平成27(ネ)10113不正競争防止法および共有著作物の無断利用控訴事件

平成２９年２月２３日判決言渡
平成２７年（ネ）第１０１１３号 不正競争防止法および共有著作物の無断利用控
訴事件
（原審・東京地方裁判所平成２６年（ワ）第２２６２５号）
口頭弁論終結日 平成２８年１２月５日
判 決
控訴人（一審原告 ） 株式会社明日香特殊検査研究所
被控訴人（一審被告） ウ シ オ 電 機 株 式 会 社
訴 訟 代 理 人 弁 護 士 服 部 秀 一
秋 山 健 人
長 野 孝 昭
訴訟復代理人弁護 士 服 部 滋 多
主 文
１ 本件控訴を棄却する。
２ 控訴費用は，控訴人の負担とする。
事 実 及 び 理 由
用語の略称及び略称の意味は，本判決で付するもののほかは原判決に従い，原判決に「原告」
とあるのは「控訴人」と，「被告」とあるのは「被控訴人」と，原判決で付された略称も含め
て適宜読み替える。
第１ 控訴の趣旨
１ 原判決を次のとおり変更する。
２ 被控訴人は，控訴人に対し，３５５０万円及びこれに対する平成２６年９月
９日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２ 事案の概要
１ 事案の経緯等
(1) 控訴人と被控訴人は，被控訴人が金コロイドイムノクロマト法を用いるＰ
ＯＣＴ（Ｐｏｉｎｔ Ｒｅａｄｅｒ）機器及びその専用試薬を商品化し販売を促進
していく事業（本件事業）のために，被控訴人が控訴人に対し，本件事業に関する
コンサルタント，控訴人が保有するノウハウの提供等の業務を委託する旨の業務委
託契約（本件契約）を締結していた。
(2) 控訴人は，被控訴人に対し，①被控訴人による本件文書１～３の持ち出し
及び使用行為が債務不履行又は不正競争に当たると主張して，民法４１５条又は不
正競争防止法４条に基づく損害賠償金７１００万円及び遅延損害金の支払並びに本
件文書１及び２の返還等を求めるとともに，②控訴人が本件文書３の所有権を有す
ると主張して，所有権に基づき，本件文書３の返還及び本件文書３を使用した薬品
類の製造販売の差止めを求めて，本件訴訟を提起した。
(3) 原審は，①被控訴人による本件文書１～３の違法な持ち出し行為も使用も
認められない，②本件契約に基づいて被控訴人の従業員が控訴人の事業所において
関与した実験のデータや製造の方法・ノウハウないしこれが記載された本件文書３
の所有権が控訴人に帰属するとは認められないとして，控訴人の請求をいずれも棄
却した。
(4) 控訴人は，原判決のうち，①民法４１５条又は不正競争防止法４条に基づ
く損害賠償請求を棄却した点（ただし，請求額は３５５０万円に減縮した。，②本
）
件文書３を使用した薬品類の製造販売の差止請求を棄却した点のみを不服として控
訴したが，②差止請求に係る訴えを取り下げるなどして，最終的に，被控訴人に対
し，①被控訴人による本件文書３の持ち出し及び使用行為が債務不履行又は不正競
争に当たると主張して，民法４１５条又は不正競争防止法４条に基づく損害賠償金
３５５０万円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成２６年９月９日から
支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求めている。
２ 前提事実
本件の前提事実は，下記のとおり原判決を補正するほかは，原判決の「事実及び
理由」欄の第２，１に記載のとおりである。
(1) 原判決「事実及び理由」欄の第２の１(3)イ（３頁２０行～２２行）に「同
年１２月に体外診断用医薬品について製造販売の届出をして，」とあるのを，「同年
１２月１８日，体外診断用医薬品（一般的名称「フェリチンキット ３０３７７０
００」，販売名「ポイントストリップ フェリチン－５００」「ポイントストリップ
，
フェリチン－１００」）について製造販売の届出をして（本件届出。甲８２，８３）」
に改める。
(2) 原判決「事実及び理由」欄の第２の１(3)イ（３頁２０行～２２行）の後に，
次の記載を追加する。
「ウ 被控訴人は，平成２７年１月１５日作成の「ポイントストリップ フェリチ
ン－５００の保存安定性の設定に関する資料」
（乙３０）に，被控訴人川崎バイオラ
ボにおいて製造した「ポイントストリップ フェリチン－５００」３ロットについ
て，試験実施期間を平成２６年５月２６日～同年１２月２６日として，感度試験，
正確性試験，同時再現性試験を実施した旨を記載し，平成２７年１月３０日作成の
「ポイントストリップ フェリチン－１００の保存安定性の設定に関する資料」乙
（
２８）に，被控訴人川崎バイオラボにおいて製造した「ポイントストリップ フェ
リチン－１００」３ロットについて，試験実施期間を平成２６年６月２０日～平成
２７年１月２０日として，感度試験，正確性試験，同時再現性試験を実施した旨を
記載した。」
３ 争点及び争点に関する当事者の主張
(1) 債務不履行の有無
ア 控訴人の主張
(ｱ) 被控訴人は，医薬品製造承認に代わる届出（本件届出）とそれに先立
つ製造に，本件文書３のうち「ポイントストリップフェリチン－５００」
（ＰＳフェ
リチン５００）及び「ポイントストリップフェリチン－１００」
（ＰＳフェリチン１
００）の製造手順書（甲３６，７２～７９）に含まれる別紙秘密情報目録記載の秘
密情報（本件秘密情報）を使用した。
これは，本件契約９条２項（相手方から入手した秘密情報を，本件事業を遂行す
る目的以外に使用してはならない旨の規定）に違反するものである。
本件文書３は，本件契約に基づく製造物を製造するための設計図であるが，本件
契約において製造（開発を含む。）は控訴人に任されていたから，たとえ被控訴人か
らの派遣労働者を使用したとしても共有財産とはならず，すべて控訴人に帰属する。
また，本件文書３は，被控訴人から派遣された労働者と控訴人従業員が控訴人事業
所でなした開発成果物であるが，開発委託契約又は共同研究開発契約がなく，被控
訴人が開発費等を支払っていない以上，被控訴人に帰属する理由がない。さらに，
労働者派遣事業は，①派遣労働者に対する指揮命令権が派遣先にあり，②直接的に
派遣先のために労働力を提供していれば，労働者派遣契約書がないことや派遣代金
を支払っていないことを問うものではないところ，被控訴人から派遣された労働者
に対する指揮命令権は控訴人にあり，誰が実験データ等を取ったかに関係なく，医
薬品製造業者である控訴人が薬品製造承認（届出）を取得しており，直接的に控訴
人のために労働力を提供していたといえるから，被控訴人から派遣された労働者は，
労働者派遣事業の派遣労働者である。そして，派遣労働者がなした結果は，派遣先
である控訴人に帰属する。
被控訴人従業員のＡ及びＢが，甲７２～７９の製造手順書を文書化したことは事
実であるが，両名は，ほぼ開発の目途がついた頃に製造担当者として派遣されてき
たもので，控訴人が中心となって開発した生産方法を，被控訴人従業員のＣらから
伝授され製造を担当し，その生産方法を忠実に製造手順書に落とし込んだにすぎず，
生産方法を考え出したわけではない。
(ｲ) 被控訴人は，本件契約存続中にＰＳフェリチン５００等を製造した。
これは，本件契約２条２項（本件事業の遂行に当たり，控訴人は機器及び試薬の
製造等を，被控訴人はその販売等を担当する旨の規定）に違反するものである。
イ 被控訴人の反論
(ｱ) 控訴人の主張は，否認ないし争う。
(ｲ) 医薬品製造承認に代わる届出（本件届出）とそれに先立つ製造に，本
件秘密情報を使用したという事実はない。
(ｳ) 控訴人は，単独でポイントストリップフェリチンを製造する設備，人
的能力がなかったため，被控訴人従業員が実際に製造を行っていた。本件秘密情報
が記載された甲７２～７９の製造手順書は，被控訴人従業員Ｃが中心となって開発
した製品を製造するため，被控訴人従業員Ａ及びＢが中心となり作成したものであ
る。Ａ及びＢは，甲７２～７９を控訴人に提供したが，控訴人は，提供を受けた書
類に控訴人名義の表紙をつけるだけであり，作成にはほとんど関与していない。
また，被控訴人は，控訴人に対し労働者派遣を行っていない。
(ｴ) 被控訴人は，本件契約の契約期間中にＰＳフェリチン５００等を製造
していない。
(2) 不正競争の有無
ア 控訴人の主張
被控訴人は，本件契約の一方的な解約により本件秘密情報を被控訴人のノートパ
ソコンに格納したまま持ち出した。また，被控訴人は，医薬品製造承認に代わる届
出（本件届出）とそれに先立つ製造に，本件秘密情報を使用した。
本件秘密情報は，秘密として管理されている生産方法であって，公然と知られて
いないものであるから，営業秘密に該当する。
したがって，被控訴人の上記各行為は，不正競争防止法２条１項４号～６号所定
の不正競争に当たる。
被控訴人は，本件秘密情報が公然と知られていないものとはいえないと主張する
が，被控訴人の主張は，既に知られている単なる技術の羅列であり，生産技術であ
る本件秘密情報と対比できる性質のものではない。また，被控訴人は，本件秘密情
報が「秘密として管理」されていなかったと主張するが，当時の控訴人従業員は，
役員も含めて４名で，全員が製造に関与しており，本件秘密情報を閲覧する必要が
あったし，被控訴人から派遣されていた従業員には，本件契約により秘密保持義務
が課されていた。さらに，控訴人事務所の１階の入口は，２重式のドアでそれぞれ
に施錠ができるようになっており，本件文書３が備え置かれていた２階の製造室は，
入室が許可されない限り立ち入れないことになっていた。鍵が掛かっていないこと
や秘密の書類であることを明記することは，営業秘密の要件ではないから，本件秘
密情報は「秘密として管理」されていたといえる。
イ 被控訴人の反論
(ｱ) 控訴人の主張は，否認ないし争う。
(ｲ) 本件文書３は，前記(1)イ(ｳ)のとおり，もともと被控訴人従業員が中
心となって作成したものであり，違法な持ち出しにより取得したものではない。
(ｳ) 医薬品製造承認に代わる届出（本件届出）とそれに先立つ製造に，本
件秘密情報を使用したという事実はない。
(ｴ) 本件秘密情報は，営業秘密に当たらない。
本件秘密情報は，ほとんどが一般的な技術であるほか，既に販売されている商品
を解析すれば容易にわかるものであるなど，いずれも「公然と知られていないもの」
とはいえない。また，本件秘密情報を含む本件文書３は，控訴人事業所内の施錠さ
れていない部屋の中の，鍵のかかっていない棚に保管されており，控訴人及び被控
訴人の従業員が自由に閲覧できる状態となっており，秘密情報であることも明示さ
れていなかったから，
「秘密として管理」していなかった。さらに，甲７３のホウ酸
バッファの作成手順及び使用ｐＨ値の処方は，事業活動に有用な技術上の情報とは
いえない。
(3) 損害の有無及びその額
ア 控訴人の主張
被控訴人は，開発費を払わずに，本件文書３を含む開発成果物により，ＰＳフェ
リチン５００等を製造し，医薬品医療機器総合機構に本件届出をした。
体外診断用医薬品は，製造承認を取得するまで１項目につき平均２年程度掛かる
ものであり，今回も実質４年弱掛かっている。そこで，上記開発費としては，ＰＳ
フェリチン５００，ＰＳフェリチン１００，
「Ｐｏｉｎｔ Ｓｔｒｉｐ Ｃａｎｉｎ
ｅ－ＣＲＰ」
（犬用ＣＲＰ）の３品目につき，それぞれ人件費を含む開発費２０００
万円，原材料費１０００万円，機械工具費５００万円の合計３５００万円が相当で
あり，その総額は１億０５００万円である。もっとも，被控訴人が開発費として原
材料費・機械工具費を負担した部分もあり，違法ではあるが被控訴人の従業員によ
る派遣労働もあったことから，その６６％程度を減じた３５５０万円が上記開発費
に相当する控訴人の損害である。
イ 被控訴人の反論
否認ないし争う。
医薬品の製造承認について要する期間，費用等は，申請者の技術力，会社規模，
実績等によって大きく異なるものであり，被控訴人においては，控訴人主張の期間，
費用を要するものではない。
第３ 当裁判所の判断
当裁判所も，控訴人の請求は，いずれも棄却すべきものと判断する。その理由は，
以下のとおりである。
１ 認定事実
以下に掲記する証拠及び弁論の全趣旨によれば，次の事実を認定することができ
る。
(1) 控訴人代表者は，訴外株式会社常光（常光）において，金コロイドイムノ
クロマト法による妊娠診断薬「シュアーステップｈＣＧ」（甲４２），排卵時期測定
キット「シュアーステップＬＨ」
（甲４３），便潜血反応キット「ヘモゴールド５０」
（甲４４）等を，米国から輸入して販売していた（甲６０）。
また，控訴人代表者は，ヘモグロビンＰＯＣＴ迅速測定装置「ｉ－Ｒｅａｄｅｒ
Ｈｅｍｏ」
（甲４５）の開発に参画し，同社において，同装置を販売していた（甲６
０）。
さらに，控訴人代表者は，常光の子会社である訴外株式会社バイオサイバー（バ
イオサイバー）と血清フェリチンのキットの開発を行い，平成１７年９月に開催さ
れた第２９回日本鉄バイオサイエンス学会学術集会において，病院等に勤務する共
同研究者７名と共に，イムノクロマト法による血清フェリチン迅速測定法とその有
「
用性」と題する報告を行った。抄録によれば，慢性Ｃ型肝炎の対症療法としての除
鉄療法（瀉血療法＋鉄制限食）の瀉血の際，ベッドサイドでの血清フェリチンの定
量が不可欠であることや，鉄欠乏性貧血の治療や献血時の鉄欠乏性貧血の予防にも
血清フェリチンの迅速な測定が必須であることから，血清フェリチンの迅速測定法
を開発したものであり，バイオサイバー製の試薬と常光製の測定機器を用いた測定
結果によれば，血清フェリチン値の同時再現性は，１０～１００ｎｇ／ｍＬではＣ
Ｖ１０％以下であり，従来のＥＩＡ法との相関もＲ ２＝０．９２５２と高かったと
されている。（甲４６，６０，８７）
イムノクロマト法とは，毛細管現象を応用した免疫測定法の１つで，被測定物質
と標識抗体（金コロイド粒子やカラーラテックスなどの可視的な物質で標識されて
いる）との免疫複合体を，試験片上の線状に抗体を配置した部分で集中的に捕捉し，
捕捉された免疫複合体（色付きのラインとして出現する）を目視又は光学的に読み
取ることで被測定物質を測定する方法である。しかし，イムノクロマト法は，取扱
いが簡易な反面，定量精度が低いという課題があるとされ，従来は，主にインフル
エンザや妊娠，アレルギー検査などの定性分析に用いられていた。（甲４８，８６）
控訴人代表者は，共同研究者である医師らから，フェリチンがあるかないかを示
す定性検査では，鉄欠乏性貧血や鉄過剰症を診断するには正確性に課題があるため，
ＣＶ７％以下の本格的な定量キットにするように指摘されていたが，開発には，多
額の費用と人材が不可欠であり，協力企業を探していた。
(2) 控訴人代表者は，常光を定年退職後，平成１９年９月１３日，控訴人を設
立し，控訴人と訴外株式会社生研（生研）は，同日，控訴人が生研による検査薬及
び機器の研究開発及び製造などのコンサルタント及び一般経理事務を引き受けるこ
となどを内容とする研究開発コンサルタント等契約を締結した（甲１，４７，６０）。
また，Ｃは，控訴人の紹介により，生研に採用された（甲５２，６０）。
(3) 被控訴人と生研は，平成２２年８月４日，被控訴人，生研，訴外株式会社
生理科学研究所（生理科学研）及び控訴人が共同して行う金コロイドイムノクロマ
ト法を用いるＰＯＣＴ（Ｐｏｉｎｔ Ｒｅａｄｅｒ）機器試薬の研究開発について
の共同開発契約（甲８４）を締結するとともに，同試薬の商品化の検討について，
商品化に関する覚書（甲８５）を締結した。
上記共同開発契約では，上記開発において，被控訴人又は生研（生理科学研及び
控訴人を含む。）により，発明，考案又は意匠の創作がなされた場合，当該発明等に
関する特許，実用新案登録又は意匠登録を受ける権利及び当該権利に基づき取得す
る知的財産権の帰属は，被控訴人及び生研（生理科学研及び控訴人を含む。）の共有
とし，その持分はそれぞれ均等とするものとされた（９条１項）。
また，上記覚書では，被控訴人は， （生理科学研及び控訴人を含む。 に対し，
生研 ）
同社が自ら又は第三者を通じて上記機器を製造及び販売せず，上記試薬を販売しな
いことの対価として，２０００万円を支払うものとされ（９条），被控訴人は，平成
２３年１１月１７日までに，同社に対し２０００万円を支払った（甲５２）。
(4) 控訴人と被控訴人は，平成２２年９月６日，被控訴人が控訴人に対し金コ
ロイドイムノクロマト法を用いるＰＯＣＴ（Ｐｏｉｎｔ Ｒｅａｄｅｒ）機器の基
本プログラム開発，基本プログラムの変換，メインボードの開発を委託する旨の開
発委託契約を締結した（甲４１）。
控訴人は，上記開発委託契約に基づき，デンシトメトリー分析装置「ポイントリ
ーダー」（甲５９）を開発した。
もっとも，前記(1)の学会報告では，上記分析装置に使用する測定試薬としては定
量という点で不完全であったため，測定試薬を開発する必要があった。
(5) 控訴人と被控訴人は，平成２３年６月１日，被控訴人の本件事業のために，
被控訴人が控訴人に対し，本件事業に関するコンサルタント，控訴人が保有するノ
ウハウの提供等の業務を委託する旨の業務委託契約（本件旧契約）を締結した（甲
１０）。
本件旧契約では，被控訴人が控訴人に対し月額５０万円の委託料を支払うものと
され（３条）また，
， 被控訴人が控訴人に対し新たな試薬の開発を委託する場合には，
別途，開発委託契約を締結するものとされた（１条１項６号ただし書）。
さらに，控訴人が受託業務の遂行において発明，考案又は意匠の創作をしたとき
は，特許，実用新案登録又は意匠登録を受ける権利及び当該権利に基づき取得する
産業財産権の帰属は，控訴人及び被控訴人の共有とし，その持分は，協議の上決定
するとされ（７条１項） 受託業務の遂行において生じた著作権及び回路配置利用権
，
の設定登録を受ける権利の帰属についても，これに準ずるものとされた
（同条４項）。
(6) 本件旧契約締結後，控訴人事業所には，被控訴人従業員が駐在し，控訴人
従業員と共に，本件事業のための開発や製造に従事するようになった。
具体的には，Ｃは平成２３年６月（生研から被控訴人に同月転籍）から，Ｄは平
成２４年６月頃から，Ｅは平成２４年９月（控訴人から被控訴人に同月転籍）から，
Ｂは平成２４年１２月から，Ｆ，Ｇ，Ｈは平成２５年１１月（Ｆは控訴人から被控
訴人に同月転籍）から，控訴人事業所に常駐していたほか，Ａ，Ｉは，随時，控訴
人事業所に駐在していた（甲３９，４０，５２，６０）。
(7) 控訴人と被控訴人は，糖尿病の診断マーカーであるヘモグロビンＡ１Ｃの
共同研究開発のため，平成２３年９月１日，本件旧契約１条１項６号ただし書に基
づき，診断薬開発委託についての覚書（本件開発委託覚書）を締結した（甲５０，
６０）。
本件開発委託覚書は，被控訴人が控訴人に対し，金コロイドイムノクロマト法を
用いるＰＯＣＴ（Ｐｏｉｎｔ Ｒｅａｄｅｒ）について，糖化ヘモグロビン測定キ
ットに対応する専用診断薬（テストストリップを含む。）の開発（本件開発）を委託
することを目的とするものであり（１条１項），本件開発の結果，被控訴人により商
品化を決定したものについては，当面，控訴人が製造し，被控訴人が独占的に販売
するが，被控訴人が薬事法上の製造業又は製造販売業の認可を取得した場合は，被
控訴人が独占的に製造及び販売を行い，控訴人に対しライセンス料を支払うものと
された（１条３項，７条）。
また，本件開発の委託料として，被控訴人は本件開発に関わる物品購入費，外注
費を負担するものとし，本件開発の遂行において，格別の費用が生じたときは，そ
の負担等は別途協議して決定するものとされた（５条）。
さらに，本件開発の遂行において控訴人が発明，考案又は意匠の創作をしたとき
は，特許，実用新案登録又は意匠登録を受ける権利及びこれに基づき取得する産業
財産権は，控訴人及び被控訴人の共有とし，その持分は，協議の上決定するとされ
（９条１項）本件開発の遂行において生じた著作権及び回路配置利用権の設定登録
，
を受ける権利の帰属についても，これに準ずるものとされた（同条４項）。
(8) 控訴人事業所に常駐していた被控訴人従業員のＣ，Ｄらは，デザインレビ
ューという名目で，たびたび被控訴人事業所に呼び出されて説明を求められ，開発
の進展が遅れたことがあった。
また，被控訴人従業員Ｊは，平成２４年２月２９日，控訴人代表者に対し，同人
とのディスカッションで決まった実験内容に即して今後の開発行為を進めるように，
ＪからＣに対して指示したことを報告した（甲８８）。
(9) 控訴人と被控訴人は，平成２４年９月１日，本件旧契約を一部変更して，
本件契約を締結したが，本件契約では，被控訴人が控訴人に対し月額７７万円（た
だし，平成２４年６月～１１月は月額５０万円）の委託料を支払うものとされた（３
条）。
また，控訴人が受託業務の遂行において発明，考案又は意匠の創作をしたときは，
特許，実用新案登録又は意匠登録を受ける権利及び当該権利に基づき取得する産業
財産権の帰属は，控訴人及び被控訴人の共有とし，その持分は，協議の上決定する
とされ（８条１項） 受託業務の遂行において生じた著作権及び回路配置利用権の設
，
定登録を受ける権利の帰属についても，これに準ずるものとされた（同条４項）。
(10) 控訴人と被控訴人は，平成２４年１０月１日，両者間で継続して行うポイ
ントストリップ及びその補充用試薬の売買に関し，その製造販売に当たり，控訴人
がその保有する医薬品製造販売業許可及び医薬品製造業許可に基づき製造を行い，
その全量を被控訴人に売却し，被控訴人はその全量を引き取ることなどを内容とす
る売買基本契約を締結した（甲１５）。
(11) 控訴人代表者は，平成２４年１０月１１日，被控訴人従業員に対するメー
ルにおいて，
「業務委託契約とは場所の提供，薬事申請，諸手続，開発・製造・販売
の助言等になります。製造や出荷等は業務委託には含まれません。これは売買契約
に入ります。」との認識を表明した。（乙３）
(12) 控訴人は，平成２４年１０月１９日に体外診断用医薬品（一般的名称「フ
ェリチンキット ３０３７７０００」 販売名
， 「ポイントストリップフェリチン－５
００」）について，平成２５年２月２５日に体外診断用医薬品（一般的名称「フェリ
チンキット ３０３７７０００」販売名
， 「ポイントストリップフェリチン－１００」）
について，製造販売の届出をした（甲８，９）。
(13) 控訴人，控訴人代表者及び被控訴人は，平成２４年１１月６日，控訴人と
被控訴人との業務提携，資本提携等の企業提携の可能性について，誠実に協議する
旨の覚書を締結した（甲２６）。
(14) 被控訴人は，平成２５年４月，イムノクロマト法による血清フェリチンの
定量分析が可能な装置及び試薬を日本で初めて製品化し，イムノクロマト法を採用
した卓上タイプの血液分析装置「ポイントリーダ―（Ｒ）」及び専用の血清フェリチ
ン試薬である「ポイントストリップ（Ｒ）フェリチン」シリーズと合わせて国内販
売を開始する旨プレスリリースした（甲８６）。
そして，被控訴人は，その頃から，ＰＳフェリチン５００，ＰＳフェリチン１０
０を販売していたが，それらの添付文書やカタログには，製造販売元として控訴人
が，販売元として被控訴人が記載されていた（甲１３，１４，５９）。
(15) 控訴人は，被控訴人に対し，平成２５年１月から平成２６年７月までの間
に，ＰＳフェリチン５００を約４００キット販売した（甲６０）。
また，控訴人は，被控訴人に対し，平成２５年４月から平成２６年７月までの間
に，ＰＳフェリチン１００を約４００キット販売した（甲６０）。
さらに，控訴人は，被控訴人に対し，平成２６年２月から同年８月までの間に，
犬用ＣＲＰを約３００キット販売した（甲１６，６０）。
(16) 被控訴人は，平成２６年５月９日，同日開催の取締役会において，同年６
月２６日開催予定の株主総会に，同社の事業目的に「医薬品，医薬部外品，健康食
品および化粧品の製造，販売」を追加することなどを内容とする定款の一部変更を
付議することを決議した旨発表した（甲２９）。
２ 争点１（債務不履行の有無）について
(1)ア 控訴人は，被控訴人による本件秘密情報の使用が本件契約９条２項に違
反すると主張するところ，同条項で目的外使用が禁止されるのは「相手方から入手
した秘密情報」であるから，まず，本件秘密情報が（被控訴人が）控訴人から入手
した秘密情報に当たるかを検討する。
イ 前記認定事実によれば，控訴人代表者は，前職の常光勤務当時から，金
コロイドイムノクロマト法による各種診断薬の輸入販売等に従事したほか，病院等
に勤務する共同研究者らと共に，イムノクロマト法による血清フェリチン迅速測定
法の研究を行い，既に平成１７年９月には同研究についての学会報告を行っていた
ことが認められる。そして，控訴人代表者が設立した控訴人が，平成１９年には生
研との間で同社による検査薬及び機器の研究開発等のコンサルタントを引き受ける
旨の研究開発コンサルタント等契約を締結する一方，被控訴人は，平成２２年８月
には生研との間で金コロイドイムノクロマト法を用いるＰＯＣＴ（Ｐｏｉｎｔ Ｒ
ｅａｄｅｒ）機器試薬の研究開発についての共同開発契約を締結し，同年９月には
控訴人との間で同社に対し上記機器の基本プログラム開発等を委託する旨の開発委
託契約を締結し，平成２３年６月には控訴人との間で同社に対し本件事業に関する
コンサルタント，同社が保有するノウハウの提供等の業務を委託する旨の本件旧契
約を締結し，同年９月には控訴人との間で同社に対し上記ＰＯＣＴについて糖化ヘ
モグロビン測定キットに対応する専用診断薬の開発（本件開発）を委託することを
目的とする本件開発委託覚書を締結したことが認められる。
これらの事実によれば，控訴人及び被控訴人においては，金コロイドイムノクロ
マト法による血清フェリチンの測定機器及び診断薬の開発について，控訴人代表者
が最も豊富な知識と経験を有していたものであり，金コロイドイムノクロマト法に
よる血清フェリチン試薬であるＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチン１００の
開発に当たっても，これに従事した控訴人及び被控訴人の従業員の中で，控訴人代
表者が中心的な役割を果たしたものと推認することができる。
しかしながら，控訴人と被控訴人との間において，ＰＳフェリチン５００及びＰ
Ｓフェリチン１００についての開発委託契約又は共同研究開発契約は締結されてお
らず，控訴人及び被控訴人が共に従事したＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチ
ン１００の開発に伴う知的財産権やノウハウの帰属に関する明示的な合意は見当た
らない。かえって，控訴人と被控訴人との間で締結された書面による合意では，本
件旧契約，本件開発委託覚書，本件契約のいずれにおいても，控訴人がした発明等
であっても，特許等を受ける権利やこれに基づく産業財産権の帰属については，控
訴人及び被控訴人の共有（ただし，持分は別途協議）とするものとされており，知
的財産権については控訴人及び被控訴人の共有とすることが基本的な両者の認識で
あったと窺われる。
そうすると，控訴人と被控訴人との間の合意を根拠として，ＰＳフェリチン５０
０及びＰＳフェリチン１００の開発に伴う知的財産権やノウハウが控訴人のみに帰
属し，被控訴人がこれを使用することができないものであって，ＰＳフェリチン５
００及びＰＳフェリチン１００の製造手順書に含まれる本件秘密情報が， 被控訴人
（
が）控訴人から入手した秘密情報に当たるということはできない。
ウ また，前記認定事実によれば，ＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチ
ン１００の開発に従事した被控訴人従業員（本件駐在員）は，控訴人事業所に駐在
していたものと認められるが，本件旧契約，本件契約の下で，被控訴人が金コロイ
ドイムノクロマト法を用いるＰＯＣＴ（Ｐｏｉｎｔ Ｒｅａｄｅｒ）機器及びその
専用試薬を商品化し販売を促進していくという本件事業を行うために，人材が十分
でない控訴人従業員と共に開発に従事したものと認められ，本件駐在員に対する指
揮命令権が控訴人にあったとは認められないし，控訴人のために労働に従事させて
いたとも認められない。前記イのとおり，上記開発の現場において，金コロイドイ
ムノクロマト法による血清フェリチンの測定機器及び診断薬の開発について最も豊
富な知識と経験を有していたのは控訴人代表者であったことからすれば，控訴人代
表者が，本件駐在員に対し，上記開発において行う個別具体的な実験や作業につい
て指示を行うことが少なからずあったことが推認されるものの，そのような現場に
おける個別具体的な作業の指示が控訴人の本件駐在員に対する指揮命令権を直ちに
基礎付けるものということはできないし，控訴人も自認するとおり，本件駐在員で
あったＣ，Ｄらは，デザインレビューという名目で，たびたび被控訴人事業所に呼
び出されて説明を求められたことがあったほか，Ｃは，被控訴人の上司から控訴人
代表者とのディスカッションで決まった実験内容に即して今後の開発行為を進める
ように指示を受けていたのであり（甲８８），控訴人事業所駐在前と同様に，被控訴
人の指揮命令権になお服していたことが認められる。
そうすると，本件駐在員が派遣労働者として，控訴人のためにＰＳフェリチン５
００及びＰＳフェリチン１００の開発に従事したものとはいえないから，本件駐在
員が派遣労働者であることを根拠として，ＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチ
ン１００の開発に伴う知的財産権やノウハウが控訴人のみに帰属し，被控訴人がこ
れを使用することができないものであって，ＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリ
チン１００の製造手順書に含まれる本件秘密情報が，
（被控訴人が）控訴人から入手
した秘密情報に当たるということはできない。
エ 以上によれば，本件秘密情報が（被控訴人が）控訴人から入手した秘密
情報に当たるということはできないから，その余の点を判断するまでもなく，被控
訴人の本件秘密情報の使用が本件契約９条２項に違反する旨の控訴人の主張は，理
由がない。
オ 控訴人は，本件契約において開発を含む製造は控訴人に任されていたか
ら，本件駐在員を使用したとしても，本件文書３記載の情報は，共有財産とはなら
ず，全て控訴人に帰属する旨主張する。
しかしながら，本件旧契約１条１項６号ただし書やこれに基づく本件開発委託覚
書に照らすと，本件旧契約を一部変更した本件契約に，控訴人に対するＰＳフェリ
チン５００及びＰＳフェリチン１００の開発委託が含まれていたと認めることは困
難であるし，仮に本件契約における業務委託の範囲内であったとしても，本件契約
８条１項の趣旨に照らせば，上記開発に伴う知的財産権やノウハウについては控訴
人及び被控訴人の共有とすることが基本的な認識とされていたのであって，控訴人
のみに帰属するものとはいえず，前記イのとおり，本件契約を離れても，控訴人と
被控訴人との間の合意を根拠として，上記開発に伴う知的財産権やノウハウが控訴
人のみに帰属し，被控訴人がこれを使用することができないと認めることはできな
い。
控訴人の主張は，理由がない。
カ 控訴人は，本件文書３は控訴人従業員と本件駐在員がなした開発成果物
であるが，ＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチン１００について，開発委託契
約又は共同研究開発契約がなく，被控訴人が開発費等を支払っていない以上，被控
訴人に帰属する理由がない旨主張する。
しかしながら，控訴人が人材の不足を第三者の雇用により補い，控訴人の費用と
危険の負担の下，控訴人のみによりＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチン１０
０の開発を行ったという場合とは異なり，控訴人は，被控訴人従業員である本件駐
在員と共に上記開発を行ったのであるから，上記開発に伴う知的財産権やノウハウ
が控訴人のみに帰属する旨の合意などの根拠が認められない以上，これらの権利等
を被控訴人が使用することを制限することはできない。このことは，被控訴人が開
発費等を支払ったか否かに左右されるものではない（被控訴人は，自ら雇用する本
件駐在員を上記開発に従事させること等により，実質的に上記開発に要する費用の
一部を負担しているともいえるが，その点を考慮するまでもない。。
）
控訴人の主張は，理由がない。
(2)ア 前記第２の２(2)によれば，被控訴人は，同社川崎バイオラボにおいて，
保存安定性に関する試験のために，平成２６年５月２６日までにＰＳフェリチン５
００を３ロット，同年６月２０日までにＰＳフェリチン１００を３ロット製造した
ことが認められる。被控訴人は，本件契約期間中にＰＳフェリチン５００等を製造
していない旨主張するが，本件契約は，同年８月３１日の経過により終了したもの
であるから，被控訴人が本件契約期間中にＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチ
ン１００を各３ロット製造したことは，明らかである。他方，その余の製造の事実
は，認めるに足りる証拠がない。
イ そこで，前記アの被控訴人の本件契約期間中の製造が本件契約２条２項
に違反するかを検討すると，同条項は，
「本件事業の遂行にあたって，乙（判決注・
控訴人）は自らが有する医薬品製造販売業許可および医薬品製造業許可に基づき，
本製品の製造ならびにそれに付帯する申請，管理および諸手続を担当するものとし，
甲（判決注・被控訴人）は総販売元として本製品の販売を担当する。詳細は別途売
買基本契約書で定める。」というものであって，
「本件事業」，すなわち「金コロイド
イムノクロマト法を用いるＰＯＣＴ（Ｐｏｉｎｔ Ｒｅａｄｅｒ）機器およびその
専用試薬（テストストリップを含む）
（以下，総称して「本製品」という）を商品化
し販売を促進していく」事業の「遂行にあたって」の約定であることや，
「詳細は別
途売買基本契約書で定める。 とされていることに照らすと，
」 ＰＳフェリチン５００
及びＰＳフェリチン１００を第三者に対し製造販売する際の製造，販売等の分担を
約定したものと認められる。
そうすると，ＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチン１００の保存安定性に関
する試験を行う前提として，これらを製造する行為については，本件契約２条２項
が規定するところではないものと認められるから，前記アの被控訴人の本件契約期
間中の製造が同条項に違反する旨の控訴人の主張は，理由がない。
(3) 以上によれば，民法４１５条に基づく控訴人の損害賠償請求は，その余の
点を判断するまでもなく，理由がない。
３ 争点２（不正競争の有無）について
(1) 控訴人は，本件秘密情報は控訴人の営業秘密に当たるところ，被控訴人が
本件契約の一方的な解約により本件秘密情報を持ち出し，本件届出とそれに先立つ
製造に本件秘密情報を使用したことが，不正競争防止法２条１項４号～６号所定の
不正競争に当たると主張する。
しかしながら，本件秘密情報を含むＰＳフェリチン５００及びＰＳフェリチン１
００の開発に伴う知的財産権やノウハウが控訴人のみに帰属し，控訴人の営業秘密
として，被控訴人がこれを使用することができないものであるとはいえないことは，
前記２(1)のとおりである。
そうすると，被控訴人が本件秘密情報を持ち出した行為が仮に認められるとして
も，これは，同法２条１項４号～６号所定の不正取得行為に当たらないから，被控
訴人の本件秘密情報の持ち出し及び使用が同法２条１項４号～６号所定の不正競争
に当たる旨の控訴人の主張は，理由がない。
(2) 以上によれば，不正競争防止法４条に基づく控訴人の損害賠償請求は，そ
の余の点を判断するまでもなく，理由がない。
第４ 結論
よって，控訴人の請求をいずれも棄却した原判決は結論において正当であり，本
件控訴は理由がないから棄却することとして，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第２部
裁判長裁判官
清 水 節
裁判官
片 岡 早 苗
裁判官
古 庄 研
（別紙）
秘密情報目録
１ 甲７２記載のイムノクロマトプラスチックケースの形状
２ フェリチンキットの製造に，甲７３記載の２種類のｐＨ値のホウ酸バッファ
を使用すること
３ ホウ酸水溶液を入れたビーカーをスターラーの上で撹拌する甲７３記載の所
定時間
４ 甲７３の２枚目の番号８～１９のホウ酸を管理する一連の手順
５ 甲７４記載の使用する抗体の種類
６ 甲７４記載の金コロイドの粒子径
７ 甲７４の２枚目の番号１～８の金コロイドに抗体を標識する一連の手順
８ 甲７４の２枚目の番号９～１４のブロッキングバッファの使い方，調整法に
関する一連の手順
９ 甲７４記載の遠心分離を２回行うこと
１０ 甲７４記載の遠心条件のうち温度，回転数，時間
１１ 甲７４記載の上澄みを捨てて保存バッファを使用すること
１２ 甲７４の３枚目及び４枚目の番号１６～２７の遠心の仕方に関する一連の
手順
１３ 甲７４記載のＢＧ溶液と測定溶液の比率等の吸光度測定の測定条件
１４ 甲７５の番号１～１４のコンジュゲートパッド溶液作製の一連の手順
１５ 甲７５記載のグラスファイバの寸法
１６ 甲７５記載のコンジュゲートパッド作製にあたり，ラップを使用すること
１７ 甲７５の番号１５～１９のコンジュゲートパッド作製の一連の手順
１８ 甲７５記載のコンジュゲートパッドの乾燥時間
１９ 甲７５の番号２０～２３のコンジュゲートパッドの真空乾燥の一連の手順
２０ 甲７５記載のコンジュゲートパッドのカッティングの寸法
２１ 甲７５の番号２４～２８のコンジュゲートパッドのカットの一連の手順
２２ 甲７６の１枚目記載の抗ヒトフェリチン抗体の種類
２３ 甲７６の１枚目において超純水及びＰＢＳを使用すること
２４ 甲７６の２枚目記載の抗体の種類
２５ 甲７６の２枚目においてＰＢＳ及びスクロースを使用すること
２６ 抗体塗布後の抗体膜につき，甲７７記載の温度で水浴させ，抗体を加熱固
定させること
２７ 前記２６の水浴の際に湿気がこもらないように換気扇を使用すること
２８ 前記２６に引き続き，ガラス板や金属バットを使用すること
２９ 乾燥炉の設定温度を甲７７記載の温度とすること
３０ 前記２９の乾燥炉にガラス板と金属バットを入れること
３１ 甲７８の番号５５～５７の具体的な抗体膜の処理方法の一連の手順で，与
熱した金属トレイに抗体を塗布した膜を並べ与熱したガラス板に載せる工程
３２ 甲７９記載の３種類の濃度の検量線作成用試料を使用すること
３３ 甲７９記載のイムノクロマト法の測定チップにＱＲコードを使用すること
３４ 甲７９の２枚目全頁の検量線作成の一連の手順
以 上