令和2(行ケ)10111審決取消請求事件

令和３年１月２６日判決言渡
令和２年（行ケ）第１０１１１号 審決取消請求事件
口頭弁論終結日 令和２年１２月１６日
判 決
原 告 有 限 会 社 江 本 商 店
同訴訟代理人弁理士 下 田 正 寛
安 倍 逸 郎
被 告 縣 屋 酒 造 株 式 会 社
同訴訟代理人弁護士 籾 倉 了 胤
横 田 有 里
主 文
１ 原告の請求を棄却する。
２ 訴訟費用は原告の負担とする。
事 実 及 び 理 由
第１ 請求
特許庁が取消２０１９－３００１００号事件について令和２年８月１７日にした
審決を取り消す。
第２ 事案の概要
本件は，商標登録取消審判請求に対する不成立審決の取消訴訟である。争点は，
商標の不使用（商標法５０条１項）が認められるか否かである。
１ 商標
被告は，「安心院蔵」の文字を標準文字で表して成り，指定商品を「第３３類 日
本酒，洋酒，果実酒，中国酒，薬味酒」とする商標（登録番号４９１５７６０号，
出願日平成１７年４月７日，登録日同年１２月１６日。以下「本件商標」という。）
の商標権者である。
２ 特許庁における手続の経緯
原告は，平成３１年２月８日，商標法５０条１項に基づき不使用を理由として本
件商標を取り消すとの審決を求める審判請求（取消２０１９－３００１００号。以
下「本件審判請求」という。）をした（本件審判請求の登録日は同月２５日）とこ
ろ，特許庁は，令和２年８月１７日，「本件審判の請求は，成り立たない。」との
審決（以下「本件審決」という。）をし，その謄本は，同月２７日，原告に送達さ
れた。
３ 本件審決の理由の要点
(1) 事実認定
証拠によると，大分銘醸株式会社（以下「大分銘醸」という。）は，毛筆体風の
文字で「安心院蔵」を縦書きにした商標（以下「使用商標」という。）を記載した
ラベルを付した焼酎（以下，このラベルを付した焼酎を「使用商品」ということが
ある。）について，平成３０年２月及び平成３１年１月各発行の大分県宇佐市（以
下，単に「宇佐市」という。）の小冊子（甲７，８。以下，併せて「本件各カタロ
グ」という。）に掲載したと認められ，大分銘醸の代表者及び被告代表者の各陳述
書（甲１６，１７）における陳述によると，大分銘醸は被告から本件商標について
黙示の許諾を受けていると認められる。
(2) 判断
ア 本件商標と使用商標は，書体及び横書きと縦書きの相違があるものの構
成文字を共通にするから，社会通念上同一と認められる。
イ 焼酎は，本件審判請求に係る指定商品「日本酒」の範ちゅうに含まれる。
ウ カタログ等は発行後に展示又は頒布されることが一般的であり，また，
本件各カタログの発行月以降は，いずれも，本件審判請求の登録前３年以内の平成
２８年２月２５日から平成３１年２月２４日までの期間（以下「要証期間」という。）
内であることからすると，本件各カタログは，いずれも要証期間内に展示又は頒布
されたことが容易に推認でき，使用期間は要証期間内と認められる。
エ 本件商標の使用者である大分銘醸は，被告から本件商標について黙示の
許諾を受けているものであるから，本件商標の通常使用権者である。
オ 上記ア～エからすると，本件商標の通常使用権者は，要証期間内に，日
本国内において本件審判請求に係る指定商品「日本酒」の範ちゅうに含まれる商品
に関する広告に本件商標と社会通念上同一と認められる商標を付して展示又は頒布
したと認められ，この行為は商標法２条３項８号に該当する。したがって，本件商
標の登録は，商標法５０条により取り消すべきものではない。
４ 原告の主張する審決取消事由
本件審決は，次のとおり，通常使用権の有無を判断する証拠から除くべき大分銘
醸の代表者の陳述書（甲１６）を除かず，同陳述書及び被告代表者の陳述書（甲１
７）の二つの証拠のみに基づいて通常使用権について判断したとの欠陥があり，ま
た，通常使用権の有効・無効の判断を誤ったものである。
(1) 大分銘醸の代表者の陳述書（甲１６）について
ア 上記陳述書には，大分銘醸が被告の製品のみの瓶詰を行っている旨が記
載されている。しかし，焼酎「安心院蔵」のラベルに醸造元が大分銘醸であると明
記されていること（甲３），醸造元である大分銘醸が被告に商品を納品していると
納品書及び納品伝票に明記されていること（甲１０～１２），大分銘醸の商品案内
で使用商品が紹介されていること（甲１４）からすると，使用商品の実質的な製造
を大分銘醸が行っていたというべきであり，上記陳述書の記載は誤っている。
イ 上記陳述書には，平成１２年頃から，大分銘醸が被告の製造する焼酎を
「安心院蔵」の名称で販売していた旨が記載されているが，被告は平成１６年まで
焼酎を製造する設備を有していなかったから，上記記載は誤っている。また，平成
１４年以降に大分銘醸が販売していたものは，焼酎「安心院蔵縣屋」（商標登録第
４５５１０３６号）であり，「安心院蔵」ではない。
ウ 大分銘醸の税務を担当した公認会計士・税理士は，大分銘醸が「安心院
蔵」の商標を被告から使用させてもらっていることについて説明を受けたことがな
い（甲２３）。会社の税務を担当している者に対し，会社の利益の重大な源泉とも
いえる商標権に関する事項について説明がされていないことは，大分銘醸が，本件
商標について通常使用権の許諾を受けたとの認識を有していないことを示している。
エ 以上のとおり，上記陳述書には事実と異なる内容が記載されており，そ
の信用性は極めて低い。
(2) 大分銘醸の代表者の陳述書（甲１６）及び被告代表者の陳述書（甲１７）
に基づく認定について
大分銘醸の代表者であるＡと被告代表者は，夫婦という関係にあるだけでなく，
共同で，大分銘醸から原告を排除する動きを示し，訴訟（大分地方裁判所中津支部
平成３１年(ワ)第４号株主総会決議取消請求事件。甲２２）にまで発展した。それ
にもかかわらず，物的証拠や第三者による陳述等の客観的証拠が存在せず，それら
が提出されていない事実に関し，客観性が乏しく，恣意的になりやすい関係者の陳
述のみに基づき，本件の中心的争点である通常使用権の有無を判断することは，審
理の公平性の観点から妥当でない。上記２通の陳述書のみに基づいて通常使用権を
認めた本件審決には，重大な欠陥がある。
(3) 通常使用権が無効であることについて
ア 通常使用権の有効な成立には，許諾をする者（商標権者）と許諾を受け
る者（使用権者）との間の有効な意思表示による合意が必要であり，意思表示に重
大な欠缺がある場合には，通常使用権の許諾は成立しないと解される。
この点，無効審決の確定等により消滅する可能性が高い商標権についてライセン
スを受けた場合，使用権者においては，本来支払う必要のないライセンス料の支払
を行わなければならず，経済的不利益を被る可能性が高いから，使用権者の有効な
意思表示がされるべき必要性は極めて高い（必要性）。また，使用権者の意思表示
に欠缺がある場合，これを無効としても，許諾が必要な使用権者においては，有効
な意思表示とするためには追認をすればよい一方，使用権者が無効を主張したとき
は，商標権者は，意思表示を行った個人に無権代理による責任を追及すれば足り，
商標権者に経済的不利益が生じる可能性も低い（許容性）。
イ 本件商標の設定登録日である平成１７年１２月１６日は，被告の代表取
締役の不在期間に当たり，平成１７年法律８７号による改正前の商法（以下「旧商
法」という。）２５８条１項により，Ａが代表取締役としての権利義務を有してい
たところ，同人は，大分銘醸の取締役であったから，被告が大分銘醸に通常使用権
を許諾する行為は，利益相反行為に該当する。したがって，大分銘醸は，取締役会
において，当該通常使用権の許諾について承認を受けなければならず（旧商法２６
５条１項），当該承認については議事録を作成し，本店に１０年間備えおくことが
求められる（旧商法２６０条の４第１項・５項）。
しかるに，平成１７年１２月１６日までに，大分銘醸において，当該通常使用権
の許諾について，取締役会での承認が行われたとの事実はない（甲６）。また，そ
の後，追認がされたとの事実も存在せず，その証拠も提出されていない。
したがって，利益相反行為として，大分銘醸の意思表示は無効であり，たとえ黙
示の意思表示によるものであっても，通常使用権の許諾は無効である。
なお，許諾による通常使用権について，商標法には３１条のほか定めがないが，
商標法と同じ産業立法であり，産業の根幹をなす法律である会社法（旧商法を含む。）
の規定を適用すべきである。
ウ したがって，大分銘醸は，被告から許諾を受けた通常使用権者ではない。
５ 被告の主張
(1) 大分銘醸の代表者の陳述書（甲１６）に係る原告の主張について
大分銘醸には，酒税法で求められている焼酎の製造免許がなく，焼酎の製造を行
い得ない。また，本件で焼酎の製造が問題となるのは要証期間内においてであり，
製造の始期がいつであるかは争点と関係がなく，要証期間以外における販売の対象
がどのようなものであったかも争点と関係がない。要証期間内において大分銘醸又
は被告が焼酎「安心院蔵」を製造し，又は販売していたことは，証拠（甲７，８，
１０～１２）から明らかである。原告の主張する上記陳述書における誤りは，いず
れも争点とは無関係の事実に係るものであって，上記陳述書の証拠能力及び内容の
信用性判断に影響を与える事情ではない。
(2) 大分銘醸の代表者の陳述書（甲１６）及び被告代表者の陳述書（甲１７）
に基づく認定に係る原告の主張について
ア 被告が大分銘醸に対し，過去及び現在において，本件商標を大分銘醸が
使用することに何らの異議を述べていないことは明らかである（甲１７）ほか，次
の各事実が存在しており，それらの点を踏まえて，被告が大分銘醸に本件商標の使
用を（黙示的に）許諾したと判断した本件審決に誤りはない。
(ｱ) 本件商標の使用期間内である平成２３年４月１５日以降における大分
銘醸の代表取締役であるＡは，平成１８年１０月１１日から被告の取締役であって，
平成２０年１１月２５日から平成３０年９月８日までは被告の代表取締役でもあっ
た（甲４の１・２，甲５の１・２）。
(ｲ) 大分銘醸は，原告，被告及び有限会社常徳屋酒造の３社が共同して設
立した瓶詰会社であり，平成１２年から，被告が製造した焼酎に本件商標を付して
販売してきた（甲６，１６）。したがって，大分銘醸が本件商標を付した商品を販
売して使用することは，被告の意図するところであった。
(ｳ) 被告と大分銘醸が併せて掲載されている本件各カタログも存在する
（甲７，８）。
イ 原告が提出する陳述書（甲２３）は，その作成名義人である税理士にお
いて，本件商標の使用について何らの認識もなかったことを意味するものにすぎな
い。大分銘醸が本件商標の使用について何らの経済的負担も負っていなかったこと
からすると，会計的な処理上は何らの影響も生じないため，税理士が商標権の使用
許諾の有無について認識を持っていなかったことは自然なことである。
(3) 通常使用権が無効であるとの原告の主張について
ア 被告から大分銘醸に黙示で通常使用権を付与したものであって，そもそ
も利益相反行為というべき取引の実態がない。
イ 仮に，被告が大分銘醸に対して本件商標の通常使用権を黙示に付与する
行為が大分銘醸において利益相反行為に該当する場合であっても，利益相反行為が
無効とされる趣旨は会社の利益保護にあり，大分銘醸が利益相反行為による無効を
主張していない本件において，第三者である原告にはこれを主張する適格がない。
ウ 本件商標の通常使用権のライセンス料について被告は大分銘醸に請求を
しておらず，大分銘醸が被告に対してライセンス料を支払っていない，いわば無償
の通常使用権の許諾行為について，被告において利益相反取引となる可能性はあっ
ても，大分銘醸においては，実質的に利益相反関係がなく，利益相反取引に該当し
ない。
(4) 被告の管理の下での使用があること
なお，大分銘醸は，平成２８年３月２８日，平成２９年３月２８日及び平成３０
年３月３０日に，被告に対して本件商標を付した商品を納品し（甲１０～１２），
平成３０年２月発行及び平成３１年１月発行の本件各カタログに本件商標を掲載し
ている（甲７，８）から，本件商標について，商標法２条３項１号，２号及び８号
に定める使用が認められる上，前記(2)アの事情が存するから，被告から大分銘醸に
対する明示又は黙示の通常使用権の許諾が認められないとしても，大分銘醸の本件
商標の使用が被告の管理の下においてされていることは明らかである。
ＷＴＯ加盟国である日本国を拘束し，法律に反映しなければならないとされてい
る多国間協定であるＴＲＩＰＳ協定１９条２は，「他の者による商標の使用が商標
権者の管理の下にある場合には，当該使用は，登録を維持するための使用として認
められる。」と規定している。したがって，商標登録維持のための使用は，商標権
者の管理の下にある者によるものであれば，厳密な意味の使用権者でない者による
ものであっても，商標の使用として認められると解すべきである。
第３ 当裁判所の判断
１ 大分銘醸による本件商標の使用について
(1) 証拠（甲７，８）及び弁論の全趣旨によると，大分銘醸において，平成３
０年２月頃及び平成３１年１月頃，本件商標と社会通念上同一の使用商標を付した
使用商品を宇佐市の発行する本件各カタログに掲載したこと，使用商品は，本件商
標の指定商品のうち「日本酒」の範疇に含まれる「焼酎」であることが認められる。
(2) したがって，大分銘醸は，要証期間である平成２８年２月２５日から平成
３１年２月２４日までの期間内に，本件商標の使用（商標法２条３項８号）をした
ものと認められる。
２ 大分銘醸が通常使用権者に当たることについて
(1) 認定事実
括弧内に掲記する証拠及び弁論の全趣旨によると，前記１(1)の事実に加え，次の
各事実が認められる。
ア(ｱ) 大分銘醸は，昭和５９年７月１２日に，酒類の製造及び販売等を目的
として，原告，被告及び有限会社常徳屋酒造の３社により設立された株式会社であ
る（甲５の１，甲６）。
(ｲ) 被告と大分銘醸は，平成１４年１１月以降，いずれも宇佐市安心院町
折敷田内に近接して所在している（甲４の１，甲５の１・２，甲１８）。
(ｳ) 被告代表者であるＢと大分銘醸の代表者であるＡは，夫婦である。
イ(ｱ) Ａは，大分銘醸において，平成１５年８月２５日以前から平成１７年
９月１日まで（平成１８年１０月１１日退任登記）は取締役を，平成１８年９月１
日から平成２２年９月３０日まで（平成２３年５月１９日退任登記），平成２３年
４月１５日から平成２６年９月３０日まで（平成３０年１２月３日退任登記）及び
平成３０年１１月１日からは取締役及び代表取締役をそれぞれ務めている（甲５の
１・２）。
(ｲ) Ａは，被告において，平成１３年１１月３０日以前から平成１５年１
１月２５日まで（平成１８年１２月７日退任登記）は取締役及び代表取締役を，平
成１８年１０月１１日から平成２０年１１月２４日までは取締役を，同月２５日か
ら平成３０年９月８日までは取締役及び代表取締役をそれぞれ務めている（甲４の
１・２）。
ウ Ｂは，被告において，平成１３年１１月３０日以前から平成１５年１１
月２５日まで（平成１８年１２月７日退任登記）及び平成１８年１０月１１日から
平成２０年１１月２４日までは取締役を，同月２５日からは取締役及び代表取締役
をそれぞれ務めている（甲４の１・２）。
エ(ｱ) 大分銘醸は，平成２８年３月２８日付け，平成２９年３月２８日付け
及び平成３０年３月３０日付けで，被告に宛てて，自社を「むぎ焼酎安心院蔵」の
「醸造元」と表示し，「商品名」欄に，「焼酎」，「安心院蔵」などと表記した納
品書又は納品伝票を発行した（甲１０～１２）。
(ｲ) 平成２８年１月１日の大分合同新聞朝刊に，大分銘醸の商品として，
焼酎「安心院蔵」の広告が掲載されたところ，この広告には，「本格焼酎」，「大
分むぎ焼酎」，「安心院蔵」，「醸造元 大分銘醸株式会社」，「創業正徳二年「縣
屋」」などと記載されたラベル（甲３。以下「本件ラベル」という。）が写ってい
る（甲１３）。
(ｳ)大分銘醸は，自社の商品を案内するカタログに，本件ラベルを付した焼
酎を掲載している（甲３，１４）。
(ｴ) 大分銘醸は，平成３０年９月から同年１１月までの間に，焼酎「安心
院蔵」を，全国各地に出荷した（甲１５）。
(2) 大分銘醸による「安心院蔵」との表示の使用等の事実（前記１(1)の事実
及び前記(1)エ(ｱ)～(ｴ)の事実）に加え，大分銘醸の設立経緯及び被告との関係その
他の事実（前記(1)ア～ウの事実）からすると，被告においては，大分銘醸が「安心
院蔵」との表示を付した焼酎を出荷し，その広告をしていることを，要証期間前か
ら認識していたものと認められる。そして，その点について被告が大分銘醸に対し
て異議を述べたなどといった事情は何らうかがわれず，むしろ，被告においては，
大分銘醸により「安心院蔵」の表示が付された焼酎の納入を受けていたものと認め
られる（前記(1)エ(ｱ)の事実）。以上の点に，大分銘醸の代表者と被告代表者の関
係等の事実（前記(1)ア(ｳ)，イ及びウの事実）を考慮すると，被告は，大分銘醸に
対し，要証期間前から，本件商標の使用を黙示的に許諾していたことが推認される
というべきである。
その上で，上記推認に沿う大分銘醸の代表者の陳述書（甲１６）及び被告代表者
の陳述書（甲１７）の記載を総合すると，大分銘醸が要証期間において本件商標の
通常使用権者であったことを優に認めることができる。
３ 原告の主張について
(1) 大分銘醸の代表者の陳述書（甲１６）について
ア 原告は，上記陳述書の信用性が極めて低いと主張するが，前記２(2)で判
示したとおり，上記陳述書の記載内容は，他の証拠から認められる事実関係やそれ
らから推認される事実関係と整合しており，上記陳述書の信用性が低いというべき
事情は認められない。
イ 原告は，①上記陳述書には，大分銘醸が被告の製品のみの瓶詰を行って
いる旨が記載されているが，大分銘醸は焼酎の実質的な製造を行っている（甲３，
１０～１２，１４），②被告は平成１６年まで焼酎を製造する設備を有していなか
った，③平成１４年以降に大分銘醸が販売していたのは焼酎「安心院蔵縣屋」であ
ったと主張して，上記陳述書の記載には誤りがあると主張する。
しかし，上記①について，原告が指摘する証拠（甲３，１０～１２，１４）から
認められる前記２(1)エ(ｱ)～(ｳ)の事実と上記陳述書における記載が直ちに矛盾す
るものであるとはいえず，また，それらの事実と上記陳述書における記載との間に
必ずしも整合しないとみることができる点があるとしても，それが上記陳述書の記
載のうち通常使用権の許諾に係る部分の信用性を否定すべきほどの事情であるとは
解されない。また，上記②及び③については，そもそも原告が主張する事実を認め
るべき証拠がなく，その点をおくとしても，上記陳述書の記載のうち通常使用権の
許諾に係る部分の信用性を否定すべき事情に当たるとはいえない。
以上のほか，原告は，大分銘醸の税務を担当した税理士が作成したものであると
して陳述書（甲２３）を提出するが，同税理士が大分銘醸の代表者から本件商標の
使用に関して説明を受けていなかったとしても，そのことが直ちに，大分銘醸が被
告から本件商標の使用を許諾されていたとの事実に反するとはいえず，前記２の認
定判断が左右されるものではない。
(2) 大分銘醸の代表者の陳述書（甲１６）及び被告代表者の陳述書（甲１７）
に基づく認定について
原告は，上記２通の陳述書のみに基づいて通常使用権を認めた本件審決には，重
大な欠陥があると主張するが，大分銘醸が通常使用権者であると認められることは，
前記２で認定判断したとおりであり，原告の主張はこの認定判断を左右するもので
はない。
(3) 通常使用権が無効であることについて
原告は，被告の大分銘醸に対する本件商標の通常使用権の許諾について，旧商法
２６５条１項の利益相反行為に当たることから，大分銘醸の意思表示は無効である
と主張する。
しかし，同項は，利益相反行為に関し，会社の利益を保護することを目的とする
ものと解されるところ，大分銘醸は，当該意思表示の無効を主張しておらず，むし
ろ，その代表者は本件商標の使用を被告から認められていた旨の記載のある陳述書
（甲１６）を作成している。それにもかかわらず，原告が上記無効を主張すること
ができるというべき事情は認められない（最高裁昭和４８年(オ)第５３１号同年１
２月１１日第三小法廷判決・民集２７巻１１号１５２９頁，最高裁昭和５７年(オ)
第３２号同５８年４月７日第一小法廷判決・民集３７巻３号２５６頁各参照）。
したがって，原告の上記主張は，その余の点について判断するまでもなく，採用
することができない。
４ まとめ
以上によると，要証期間内に通常使用権者である大分銘醸による本件商標の使用
があり，商標法５０条１項により本件商標を取り消すべきものとはいえない旨の本
件審決の判断に誤りはなく，原告主張の取消事由は認められない。
第４ 結論
以上の次第で，原告の請求は理由がないから，これを棄却することとして，主文
のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第２部
裁判長裁判官
森 義 之
裁判官
佐 野 信
裁判官
中 島 朋 宏