昭和40(行ツ)8特許願拒絶査定不服審決取消請求

         主    文
     本件上告を棄却する。
     上告費用は上告人の負担とする。
         理    由
 上告代理人松田喬の上告理由一および二について。
 特許出願に対する拒絶査定を不服とする審判の請求と右特許出願を実用新案登録
出願に変更する行為とは、それぞれ別個の手続をなすものであり、特許法も、実用
新案法も、右審判の請求のあつた場合における出願の変更を禁じてはいない。また、
両者は、いずれもそれに条件等を付してその発効を制限できる行為ではない。され
ば、本件のように、上告人によつて右両者の行為が同時になされた場合においても、
両者はそれぞれ直ちに効力を生ずるものと解するのを相当とし、出願変更の行為の
あつたときは、特許出願は取り下げたものとみなされる旨の実用新案法八条四頂の
規定がこれに適用されるのは、当然といわなければならない。
 論旨は、右両者の行為が同時になされたときは、そのいずれもが効力未発生の状
態にあるので、その一につき取下げまたは放棄等をなさしめて他を有効ならしめる
よう補正を命ぜらるべきものと主張するが、特許法一七条、一三三条等の規定に徴
するも、被上告人ないし審判長に所論のような補正を命ずべき義務あるものとは到
底認められない。
 してみれば、以上説示したところと趣旨を同じくする原判決に所論の違法は存せ
ず、論旨はすべて採用できない。
 よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条に従い、裁判官全員の一致で、主文の
とおり判決する。
     最高裁判所第一小法廷
         裁判長裁判官    松   田   二   郎
            裁判官    入   江   俊   郎
            裁判官    長   部   謹   吾
            裁判官    岩   田       誠
            裁判官    大   隅   健 一 郎