令和1(ワ)21183損害賠償請求事件

令和２年１２月３日判決言渡 同日原本交付 裁判所書記官

令和元年（ワ）第２１１８３号 損害賠償請求事件

口頭弁論終結日 令和２年９月１１日

判 決

原 告

同 訴 訟代 理 人 弁 護 士 遠 山 光 貴

被 告 マイクロソフトコーポレーション

被 告 日本マイクロソフト株式会社

上記両名訴訟代理人弁護士 村 本 武 志

岡 文 夫

下 枝 歩 美

主 文

１ 被告らは，原告に対し，連帯して３３９万９４３２円及びこれに対

する平成２９年８月１１日から支払済みまで年５分の割合による金員

を支払え。

２ 原告のその余の請求をいずれも棄却する。

３ 訴訟費用は，これを２分し，その１を原告の負担とし，その余を被

告らの負担とする。

４ この判決は，第１項に限り，仮に執行することができる。

事 実 及 び 理 由

第１ 請求等

１ 被告らは，原告に対し，連帯して６９３万６８４６円及びこれに対する平成２９年８月１１日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。２ 仮執行宣言

第２ 事案の概要

5 本件は，原告が，被告マイクロソフトコーポレーション（以下「被告米国法人」という。）が，被告日本マイクロソフト株式会社（以下「被告日本法人」という。）と共謀しその協力を得て，不当に過大な被保全債権に基づき原告の預金債権の仮差押命令の申立てをしたことから，原告はその払戻しを妨げられるなどの損害を被ったと主張して，不法行為による損害賠償請求権に基づき，被告らに対し，連帯して，６９３万６８４６円及びこれに対する不法行為より後の日である平成２９年８月１１日から支払済みまで民法（ただし，平成２９年法律第４４号による改正前のもの。以下，法定利率につき同じ。）所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。１ 前提事実（当事者間に争いのない事実及び証拠上容易に認められる事実。証拠は文末に括弧で付記した。なお，書証は特記しない限り枝番を全て含む。以下同じ。）

⑴ 当事者被告米国法人は，電子計算機用ソフトウェア等の販売等を目的とするアメリカ合衆国の法人である。被告日本法人は，電子計算機用ソフトウェア及び電子計算機周辺装置の製造，組立，輸入，輸出，販売，使用許諾及び保守サービス等を目的とする株式会社であり，被告米国法人の完全子会社である。（本項につき，争いがない事実のほか，弁論の全趣旨）

⑵ 事実経過ア 被告米国法人は，別紙商標権目録記載の商標権（以下「本件商標権」といい，本件商標権に係る商標を「本件商標」という。）を有していた。（甲２，６）イ 被告米国法人は，平成２６年１０月１７日，長野地方裁判所に，原告を債務者として，原告が本件商標の指定商品に係る広告を内容とする情報に「マイクロソフト」という標章を付して電磁的方法により提供するなどし

5 て被告米国法人の本件商標権を侵害したことから被告米国法人は損害を被った等と主張して，被告米国法人の原告に対する不法行為による損害賠償請求権６９６０万３３６０円の内金３１００万円を被保全債権として，原告の有する複数の預金債権につき，仮差押命令の申立てをした（同裁判所平成２６年（ヨ）第３５号，以下「前件仮差押申立事件」という。）。被告米国法人は，令和元年法律第３号による改正前の商標法３８条１項（現商標法３８条１項１号。以下「商標法３８条１項」という。）に基づいて上記損害賠償請求権がある旨主張した。被告日本法人の従業員であるＡ（以下「Ａ」という。）は陳述書を作成し，被告米国法人は，前件仮差押申立事件の疎明資料として同陳述書を提出した。（甲１，９）長野地方裁判所は，同月２９日，前件仮差押申立事件について，上記被保全債権の執行を保全するため，原告の株式会社セブン銀行に対する預金債権のうち１００万円に満つるまで，原告の株式会社ジャパンネット銀行に対する預金債権のうち１５００万円に満つるまで，原告の株式会社みずほ銀行に対する預金債権のうち１５００万円に満つるまでの各債権を仮に差し押さえ，上記各第三債務者に対し原告への弁済を禁止する旨の命令（以下「前件仮差押命令」という。）をした。（甲２）上記各第三債務者に対しては，前件仮差押命令が送達された時点において，順に，５３万２９７１円，１３１６万６３４３円，１２６０万６２８０円（合計２６３０万５５９４円）の各預金債権が存在して，これらが仮差押えされた。（甲３）ウ 原告は，弁護士に委任して，前件仮差押命令に対し，保全異議の申立てをした（長野地方裁判所平成２７年（モ）第３８号，以下「前件異議事件」という。）。（甲４）被告米国法人は，平成２７年，長野地方裁判所に，原告を被告として，原告が本件商標の指定商品に係る広告を内容とする情報に「マイクロソ

5 フト」という標章を付して電磁的方法により提供するなどして被告米国法人の本件商標権を侵害したことから被告米国法人は損害を被ったと主張して，原告に対し，被告米国法人の原告に対する不法行為による損害賠償請求権に基づき，２億７８６１万２０３３円の内金２７００万円及びこれに対する遅延損害金の支払を求める訴えを提起した（同裁判所平成２７年（ワ）第３６号，以下「前件訴訟」という。）。原告は，弁護士に前件訴訟の訴訟活動を委任した。（甲６）長野地方裁判所は，平成２９年８月１０日，前件異議事件について，前件仮差押命令を，被告米国法人の原告に対する不法行為による損害賠償請求権５００万円の執行を保全するため，原告の前記各第三債務者に対する預金債権のうち，順に，２０万円，２４０万円，２４０万円（合計５００万円）に満つるまでの各債権を仮に差し押さえ，前記各第三債務者に対し原告への弁済を禁止する旨の内容に変更する旨の決定（以下「前件異議決定」という。）をするとともに，前件訴訟について，被告米国法人の請求を，原告に対し，５５０万円（商標権侵害による損害５００万円及び弁護士費用５０万円の合計）及びこれに対する平成２６年５月２３日から支払済みまで年５分の割合による金員の支払を求める限度で認容し，その余の請求を棄却する旨の判決をした。（甲４，６）エ 前件異議決定は，平成２９年９月１日，確定した。原告は，前件訴訟の長野地方裁判所の上記判決に対し控訴し，被告米国法人は附帯控訴をしたが，知的財産高等裁判所は，平成３０年３月２９日，原告の控訴及び被告米国法人の附帯控訴をいずれも棄却する旨の判決（同裁判所平成２９年（ネ）第１００８２号，同３０年（ネ）第１０００５号）をした。（甲５，７）前記長野地方裁判所の一審判決は，平成３１年３月２８日，確定した。（甲８）

5 オ 原告は，令和元年８月６日，本件訴えを提起した。２ 争点及び争点に関する当事者の主張本件の争点は，

①被告米国法人が故意又は過失により過大な仮差押命令の申立てをしたか。

②被告日本法人が故意又は過失により被告米国法人に過大な仮差押命令の申立てをさせたか。

③原告が被った損害及び額である。

⑴ 争点①（被告米国法人が故意又は過失により過大な仮差押命令の申立てをしたか。）について（原告の主張）被告米国法人には，不当に過大な仮差押命令の申立てにつき故意があり，又は，本案である前件訴訟について一部敗訴判決が確定していることから過失があることが推定される。すなわち，被告米国法人は，日本国内で製品を直接販売していないにもかかわらず，原告の預金債権を過大に仮差押えすることを企図して，前件仮差押申立事件において，日本国内で製品を直接販売している旨の虚偽の主張をし，被告日本法人の従業員であるＡをしてその旨の陳述書を作成させて，疎明資料として提出し，過大な被保全債権の存在を主張した。仮に被告米国法人に故意がなかったとしても，被告米国法人の上記主張が明らかな虚偽であったことからすれば，被告米国法人指摘の裁判例，文献等の存在にかかわらず，被告米国法人が上記主張をしたことに相当な事由があったとはいえず，被告米国法人には過失がある。（被告米国法人の主張）否認する。被告米国法人は，海外の複数の完全子会社及び被告日本法人を通じて日本

5 国内において被告米国法人の製品を販売していたところ，これらの子会社はいずれも被告米国法人の一部門を独立させただけの会社であり，被告米国法人から被告日本法人までの販売は，実質的には製造部門から販売部門までの製品の移転にすぎず，市場における販売ではないし，日本国内において販売していた日本国内市場向け被告米国法人の製品は，海外において需要はなく日本国内でのみ販売していたから，原告が本件商標と同一の標章を付した広告をして本件商標の指定商品を販売することは日本国内における被告米国法人の被告米国法人の製品の販売を直接減少させるものであった。被告米国法人は，前件仮差押申立事件においては，商標法３８条１項にいう被告米国法人が販売することができた商品には，規範的に被告米国法人と同視できる者が販売することができた商品も含むという理解を前提として，被告日本法人を通じて販売した商品を含めて，被告米国法人は日本国内で商品を直接販売している旨を主張し，その旨のＡ作成に係る陳述書を提出したにすぎず，前件異議事件においては，より厳密に，被告米国法人は，被告日本法人等を通じて日本国内で商品を販売している旨を主張したものであり，被告米国法人には過大な本件仮差押命令の申立てについて故意はなかった。また，上記事実関係や，当時存在した裁判例，文献等の内容に照らせば，被告米国法人が，前件仮差押申立事件当時，被告日本法人等を通じて販売した商品を含めて被告米国法人は日本国内で商品を直接販売しているとの認識を有し，同認識に基づき上記のとおり主張したことには相当な事由があったのであり，被告米国法人には過失も認められない。なお，前件異議事件及び前件訴訟において低額の損害賠償額しか認められなかったのは，原告が侵害行為の詳細を一切明らかにしなかったためである。

⑵ 争点②（被告日本法人が故意又は過失により被告米国法人に過大な仮差押命令の申立てをさせたか。）について（原告の主張）

5 被告日本法人には，被告米国法人による不当に過大な仮差押命令の申立てにつき故意又は過失がある。すなわち，被告日本法人は，被告米国法人が日本国内で製品を直接販売していないことを知りながら，被告米国法人をして原告の預金債権を過大に仮差押えさせることを企図して，従業員をして被告米国法人が日本国内で製品を直接販売している旨の陳述書を作成させ，被告米国法人に提供し前件仮差押申立事件において疎明資料として提出させた。（被告日本法人の主張）否認する。被告日本法人は，被告米国法人を債権者とする前件仮差押申立事件においては，商標法３８条１項において被告米国法人が販売することができた商品には，規範的に被告米国法人と同視できる者が販売することができた商品も含むという理解を前提として，被告日本法人等を通じて販売した商品を含めて，被告米国法人は日本国内で商品を直接販売している旨のＡ作成に係る陳述書を提出したにすぎず，前件異議事件においては，より厳密に，被告米国法人は，被告日本法人等を通じて日本国内で商品を販売している旨の陳述書を提出したものであり，被告米国法人による過大な仮差押命令の申立てについて故意も過失もなかった。

⑶ 争点③（原告が被った損害及び額）について（原告の主張）原告は，被告らによる違法な仮差押命令の申立てにより，前件仮差押命令の日の翌日から前件異議決定の日までの間，預金債権の払戻しを妨げられ，次の各損害を被った。ア 払戻しを受けられなかったことによる損害 ２９６万１８４６円前件仮差押命令によって過大に仮差押えされた２６３０万５５９４円と前件異議決定において認可された５００万円の差額である２１３０万５５９４円に対する前件仮差押命令の日の翌日である平成２６年１０月３０日

5 から前件異議決定の日である平成２９年８月１０日までの民法所定年５分の割合による金員に相当する額イ 前件異議事件の弁護士費用 １３０万円前件異議事件において過大に被保全債権とされた３１００万円と実際に認可された被保全債権５００万円の差額の１割である２６０万円の一部ウ 前件訴訟の弁護士費用 １０７万５０００円前件訴訟において過大に請求された２７００万円と実際に認容された５５０万円の差額の１割である２１５万円の一部エ 慰謝料 １００万円原告は，不当な仮差押えにより，預金債権を払い戻すことができなくなり，生活が困窮したばかりか金融機関からの信頼も失い，多大な精神的苦痛を被ったものであり，これを慰謝するための金額は上記額を下らない。オ 弁護士費用 ６０万円原告が本件訴訟追行に要した弁護士費用のうち上記額は被告らの不法行為と相当因果関係のある損害として被告らが負担すべきである。カ 合計 ６９３万６８４６円（被告らの主張）否認ないし争う。なお，前件仮差押申立事件の申立て及び前件訴訟の提起は正当なものであり，これに原告が応訴するために要した弁護士費用相当額が原告の損害になるとはいえない。また，本件において，原告が侵害された利益に対し財産価値以外に考慮に値する主観的精神的価値を認めていたという事情は存在せず，精神的損害が発生したとはいえない。

第３ 当裁判所の判断

１ 認定事実

前提事実，証拠（各項末尾に掲記）及び弁論の全趣旨によれば，次の各事実

5 が認められる。

⑴ 被告米国法人は，本件商標を付した商品を，被告米国法人の完全子会社で

あるシンガポール共和国（以下「シンガポール」という。）法人マイクロソフト・オペレーションズ・ＰＴＥ・ＬＴＤ（以下「ＭＳオペレーション」という。）に販売し，ＭＳオペレーションは，これらを被告米国法人の完全子会社である米国法人マイクロソフト・リージョナル・セイルズ・コーポレーション（以下「ＭＳリージョナルセイルズ」という。）のシンガポール支店に販売し，ＭＳリージョナルセイルズは，これらを被告日本法人に販売し，被告日本法人は，これらを日本国内において販売していた(以下，このようにして販売される本件商標を付した商品を「被告商品」という。)。なお，被告日本法人の業務内容は，被告商品の販売及び役務提供並びにマーケティング情報の収集であり，日本国内において販売されていた被告商品の日本語版は，日本国外では販売されず，日本国内においてのみ販売されていた。（本項につき，甲６，７，２０，乙９～１３）

⑵ 原告は，少なくとも平成２３年１１月中旬から平成２６年５月２３日まで，

自己が運営責任者であるインターネット上のウェブサイト（以下「本件ウェブサイト」という。）において，「マイクロソフトのプロダクトキーを扱っております。」，「マイクロソフトのWindowsやOffice等のプロダクトキーを販売しています。ダウンロード版と考えてもらえれば分かりやすいと思います。」と表記するなどして，「マイクロソフト」という標章を使用し，被告米国法人が著作権を有するソフトウェアをコンピュータにインストールする際に入力を求められるシリアルデータであって，ユーザーが被告米国法人からライセンスの認証を受けるために必要なプロダクトキーとして原告が提供する商品（以下，総称して「原告商品」という。）を販売するとの内容を掲載して，原告商品を販売した（以下「原告侵害行為」という。）。

5 原告商品は，被告米国法人の真正商品ではなく，マニアがインターネット

ウェブサイト上に掲載していた適当なプロダクトキーを集めたものであり，原告は，購入者に対し，原告商品によってライセンス認証を受けられなかった場合に備えて，ライセンス認証という技術的制限手段を不正に回避するクラックツールのダウンロードＵＲＬを送信するなどしていた。（本項につき，甲６，７）

⑶ 被告米国法人は，平成２６年１０月１７日，被告米国法人が原告に対して

６９６０万３３６０円の損害賠償請求権を有すると主張して，そのうちの３１００万円を被保全権利として，前件仮差押申立事件の申立てをした。被告米国法人は，その申立書において，被保全権利に関し，本件ウェブサイトには３１種類の原告商品が掲載されているところ，被告米国法人は被告商品を「直販している」ので，推定小売価格の全額が被告米国法人の利益となり，上記３１種類に対応する被告商品の平均価格が５８万００２８円であって，原告がそれぞれの製品を何個販売していたか不明であるため，その価格の平均である５８万００２８円が原告商品１個当たりの被告米国法人の利益であると主張した上で，商標法３８条１項に基づいて，５８万００２８円に原告の譲渡数量とする１２０個を乗じた６９６０万３３６０円が被告米国法人の損害の額であると主張して，内金３１００万円を被保全権利とした。上記申立書には，本件ウェブサイトに掲載されている原告商品の一覧表等が付されていたところ，そこには，上記のとおり３１種類の原告商品とその販売価格が２０００円から８０００円である旨，また原告商品に対応する被告商品が記載されていた。原告商品に対応する被告商品には，「Windows7HomePremium」など２万円台の製品が８種類あり，同製品を含む１９種類の製品が１０万円未満であり，１０万円から２０万円の製品が５種類あった一方，４２５万円と５１２万円の製品が各１種類あった。また，譲渡数量とする１２０個は，原告が「ヤフオク！」に出品していた原告商品のプロダ

5 クトキーの数から推計したものであった。

被告日本法人の法務・政策企画統括本部ライセンスコンプライアンスマネージャのＡは，陳述書を被告米国法人に提供し，被告米国法人は，前件仮差押申立事件の疎明資料としてこれを提出した。同陳述書には，被告米国法人の利益に関し，被告商品に関する利益について，被告米国法人による直販をしているので，日本における推定小売価格の全額が被告米国法人の利益になる旨が記載されており，また，前件仮差押申立事件の申立書に付された上記一覧表と同様の一覧表が付されていた。（甲１，９）長野地方裁判所は，上記申立てに基づき，平成２６年１０月２９日，前件仮差押命令をし，原告が各第三債務者に対して有する預金債権合計２６３０万５５９４円が仮に差し押さえられた。（甲２，３）

⑷ 原告は，前件仮差押命令に対し保全異議の申立てをし，他方，被告米国法

人は，平成２７年，前件訴訟を提起した。被告米国法人は，前件異議事件及び前件訴訟において，被告米国法人は，ＭＳオペレーション及びＭＳリージョナルセイルズ，更に被告日本法人を通じて，日本国内において被告商品を販売しており，原告侵害行為によって，被告日本法人等を通じた販売数量の減少がもたらされるという不利益を受けるから，被告米国法人と原告の間には，製品の販売について相互補完関係が認められるとした上，被告商品の限界利益の平均の額は２５万６１８７円であり，原告は，原告侵害行為によって少なくとも１０５９個の原告商品を販売したから，商標法３８条１項又は民法７０９条により，原告侵害行為がなければ被告米国法人が販売することができ被告商品の単位数量当たりの利益の平均の額である２５万６１８７円に原告の譲渡数量である１０５９個を乗じた２億７１３０万２０３３円が被告米国法人の損害の額であると主張し，これに弁護士費用を加えた２億７８６１万２０３３円の内金２７００万円及び遅延損害金を請求した。上記の被告商品の単位数量当たりの利益について，

5 被告米国法人は，被告商品の価格を記載した一覧表を掲げ，原告が販売した

原告商品の内訳を明らかにしないから，一覧表に掲げられた被告商品の平均値である６０万９９７１円を算定の基礎となる被告商品の価格とし，被告米国法人の限界利益は，被告商品当たり４２％を下回ることはなく，被告商品１個当たりの利益は２５万６１８７円であると主張した。（甲４，６，１５）なお，前件異議事件及び前件訴訟において，原告は，原告商品に対応する被告商品の種類や譲渡数量に係る記録は一切存在しない旨主張していた。（乙６，７）

⑸ 長野地方裁判所は，前件異議事件及び前件訴訟について，被告米国法人は，

被告日本法人等に対し被告商品の販売について本件商標の使用を許諾しているものの，日本国内において被告商品を販売しているのは専ら被告日本法人であり，日本の市場においては，原告商品が販売されていなければ，需要者が被告米国法人の販売する被告商品又は原告商品と市場において競合する可能性のある商品に向けられたであろうという代替関係がなく，「その侵害行為がなければ商標権者が自己の商品を販売することができた」とはいえないから，商標法３８条１項を適用することはできないとした。そこでは，原告商品の販売によって，日本の市場における被告商品の需要が減少し，ひいては，被告米国法人に対する需要が減少するであろうことは推認することができるが，被告米国法人のＭＳオペレーションに対する被告商品の販売数量の減少はシンガポール市場におけるものであって，日本市場とは市場の同一性がないこと，外国市場における譲渡価格や利益額が，当然に，商標法３８条１項の単位数量当たりの利益の額に相当するということもできないことを挙げた。そして，民法７０９条の規定に基づいて，逸失利益を検討し，原告侵害行為によって，日本国内における被告商品の需要が減少し，被告日本法人，ひいては，最終的に被告米国法人に対する需要が減少したことが推認されるとした。ただし，原告商品が１０５９個販売されたことが認められるものの，

5 どの被告商品に関するプロダクトキーを何個販売したかは原告において記録

がないとして明らかにしないが，原告商品に対応する被告商品の一覧表には，最低価格が１万４１６０円のものから最高価格が５３７万６０００円のものまで価格に相当なばらつきがあることや，最高価格や最高価格に近い被告商品については，一般ユーザーが購入することは必ずしも容易でないことから，その製品の価格の平均値である６０万９９７１円を原告商品１個当たりの被告米国法人に対する需要の減少額として認定することは実態にそぐわないとした。また，被告米国法人が主張した利益率４２％について，一般にソフトウェアプログラムが一度完成すればそれを複製，製造するためのコストがほとんどかからないことを認めつつ，そうであるとしても被告商品の販売に係るものに限定したものでないなどとして，上記の利益率を逸失利益の算定根拠とすることは相当でないとした。その上で，本件においては，被告米国法人に逸失利益の損害が生じたことが認められるものの，その損害額を立証するために必要な事実を立証することが当該事実の性質上極めて困難であるとして，それまでの検討や証拠，弁論等の全趣旨を勘案の上で，商標法３９条において準用される特許法１０５条の３により，被告米国法人に生じた逸失利益に係る損害額を５００万円と認定するのが相当であるとする前件異議決定及び判決をした。（甲４，６）前件異議決定は確定した。

⑹ 原告は，上記判決に対して控訴し，被告米国法人は附帯控訴をした。

知的財産高等裁判所は，平成３０年３月２９日，上記長野地裁判決の上記判断を引用して，上記長野地裁判決と同旨の判断をして，原告の控訴及び被告米国法人の附帯控訴をいずれも棄却する旨の判決をした。知的財産高等裁判所は，同裁判所における当事者の主張に対する判断として，附帯控訴理由に対し，被告米国法人が日本市場において被告商品を販売していることを前提とする被告米国法人の主張は前提を欠き，また，被告米国法人が指摘する

5 同裁判所平成２５年２月１日判決は，特許権者が特許権侵害に対する損害賠

償を求める事案において，特許法１０２条１項ではなく，同条２項が適用されるための要件を示すものである上，特許権者が日本国外で製造した製品を日本国内に所在する法人に販売していたという事案において，同項の適用の可否を判断するものであり，本件とは事案を異にすることなどを述べた。（甲４，７）前記長野地方裁判所の一審判決は，平成３１年３月２８日，確定した。

⑺ 知的財産高等裁判所は，平成２５年２月１日，特許権侵害に係る不法行為

による損害賠償請求事件について，特許権者が，販売店との間で日本国内における特許権者製品の販売について販売店契約を締結し，上記販売店に対し英国で製造した特許発明に係る特許権者製品を販売（輸出）している事案において，特許権者は，販売店を通じて特許権者製品を日本国内において販売しているといえることなどを挙げて，特許権者には，侵害者の侵害行為がなかったならば，利益が得られたであろうという事情が認められるから，特許権者の損害額の算定につき，特許法１０２条２項の適用が排除される理由はないとして，同項により，侵害者が受けた利益の額を特許権者が受けた損害の額と推定する旨の判決（以下「平成２５年知財高裁判決」という。）をした。平成２７年９月２８日発行の文献には，商標法３８条２項の適用に当たっては，特許法と同様に，商標権者には侵害者の侵害行為がなかったならば利益が得られたであろうという事情が認められれば足りると考えることも可能であろうとする記載があり，平成２８年１１月２５日発行の文献には，商標権者自らが登録商標を使用していなくとも，商標権者と侵害者との間に競業関係が認められ，侵害者による商標権侵害行為がなかったならば利益が得られたであろうという事情が存在する場合には，商標法３８条１項及び２項が適用されるとする記載があった。これらの文献では上記の記載箇所で平成２

5 ５年知財高裁判決が引用されていた。（乙４，５）

２ 争点①（被告米国法人が故意又は過失により過大な仮差押命令の申立てをし

たか。）について

⑴ 仮差押命令が，その被保全権利が存在しないために当初から不当であると

して取り消された場合において，同命令を得てこれを執行した債権者にこの点について故意又は過失があったときは，債権者には債務者がその執行によって受けた損害を賠償すべき義務がある。そして，仮差押命令が異議若しくは上訴手続において取り消され，又は，本案訴訟において債権者敗訴の判決が確定した場合には，債権者において過失があったことが推定されるが，上記推定を覆す事情があれば，債権者に過失は認められない。本件で，被告米国法人は，原告の行為によって６０００万円以上の損害を被ったとして，そのうち３１００万円を被保全債権として前件仮差押申立事件を申し立て，同被保全債権の執行を保全するための前件仮差押命令を得て，合計２６３０万５５９４円の原告の預金債権が仮に差し押さえられた。被保全債権として被告米国法人が主張した内容は前記 のとおりである。しかし，前件異議決定によって５００万円を超える部分に係る前件仮差押命令は取り消され，その後，前件異議決定並びに被告米国法人の原告に対する損害賠償請求を５００万円及び弁護士費用５０万円並びに遅延損害金の支払を求める限度で認容した前件訴訟の判決が確定した。以上によれば，前件仮差押申立事件において５００万円を超えて仮に差し押さえられた部分について，被告米国法人には過失が推定される。これに対し，被告米国法人は，前件仮差押申立事件において，商標法３８条１項において被告米国法人が販売することができた商品には，規範的に被告米国法人と同視できる者が販売することができた商品も含むという理解を前提として被保全債権額の主張をしたところ，事実関係や裁判例等から，そのような主張をしたことには相当な理由があるから被告米国法人には過失が

5 ない旨主張し，上記の事由から過失の推定が覆滅する旨主張する。

前件仮差押申立事件の申立書において，被告米国法人は，被告米国法人が被告商品を直販しているから，日本における推定小売価格の全額が被告米国法人の利益となる旨主張していた（前記 ）。被告商品は，実際には，被告米国法人から，順に，ＭＳオペレーション，ＭＳリージョナルセイルズ，被告日本法人に販売され，日本国内において，被告日本法人により販売されていたのであるが，前件仮差押申立事件の申立書において，被告米国法人は，前記のとおりの主張をしており，被告商品を日本において販売しているのが被告日本法人であることや，被告日本法人が被告米国法人と同視することができることなどの主張はしていなかった。そして，取引の流れについて上記の主張をしていないだけでなく，被告米国法人の販売後日本における販売までの間に独立の法人格を有する複数の法人が介在している以上，前件仮差押申立事件の申立人である被告米国法人の利益はＭＳオペレーションに販売することによる利益であるのが原則であるのに，特段の説明も一切なく，「直販」していることを挙げて日本における推定小売価格の全額が被告米国法人の利益であるとの主張をしていた。この主張は，被告米国法人が自ら日本国内で販売していることを前提として主張していたと解するほかはない。これらからすると，前件仮差押申立事件の仮差押申立書における被告米国法人の主張は，実際の取引の流れを踏まえつつ，商標法３８条１項において被告米国法人が販売することができた商品には，規範的に被告米国法人と同視できる者が販売することができた商品も含むという理解を前提にしてされたものとは認められない（なお，仮に，実際の取引の流れを踏まえて，上記のような理解から仮差押申立書を記載したとすると，被告日本法人と被告米国法人の関係や被告日本法人が被告米国法人と同視できるなどの主張を明示的にせずに仮差押申立書において上記のように主張することが適切であるか

5 は疑問の余地があるほか，特に，被告米国法人の利益について，特段の説明

もなく，直販を理由として日本国内の推定小売価格の全額が被告米国法人の利益となるとの主張をすることは不適切といえる。債務者の審尋等を経ない仮差押えの申立てにおける主張については，特にこのことがいえる。）。被告米国法人は，本件において，過失の推定を覆す事情として上記理解をしていたことを前提とする主張をするのであるが，その主張は前提を欠くといえる。被告らの主張中には，前件訴訟等における被告米国法人の原告に対する損害賠償額が前記の額となったことに関係して，原告が前件訴訟等において侵害行為の詳細を明らかにしなかったことを指摘する部分がある。しかし，上記が本件における過失の推定を覆す事情になるかは措くとしても，原告が販売した原告商品に対応する被告商品の種類等が明らかにならなかったことによって前件訴訟等における損害賠償額が本来の損害賠償額よりも少額となったことを認めるに足りる証拠はない。前件訴訟等の裁判所は，上記詳細が明らかにならなかったことから証拠がないことを理由に損害が認められないとしたりはせず，同状況も含み得る種々の事情を考慮した上で商標法３９条において準用する特許法１０５条の３を適用して，相当な損害額を認定したものである。なお，被告米国法人は，前件仮差押申立事件の申立書において，商標法３８条２項に基づき損害が算定され，直販を理由として日本の推定小売価格の全額が被告米国法人の利益であるとの主張をしていたが，被告米国法人から独立した法人格を有する複数の企業を介して日本国内において被告商品が販売される以上，仮に介在する企業が完全子会社であったとしても，被告米国法人の利益は，被告米国法人がＭＳオペレーションに販売したことによって得られた利益であり，その額は，通常は，日本における推定小売価格の全額とはならないといえる。また，被告米国法人は，前件仮差押申立事件の申立書において，上記のとおり，日本の推定小売価格の全

5 額が被告米国法人の利益であるとの主張をしていたが，その後の前件訴訟等

においては，利益率は４２％であると主張し，前件訴訟等の裁判所は，原告主張の利益率を逸失利益の算定の根拠とすることは相当でないとしてその利益率を採用しなかった。以上によれば，前件仮差押申立事件において５００万円を超えて仮に差し押さえられた部分について，被告米国法人に過失が推定され，被告米国法人は，その推定が覆ると主張するが，本件において，被告米国法人が過失の推定が覆るとしている事由はその前提を欠くといえる 。本件において被告米国法人が過失の推定が覆るとして主張する事由によって被告米国法人の過失の推定は覆らず，被告米国法人には，少なくとも過失があった。損害賠償請求権を被保全権利として仮差押えをしたが，その後の本案訴訟等で認容された損害賠償額が仮差押えの被保全権利とした損害賠償請求権の額よりも小さかったとしても，損害賠償額の算定に当たっては種々の事情が考慮されることや仮差押申立時の諸事情に照らして，当時の債権者の主張が合理的であるとして，過失の推定が覆ることはあるとはいえる。もっとも，本件では，前記のとおり，被告米国法人が過失の推定が覆るとして主張する事由によって過失の推定が覆るとはいえない。

３ 争点②（被告日本法人が故意又は過失により被告米国法人に過大な仮差押命

令の申立てをさせたか。）について被告日本法人は，被告商品は，被告米国法人から他の法人を介して被告日本法人に販売され，被告日本法人が日本国内で販売しているものであることを当然に知っていたと認められ，また，被告米国法人が原告を債務者として仮差押命令の申立てをする予定であり，その疎明資料として裁判所に提出されることを認識しながら，従業員であるＡをして，被告米国法人の利益に関し，被告米国法人による直販をしているので，日本における被告商品の推定小売価格の全

5 額が被告米国法人の利益になるなどの記載がされた陳述書を作成させた上，被

告米国法人に提供した。そして，被告米国法人が前件仮差押申立事件において同陳述書を疎明資料として提出したことによって前件仮差押命令が発令されたといえるから，被告日本法人は，被告米国法人による違法な仮差押命令の申立てについて，少なくとも過失による共同不法行為責任を負うと認められる。

４ 争点③（原告が被った損害及び額）について

⑴ 原告は，被告らによる違法な行為（前記２及び３）により，次の各損害を

被ったものと認められる。ア 払戻しを受けられなかったことによる損害 ２９５万９４３２円原告は，前件仮差押命令が各第三債務者に送達された日（遅くとも平成２６年１０月３０日であると認められる（甲３）。）の翌日から前件異議決定の日である平成２９年８月１０日までの間，前件仮差押命令によって仮差押えされた２６３０万５５９４円と前件異議決定において認可された５００万円の差額である２１３０万５５９４円の払戻しをすることができなくなり同額の運用を妨げられたから，同額に対する平成２６年１０月３１日から平成２９年８月１０日まで民法所定年５分の割合による金員相当額である標記額の損害を被ったものと認められる。イ 前件異議事件の弁護士費用 １５万円原告は，被告らによる違法な行為により，弁護士に委任して保全異議の申立てをし（前記第２の１⑵ウ），前件異議事件の追行に弁護士費用の支出を余儀なくされるという損害を被ったところ，本件に顕れた各事情に照らせば，同損害の額としては標記額が相当であると認められる。ウ 前件訴訟の弁護士費用 ０円前件仮差押命令の内容にかかわらず，被告米国法人の前件訴訟の提起は違法とはいえず，原告はこれに対し応訴せざるを得ない立場にあったのであるから，原告が前件訴訟の追行に要した弁護士費用は，被告らによ

5 る違法な行為と相当因果関係がある損害とは認められない。

エ 慰謝料 ０円経済的損害についてはそれがてん補されることにより被害の回復は一応達成されるものといえるところ，被告らによる違法な行為により，上記とは別に原告の権利，利益が侵害され，精神的損害が発生したという事情は認めるに足りない。オ 本件訴訟追行に要した弁護士費用 ２９万円原告は，被告らによる違法な行為により本件訴訟追行を余儀なくされたところ，原告が本件訴訟追行に要した弁護士費用のうち標記額は，被告らの不法行為と相当因果関係がある損害として被告米国法人が負担すべきである。カ 合計 ３３９万９４３２円

⑵ なお，仮に被告らの故意により過大な仮差押命令の申立てがされたとして

も，原告がそれによって被った損害は上記⑴の額を超えるとは認められない。

第４ 結論

以上によれば，原告の請求は，被告らに対し連帯して３３９万９４３２円及びこれに対する不法行為より後の日である平成２９年８月１１日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるから同限度で認容し，被告らに対するその余の請求はいずれも理由がないから棄却すべきである。よって，主文のとおり判決する。東京地方裁判所民事第４６部裁判長裁判官 柴 田 義 明

5 裁判官 佐 伯 良 子

裁判官 佐 藤 雅 浩別紙商標権目録（省略）