令和5(ネ)10060損害賠償請求、同反訴請求控訴事件

令和６年１月１０日判決言渡
令和５年（ネ）第１００６０号 損害賠償請求、同反訴請求控訴事件
（原審・東京地方裁判所令和３年（ワ）第１５６２８号（本訴）、令和４年（ワ）第
１０１１２号（反訴））
5 口頭弁論終結日 令和５年１１月１４日
判 決
控訴人兼被控訴人（一審原告・反訴被告）
Ｘ
10 （以下「原告」という。）
同訴訟代理人弁護士 阿 部 浩 基
控訴人兼被控訴人（一審被告・反訴原告）
株 式 会 社 現 代 書 館
15 （以下「被告」という。）
同訴訟代理人弁護士 北 村 行 夫
宮 澤 真 志
主 文
20 １ 原告の本件控訴を棄却する。
２ 被告の本件控訴を棄却する。
３ 原告は、被告に対し、７８万１３４５円及びこれに対する
令和４年５月１０日から支払済みまで年３％の割合による
金員を支払え。
25 ４ 被告の当審におけるその余の請求をいずれも棄却する。
５ 当審における訴訟費用は、本訴反訴を通じこれを６分し、
その５を原告の負担とし、その余を被告の負担とする。
６ この判決は、第３項に限り、仮に執行することができる。
事 実 及 び 理 由
用語の略称及び略称の意味は、本判決で付するもののほかは、原判決に従う。
5 第１ 控訴の趣旨
１ 原告の控訴の趣旨
(1) 原判決中、原告敗訴部分を取り消す。
(2) 被告は、原告に対し、３３０万円及びこれに対する令和３年７月２９日から
支払済みまで年３％の割合による金員を支払え。
10 (3) 訴訟費用は、第１、２審を通じ、被告の負担とする。
(4) 第２項につき仮執行宣言
２ 被告の控訴の趣旨
(1) 原判決中、被告敗訴部分を取り消す。
(2) 原告は、被告に対し、１４２万１３４５円及びこれに対する令和４年５月１
15 ０日から支払済みまで年３％の割合による金員を支払え。
(3) 訴訟費用は、第１、２審を通じ、原告の負担とする。
(4) 仮執行宣言
第２ 事案の概要
１ 事案の要旨
20 (1) Ａは、平成１４年頃に被告から依頼を受け、出版社である被告から書籍とし
て出版することを予定して、武士道に関する本件書籍の原稿の執筆をしていたが、
完成前の平成２７年１２月頃、死亡した。Ａの妻である原告は、Ａの有する本件書
籍の出版に関する権利義務を全て相続し、被告との間で本件書籍の出版に向けた交
渉をしたが、出版に係る契約（以下「出版契約」又は「出版許諾契約」という。）の
25 締結に至らず、本件書籍は出版されなかった。
(2) 本訴は、原告が、被告とＡ又は原告との間で本件書籍の出版契約が締結され
ていないにもかかわらず、被告がインターネット上で本件書籍の出版予告を行った
ことが、①本件書籍の原稿の著作者であるＡの著作者人格権（公表権）を侵害し、
又は、②原告の自己決定権を侵害したと主張して、被告に対し、不法行為に基づく
損害賠償請求として、３３０万円及びこれに対する不法行為の後の日である令和３
5 年７月２９日（訴状送達の日の翌日）から支払済みまで民法所定の年３％の割合に
よる遅延損害金の支払を求める事案である。
(3) 反訴は、被告が、①平成１８年頃、Ａとの間で、本件書籍を独占的に出版す
る旨の本件出版許諾契約１を締結し、Ａの死後は原告が本件書籍の原稿の著作権及
び本件出版許諾契約１上の地位を承継したにもかかわらず、又は、②本件書籍に係
10 る最終稿を被告が原告に送付した令和２年１０月２６日までに、原告と被告との間
で本件書籍の本件出版許諾契約２が成立したにもかかわらず、原告が、令和３年１
２月２２日、本件書籍の出版を拒絶したことにより、出版することができなくなっ
たと主張し、本件出版許諾契約１又は２に係る債務不履行に基づく損害賠償請求と
して、１４２万１３４５円及びこれに対する催告の後の日である令和４年５月１０
15 日（反訴状送達の日の翌日）から支払済みまで民法所定の年３％の割合による遅延
損害金の支払を求める事案である。
(4) 原判決は、原告の本訴請求及び被告の反訴請求をいずれも棄却し、双方が控
訴した。
なお、被告は、控訴審において、反訴請求について、前記(3)の債務不履行に基づ
20 く損害賠償請求権に加え、前記(3)と同額の商法５１２条に基づく相当報酬請求及
び契約締結上の過失に基づく損害賠償請求を選択的に追加した。
２ 前提事実
以下のとおり補正するほかは、原判決の「事実及び理由」中の「第２ 事案の概
要」 （原判決３頁７行目から５頁１３行目まで）
の２ に記載するとおりであるから、
25 これを引用する。
(1) ３頁１３行目の「被告は出版社であり、」を「被告は、図書出版及び販売並び
にこれに附帯する一切の業務等を目的とする株式会社である。」と改める。
(2) ３頁２３行目末尾に「原告は、本件書籍の原稿及び出版等に係る権利義務の
全てを、Ａから相続した。」を加える。
(3) ４頁１２行目の「これらを併せて「本件予告」という。」を「これらの出版予
5 告及び紹介記事を併せて「本件予告」という。」と改める。
(4) ５頁８行目の「甲１、２、１３」を「甲１、２、１３、１４」と改める。
３ 主な争点（争点７から９までは、当審で追加された争点）
(1) 本件出版許諾契約１の成否（争点１）
(2) 本件出版許諾契約２の成否（争点２）
10 (3) 被告に生じた損害及びその額（争点３）
(4) 著作者人格権（公表権）侵害の有無（争点４）
(5) 自己決定権侵害の有無（争点５）
(6) 原告に生じた損害及びその額（争点６）
(7) 商法５１２条に基づく報酬請求権の存否（争点７）
15 (8) 商法５１２条に基づく報酬請求権に係る消滅時効の成否（争点８）
(9) 契約締結上の過失に基づく損害賠償請求権の存否（争点９）
４ 前記争点に関する当事者の主張
当審における当事者の補充主張を踏まえ以下のとおり補正し、後記５において争
点７から９までに係る当審における当事者の追加主張を付加するほかは、原判決の
20 「事実及び理由」中の５頁２１行目から１０頁２５行目までに記載するとおりであ
るからこれを引用する。
(1) ６頁１１行目の「加除修正」を「加筆修正」と改め、１３・１４行目の「本
件出版許諾契約１における印税等の経済的条件は、被告の通常の条件によるものと
された。」を「なお、本件出版許諾契約１の合意の内容は、Ａから被告に対する独占
25 的な複製許諾であり、印税等の経済条項を含むものではない。そして、前記アの経
緯からすると、Ａと被告との間では、Ａが最初に原稿を作成した時点において、本
件書籍が著作物として完成することを停止条件とする複製許諾の合意があったとい
うべきであり、未完成原稿が作成されたことにより条件が成就し、又は、遅くとも、
後記ウのとおり原告が相続後に最終稿を作成して被告に送付した令和元年７月９日
頃には、上記条件が成就し、複製許諾を内容とする本件出版許諾契約１の効力が生
5 じた。」
(2) ７頁３行目の「また、」から４行目末尾までを「また、著作物が完成しておら
ず、複製許諾の対象が確定していないのに、停止条件付きとはいえ、複製許諾契約
が成立することはあり得ない。」と改める。
(3) ７頁１５行目の末尾に「仮にそうでないとしても、原告が話合いを拒絶する
10 意思を明示した同年１２月１６日までに本件出版許諾契約２が成立した。なお、本
件出版許諾契約２の内容は、複製合意と有償契約としての印税等の経済的条件を含
むものである。」を加える。
(4) １０頁３・４行目の「自己決定権」を「人格権の一内容である自己決定権」
と改め、１１行目の末尾に改行して、次のとおり加える。
15 「 そして、原告が、令和２年１２月１６日付け内容証明郵便（前提事実(3)の通
告書）により、被告に対し、直ちに出版予告を削除するよう求め、直ちに出版予告
の削除がされない限り出版契約を締結することはない旨通告したのにもかかわらず、
被告は、原告の要請に応じなかった。しかも、被告が、被告ウェブサイトから本件
予告を削除したと主張する令和３年１２月２３日よりも後の令和４年１０月２９日
20 時点においても、インターネットで検索すると、本件書籍の情報が掲載されている
ばかりか、ウィキペディアには出版された本として掲載されている（甲２１）。虚偽
の情報の掲載が継続されたことにより、原告自身が偽情報を流した信用のできない
人物であるとの非難を受けることも想定されるところであり、原告にとって極めて
不愉快である。」
25 (5) １０頁１３行目の末尾に「被告は、令和３年１２月２３日、被告ウェブサイ
トから本件予告を削除し、出版予告の情報を登録していたＪＰＲＯやＴＲＣといっ
た機関に対し、登録の削除を依頼しており、本件予告は取下げ済である。各書店や
書籍販売サイト等が予告の削除をするかどうかは被告が差配できるものではなく、
インターネット上に本件書籍の情報が残っていることは、被告の不法行為を基礎付
ける事実とはなり得ない。」を加える。
5 ５ 当審における当事者の追加主張
(1) 商法５１２条に基づく報酬請求権の存否（争点７）
（被告の主張）
ア 被告は株式会社であり、書籍出版のために編集行為等を行う「商人」に当た
るところ（会社法５条、商法４条１項、５０２条６号）、被告が本件書籍の出版のた
10 めに行ってきた作業は、「その営業の範囲内において他人のために行為をしたとき」
に当たるから、被告は原告に対し、商法５１２条に基づく相当報酬請求権を有する。
イ 被告は、本件書籍を出版するために、著者であるＡからの聞き取りや録音物
の反訳等による原稿の作成協力、校閲・校正、版下の作成のほか、本文や見出し、
カバー、帯、コラムや掲載写真、あとがき、著者略歴、奥付、タイトル、販売価格
15 等についての協議や修正作業と、これによる最終稿の確定及び本件書籍の出版予告
などの作業（以下、これらの作業を「本件編集作業等」という。）を行った。
本件編集作業等は、出版社である被告にとって、少なくとも営業上の利益または
便宜を図るための行為に当たることは明らかであり、
「その営業の範囲内」における
行為である。
20 ウ 被告は、Ａ及び原告が自らの著作物たる本件書籍を出版するために本件編集
作業等を行ったのであり、客観的にみて、被告が他人であるＡ及び原告のためにす
る意思をもって行ったものである。その結果、被告は、本件書籍の完成した版下デ
ータを取得しており、現に本件編集作業等により利益を得ている。そうすると、被
告の行った本件編集作業等は、「他人のために行為をした」ことに当たる。
25 エ 本件編集作業等に対する「相当な報酬」は、争点３において主張した損害額
と同額であり、具体的には、①原稿作成のための「テープ起こし・原稿入力」費用
２６万円（乙２０）、②「原稿訂正制作」費用１４万円、③「組版」費用２６万２９
００円（乙２１）、④「校正」費用１３万７４４５円（乙２２）、⑤「装幀」費用１
２万１０００円（乙２３）及び⑥「編集」費用５０万円の合計１４２万１３４５円
である。
5 （原告の主張）
被告の主張するもののうち、①「テープ起こし・原稿入力」については、証拠（乙
２０）が本訴提起後に作成されたものであって信用性が乏しく、立証として不十分
である。また、②「原稿訂正制作」費用と⑥「編集」費用については、具体的な作
業内容、作業量、作業時間が不明であり、主張・立証が不十分である。
10 ②⑥以外の作業のうち、①「テープ起こし・原稿入力」及び④「校正」について
は原告のために行ったものといえるが、③「組版」及び⑤「装幀」については、出
版社である被告が行うべき作業であるから、原告のために行った行為とはいえない。
仮に被告の主張する①～⑥の作業が原告のために行われたものであるとしても、
これらの行為に係る費用を、著作権者が出版社に支払うという慣行はない。出版社
15 は、本を刊行することで利益を得るのであって、校正等の作業は、著作者に対して
は、出版契約に伴う無償のサービスとして行うものである。このような無償で行う
ことが予定されている行為に商法５１２条の適用はない。
(2) 商法５１２条に基づく報酬請求権に係る消滅時効の成否（争点８）
（原告の主張）
20 報酬請求権はそれぞれの作業ごとに発生したと考えるべきであり、①原稿作成の
ための「テープ起こし・原稿入力」費用については、被告が支払をしたのが平成１
７年１２月であり、②「原稿訂正制作」費用についても同時期に行われた作業に係
るものであって、これらに係る報酬請求権については、発生から５年又は１０年が
経過しているので、消滅時効を援用する。
25 本件書籍の出版計画は、Ａの死亡によりいったん白紙に戻ったというべきであり、
少なくとも上記の各作業については、原告が相続した後に行われた作業と一連一体
のものとみることはできない。
（被告の主張）
商法５１２条に基づく報酬請求権の発生時期は、早くとも原告が相続した原稿を
被告に送付した令和元年７月９日頃であり、遅くとも版下データを原告が取得した
5 同年１２月１８日であるから、時効期間は経過していない。本件の報酬請求権は、
原告の不当な契約交渉拒否によって現実化したものであり、一括して消滅時効が起
算されるべきである。
(3) 契約締結上の過失に基づく損害賠償請求権の存否（争点９）
（被告の主張）
10 Ａと被告との間で条件付複製許諾の合意（本件出版許諾契約１）がされていたこ
と、被告から本件書籍の出版が予定されていたこと、令和２年８月２６日に提示さ
れた被告契約書案について、原告が、何ら異議を述べることなく、その後も被告と
の間で校正その他の出版に受けた作業を積み重ねた上、販売価格等について強い意
見や希望を述べていたことに照らすと、少なくとも同日頃、被告は、原告との間で
15 被告契約書案に沿った契約が締結されることを期待し得る状況にあり、その期待は
合理的なものであった。
そうすると、原告は、この合理的な期待を裏切らないよう、契約締結を妨げる事
情がある場合にはそれを被告に伝え、契約をしない可能性があることを警告し、誠
実に契約交渉をすべき注意義務があった。ところが、原告は、被告契約書案を受領
20 してから２か月もの間、警告等をすることもなく本件書籍の販売価格や造本に関す
る意見や希望を強く述べておきながら、後になって契約交渉を拒否し、上記注意義
務に違反した。
したがって、原告には、上記注意義務違反により被告に生じた損害を賠償する義
務がある。損害額は、争点３において主張した損害額と同じであり、その内訳は前
25 記(1)（被告の主張）エの①～⑥と同じである。このうち、③「組版」、④「校正」、
⑤「装幀」及び⑥「編集」に要した費用については、被告契約書案を受領した令和
２年８月２６日以降に原告が誠実交渉義務を怠ったことにより生じたものであり、
とりわけ③～⑤については、原告が警告等をしていれば、被告がこれらの費用を支
出することはなかったことが明らかである。
（原告の主張）
5 原告と被告との間で契約締結に至らなかったのは、条件が折り合わなかったこと
によるものであって、原告の責任ではない。被告は、原告の意思確認も行わず、契
約締結前に印刷を強行しようとしたり、契約内容について譲歩の姿勢を見せること
なく原告を一方的に説き伏せようとしたりしていたことから、原告が不信感を抱き、
合意することができなかったのである。
10 仮に、原告に契約締結上の過失が認められるとしても、被告の主張する損害のう
ち、原告が早期に出版契約をしない旨の意思表示をしていたとした場合に回避する
ことができる可能性があったのは、③～⑥のみである。もっとも、そのうち⑥「編
集」に要した費用については、その額についての具体的な立証がない。
また、契約締結に至らなかった原因は被告にもあるのであるから、仮に原告に責
15 任があるとしても、５割の過失相殺をすべきである。
第３ 当裁判所の判断
１ 認定事実
認定事実は、以下のとおり補正するほかは、原判決の「事実及び理由」中の「第
３ 当裁判所の判断」（以下「原判決の第３」という。）の１（原判決１１頁１行目
20 から１６頁４行目まで）に記載するとおりであるから、これを引用する。
(1) １１頁９行目冒頭から１１行目末尾までを「Ａは、未完成原稿につき更に検
討、加筆をしたいと考えていたが、体調不良により原稿を完成させることができな
いでいた。Ａは、平成１９年１１月、被告代表者宛ての葉書（乙１７）において、
医師と相談の結果、とにかく体調の回復が先決であるとの結論に達し、回復次第、
25 また取り組む旨の意向を明らかにしていた。しかし、Ａは、その後、体調を回復し
て執筆を再開し、原稿を完成することはなかった。 と、
」 １２行目の「乙２０、２６」
を「乙１７、２０、２９」と、１７・１８行目の「原稿を電子メール（乙１４）に
より送信した。」を「原稿を、Ｂを介して、電子メール（乙１４）により送信した。
なお、原告と被告との間の、電子メールによるやり取りは、全てＢを介して行われ
た。」と、１９行目を「 被告は、上記原稿を用いて版下データを作成し、同年１２
5 月１８日頃、原告に対し、これを送付して、校正確認をするよう依頼した。」と、そ
れぞれ改める。
(2) １２頁２・３行目の「いかが致しましょうか。」を「如何しましょうか。」と、
２６行目の「乙２６、２９」を「乙１２、２６、２９」と、それぞれ改める。
(3) １３頁４・５行目の「いずれも書籍販売サイトである」を「書籍の販売又は
10 レビューサイト等である」と、９行目から１０行目までを「 本件予告には、本件
書籍の書籍名及び著者名（Ａ）が記載されているほか、一部のサイトにおいては、
発売予定時期、価格、著者紹介が記載されるなどしており、さらに一部のサイト（甲
３、６、８、１３、１４）には、本件書籍の内容の説明として、」と、１１行目の「甲
３、６、８、１３、１４」を「甲３～１４」と、それぞれ改める。
15 (4) １４頁６行目の「令和２年１０月１３日、２回にわたり」を「同年１０月１
３日から１４日にかけて、３回にわたり」と改め、２４行目冒頭から１５頁５行目
末尾までを次のとおり改める。
「原告契約書案は、被告契約書案と同一の書式を用いつつ、次の各部分について
被告契約書案の内容を変更するものであった。
20 著作物使用料および支払方法（５条１項）について
印税率を税込定価の８％とし、支払時期を発行月の６か月後とすること（被告
契約書案では、それぞれ７％、８か月後）
著作物使用料の支払対象数から除外する部数（５条３項）について
２００部とすること（被告契約書案（５条２項）では１００部）
25 贈呈部数（第７条）について
初版第一刷の際に３０部とすること（被告契約書案では５部）
契約の有効期間（第１５条）について
初版発行後満３年間とすること（被告契約書案では５年間）」
(5) １５頁２６行目の「本件予告を継続し」を「被告ウェブサイトを含む各ウェ
ブサイトにおける本件予告の掲載を継続し」と改める。
5 (6) １６頁３行目の「同月２３日」を「令和３年１２月２３日」と改める。
２ 本訴請求について
当裁判所も本訴請求は理由がないものと判断する。その理由は、以下のとおり補
正するほかは、原判決の第３の３（原判決１８頁５行目から２０頁２３行目まで）
に記載するとおりであるから、これを引用する。
10 (1) １８頁２０行目の「本件予告は」を「本件予告の被告ウェブサイトを含む各
ウェブサイトへの掲載は」と、２６行目の「本件予告により」を「本件予告を公表
することにより」と、それぞれ改める。
(2) １９頁１６行目の「本件予告は」を「本件予告の公表は」と、２１行目の「す
なわち、」から２０頁７行目末尾までを削る。
15 (3) ２０頁１５行目から１７行目までを次のとおり改める。
「 原告は、インターネット上に本件書籍に係る情報等が残存していると主張す
るが、これらの事情を踏まえても上記判断を左右しない。
なお、原告は、自己決定権について本件書籍の出版の時期等を決定する権利であ
ると主張しているところ、原告は自らの意思により本件書籍の出版を取りやめるこ
20 とができているのであるから、本件書籍の出版の時期等を決定する権利が侵害され
たとはいえない。
したがって、原告は、被告に対し、自己決定権侵害の不法行為に基づく損害賠償
請求権を有しない。」
３ 反訴請求について
25 当裁判所は、反訴請求について、被告が原告に対し、７８万１３４５円及びこれ
に対する令和４年５月１０日から支払済みまで年３％の割合による遅延損害金の支
払を求める限度で理由があるものと判断する。その理由は、次のとおりである。
(1) 本件出版許諾契約１及び２に基づく損害賠償請求について
ア 本件出版許諾契約１の成否（争点１）について
被告は、平成１８年頃、Ａとの間で、本件書籍について、Ａが被告による独占的
5 な出版を許諾することを内容とする本件出版許諾契約 1 を締結した旨を主張する。
補正の上引用した原判決の第３の１のとおり、Ａが、被告の依頼により本件書籍
の原稿作成に取り掛かり、平成１８年頃には、被告と協力して９割程度の完成度の
未完成原稿を作成するに至ったという経緯に鑑みれば、Ａと被告との間では、遅く
とも同年頃には、本件書籍の出版に係る出版許諾契約を締結することが予定されて
10 いたということができる。
しかし、Ａは、平成１９年１１月の時点で、なお未完成原稿を更に検討し、加筆
する意向を明らかにしていたのであるから、Ａにおいて、未完成原稿のままの状態
で出版許諾契約を締結する意向があったとはにわかに認めがたい。そして、Ａと被
告との間で本件書籍の出版に係る出版許諾契約書その他の書面が作成されていない
15 こと、両者間で、経済的条件等の重要な点について協議されたことがうかがえない
こと、被告代表者は、原審における被告代表者尋問において、Ａとの間で出版許諾
契約の締結やその際の経済的条件等について話をしたことは一度もない旨陳述した
ことを併せ考慮すると、Ａと被告との間で、平成１８年頃までに、本件書籍の出版
に係る契約が成立していたと認めることはできない。
20 被告は、Ａと被告との間で合意された本件出版許諾契約１は、停止条件付の独占
的な複製許諾を内容とするものであって、経済条項を含まないものであったと主張
する。しかし、出版のための著作権者と出版社との間の合意は、著作物の利用許諾
の範囲やその対価等の内容を定めた上で行われるのが通常の姿であって、前記未完
成原稿の作成に至る経緯は、Ａにおいて、いかなる条件であっても被告に対して著
25 作物の独占的な利用を許諾する旨の意思表示をしていたであろうことを認めるに足
りる事情とするには不十分である。他にＡにおいて、被告に対し、上記のような許
諾をしたことを認めるに足りる証拠もない。そうすると、Ａと被告との間で、平成
１８年頃、単なる事実上の期待にとどまらず、独占的な出版を許諾することを内容
とする法的拘束力のある契約として、本件出版許諾契約１が成立したと認めること
はできない。
5 イ 本件出版許諾契約２の成否（争点２）について
以下のとおり補正するほかは、原判決の第３の２(2)（原判決１６頁２６行目から
１７頁２５行目まで）に記載するとおりであるから、これを引用する。
(ｱ)１７頁１６・１７行目の「署名押印しなかった。また、」を「署名押印せず、
また、被告に対し、被告契約書案のとおりに契約すると述べたことはなかった。そ
10 して、」と改める。
(ｲ) １７頁２０・２１行目の「本件出版許諾契約２の締結を前提としなければ不
合理であるとまではいえない。」を「上記の点をもって、原告が被告契約書案のとお
りに契約する旨の黙示の意思表示をしていたと評価することはできない。」と改め
る。
15 ウ 小結
以上のとおり、原告又はＡと被告との間で、本件出版許諾契約１又は２が成立し
たものとは認められないから、その余の点につき論ずるまでもなく、被告は、原告
に対し、本件出版許諾契約１又は２の債務不履行に基づく損害賠償請求権を有しな
い。
20 (2) 商法５１２条に基づく報酬請求について
ア 商法５１２条に基づく報酬請求権の存否（争点７）
(ｱ) 被告は、図書出版及び販売並びにこれに附帯する一切の業務等を目的とする
株式会社であり（前提事実(1)参照）「商人」に当たる。
、
そして、補正の上引用した原判決の第３の１(1)～(4)及び(6)～(8)（１１頁２行
25 目から１２頁９行目まで、１３頁１行目から１５頁６行目まで）のとおり、被告は、
本件書籍の出版のための作業として、平成１８年頃までに、Ａから聴取した内容の
録音を外部業者に委託して反訳し、字句の修正を行い、原告がＡを相続した後であ
る令和元年７月９日以降は、原告が推敲し、体裁を整えた完成版として、同日送付
した本件書籍の原稿に基づき、同年１２月１８日頃には校正確認用の版下データを
作成し、令和２年１０月２６日頃までの間、原告の意見を聴きながら校正作業を行
5 い、表紙その他の装幀を含め、印刷をすれば出版可能な状態にまで体裁を備えた最
終的な印刷原稿（甲１７）を作成した。これらの作業は、被告の営業の範囲内にお
けるものであり、また、客観的にみて、当時、その著作物の複製及び譲渡等を出版
社である被告に許諾することを前提に、自らの著作物を広く公衆に提供する意思を
有していたと認められるＡ及び原告のためにする意思をもって行われたものである。
10 そうすると、被告が行った上記作業は、商法５１２条の「商人がその営業の範囲
内において他人のために」した行為であると認められるから、被告は、原告に対し、
相当額の報酬を請求することができる。
(ｲ) 証拠（乙２１～２３、被告代表者）によると、被告は、本件書籍の原稿の最
終稿の作成に至るまでの間に、Ａから聴取した内容の録音の反訳費用（テープ起こ
15 し・原稿入力費用）として、平成１７年１２月に、外部業者に対し、２６万円を支
払ったこと（乙２０）、令和元年７月９日以降、令和２年１０月末頃までに最終的な
印刷原稿を完成するまでの間、版下データの作成の外部業者への依頼費用（ＤＴＰ
組版作業）として２６万２９００円を要したこと（乙２１）、校正作業の外部業者へ
の依頼費用（校正費用）として１３万７４４５円を要したこと（乙２２）、装幀（表
20 紙等のデザイン）作業の外部業者への依頼費用として１２万１０００円（乙２３）
を要したことがそれぞれ認められ（いずれも税込み） これらの合計金額は７８万１
、
３４５円である。そうすると、被告は、原告に対し、少なくとも同額の報酬請求権
（以下「本件報酬請求権」という。）を有すると認めるのが相当である。
(ｳ)ａ 被告は、上記のほかに、「原稿訂正制作」費用１４万円及び「編集」費用
25 ５０万円の合計６４万円についても商法５１２条に基づく報酬として請求している
が、これらについては、報酬の根拠となる作業が行われたことやその内容、作業量
及び相当な報酬額を的確に認めるに足りる証拠はないから、上記各費用相当額を報
酬額に含めることはできない。
ｂ 原告は、被告が外部業者に対し、
「テープ起こし・原稿入力」として２６万円
を支払ったことについて立証が不十分であると主張するが、外部業者により作成さ
5 れた報酬受領証明書（乙２０）の内容に不自然なところはなく、本訴提起後の令和
４年３月３１日に作成された証拠であることをもって直ちに信用性が乏しいとはい
えない。また、原告は、
「組版」及び「装幀」は、出版社である被告が行うべき作業
であり、原告のために行った行為とはいえないとも主張する。しかし、これらの作
業は、商人である被告が、その営業の範囲内で、当時、著作物の出版を望んでいた
10 原告のために行った作業というべきであるから、同主張は採用することができない。
さらに、原告は、校正等の作業は通常は無償で行われるものであるから商法５１２
条の適用はないとも主張するが、これらの作業に対する報酬は、通常は出版後の売
上から回収されることが予定されているというにすぎず、著作者との関係において、
無償で行われることが慣行であるということはできないし、当時、著作物の出版を
15 望んでいた原告のために行われた行為であることに変わりはない。そうすると、原
告の主張はいずれも採用することができない。
(ｴ) したがって、被告は原告に対し、商法５１２条に基づく本件報酬請求権によ
り７８万１３４５円を請求することができる。
イ 商法５１２条に基づく報酬請求権に係る消滅時効の成否（争点８）
20 (ｱ) 原告は、被告に対し、商法５１２条に基づく本件報酬請求権の一部について、
当審の口頭弁論において陳述された令和５年７月２５日付け準備書面及び同年１１
月１１日付け準備書面により、消滅時効を援用する旨の意思表示をした。
(ｲ) 被告は、本件書籍の出版のために行った作業についての報酬を請求している
ところ、出版のための作業に対する対価は、出版社が自ら出版する場合には、通常、
25 書籍の売上から回収されるものであって、それ以前に著者に報酬の支払を求めるこ
とはない。したがって、本件報酬請求権について権利行使することが可能となった
のは、原告と被告との間の交渉が決裂して本件書籍の出版がされないことが確定し
た時点であり、具体的には、原告代理人弁護士から、被告に対し、本件予告の削除
を要求する内容証明郵便（通告書。甲１）が被告に到着した令和２年１２月１７日
以降であるというべきである。したがって、被告が原告に対し、令和５年６月１９
5 日付け控訴理由書により商法５１２条に基づく報酬請求をした時点（原告が同文書
を受領した同月２２日）においては、民法１６６条１項１号所定の５年の時効期間
は経過していないので、本件報酬請求権が時効により消滅したとは認められない。
(ｳ) 原告は、商法５１２条の報酬請求権は、作業ごとに発生したと考えるべきで
あると主張するが、被告の行った作業はいずれも本件書籍の出版という一つの目的
10 のために行われた作業であって、通常、各作業について別個に報酬を請求すること
は想定されていない。また、本件書籍の出版に向けた被告の作業は、Ａの死後にお
いても原告がＡを相続することにより、被告において継続して実施されており、相
続の前後において、当該作業の目的が本件書籍の出版であることやその他の条件に
ついても特段の変更がされたことはうかがえないから、被告の行った作業は、本件
15 書籍の出版のため相続の前後を通じて継続して行われた一連のものと評価するのが
相当である。そうすると、前記アにおいて報酬請求をすることが認められる被告の
各作業に係る報酬については、本件書籍が出版されないことが確定した時点で、そ
の全てを対象とする一つの報酬請求権が発生したというべきであるから、前記原告
の主張は採用することができない。なお、仮に、本件報酬請求権のうち平成２９年
20 法律第４４号及び同第４５号の施行日である令和２年４月１日前にされた商行為に
よって生じた債権の消滅時効の期間については、同法４条７項の規定によりなお従
前の例によると解した場合でも、同法による改正前の商法５２２条の規定により消
滅時効期間は５年であり、平成２９年法律第４４号附則１０条４項によりなお従前
の例によることとされる場合における同法による改正前の民法１６６条１項の規定
25 によれば、消滅時効は、権利を行使することができる時から進行する。そして、権
利行使が可能となったのは、前記のとおり、本件書籍の出版がされないことが確定
した令和２年１２月１７日以降であるから、結局のところ、前記(ｲ)の結論には変わ
りはない。
(ｴ) したがって、本件において、商法５１２条に基づく報酬請求権が時効により
消滅したとは認められない。
5 (3) 契約締結上の過失に基づく損害賠償請求権の存否（争点９）について
被告は、原告が令和２年８月２６日に被告契約書案を提示されてから２か月の間、
被告に対し、契約をしない可能性があることを警告しなかったこと等が注意義務違
反に当たると主張し、確かに、原告は、被告契約書案を示された際に特段の異議を
述べてはいないことは認められる。しかし、原告が、同日以降、原告契約書案を送
10 信した同年１０月２８日までの間、被告に対し、被告契約書案の内容で契約を締結
すると述べた事実も認められないから、被告は、当時、被告契約書案の内容どおり
に契約が締結されるかどうかはなお未確定であることを認識し得たということがで
きる。また、当該２か月の期間中、原告と被告は、本件書籍の出版に向けた校正作
業を継続していたが、その間、原告において被告契約書案の内容でよいと考えてい
15 ると被告に誤信させるような言動を積極的にしていたことを認めるに足りる証拠は
ない。そうすると、仮に被告において被告契約書案どおりの内容で契約が締結され
るという期待を有していたとしても、当該期待は、事実上の期待にすぎず、いまだ
法的保護に値するものということはできない。そして、証拠（甲１６、１８、乙６
～１２）によると、その後、原告が、被告契約書案に記載された印税率その他の契
20 約条件について、原告契約書案を提示し、これについての譲歩の姿勢を見せること
はなかったものの、他方で、被告も被告契約書案を交付した際に提示した契約条件
から譲歩することはなかったことが認められ、その結果、原告と被告との間での契
約交渉が進まず、契約締結に至らなかったのであるから、原告が、一方的に契約締
結を拒否したということはできない。
25 そうすると、原告が、契約締結上の過失に基づく損害賠償義務を負うと認めるこ
とはできない。
４ 結論
以上の次第で、原告の本訴請求をいずれも棄却した原判決は相当であるから、原
告の本件控訴を棄却することとし、被告の債務不履行に基づく損害賠償反訴請求に
は理由がないからこれを棄却した原判決は相当であって被告の本件控訴には理由が
5 ないからこれを棄却し、被告が当審において選択的に追加した反訴請求のうち、商
法５１２条に基づく相当報酬請求については、被告が原告に対し、７８万１３４５
円及びこれに対する令和４年５月１０日から支払済みまで年３％の割合による金員
の支払を求める限度で理由があるからその限度で認容し、その余の請求には理由が
ないからこれを棄却することとして、主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第２部
裁判長裁判官
清 水 響
裁判官
浅 井 憲
裁判官
勝 又 来 未 子