平成20(行ケ)10222審決取消請求事件

平成２１年１月２８日 判決言渡

平成２０年（行ケ）第１０２２２号 審決取消請求事件

平成２０年１１月１３日 口頭弁論終結

判 決

原 告 持 田 製 薬 株 式 会 社

訴訟代理人弁護士 末 吉 亙

同 高 橋 元 弘

訴訟代理人弁理士 網 野 友 康

同 初 瀬 俊 哉

同 石 井 茂 樹

同 豊 崎 玲 子

被 告 花 王 株 式 会 社

訴訟代理人弁護士 尾 関 孝 彰

同 鰺 坂 和 浩

同 岡 崎 士 朗

訴訟代理人弁理士 長 谷 川 芳 樹

同 齋 藤 宗 也

同 工 藤 莞 司

同 黒 川 朋 也

主 文

１ 原告の請求を棄却する。

２ 訴訟費用は原告の負担とする。

事 実 及 び 理 由

第１ 請求

特許庁が無効２００７−８９０１４４号事件について平成２０年５月１５日にした審決を取り消す。

第２ 争いのない事実

１ 特許庁における手続の経緯被告は，登録第４９９４９６２号商標（平成１７年１１月７日登録出願，出願番号２００５−１０４３０５号。平成１８年９月１日登録査定，同年１０月１３日設定登録。以下「本件商標」という 。 の商標権者である。本件商標は，）別紙１のとおり，「コラゲディープ」及び「 COLLAGE DEEP」の文字を上下二段に横書きにした構成からなり，商品の区分を第３類，指定商品をせっけん類，化粧品，香料類，つけづめ，つけまつ毛とする。原告は，平成１９年８月３０日，本件商標の登録を無効とすることを求めて無効審判請求（無効２００７−８９０１４４号）をした。特許庁は，平成２０年５月１５日 ，「本件審判の請求は，成り立たない 。」との審決（以下「審決」という 。）をし，その謄本は，同月２７日，原告に送達された。２ 審決の理由別紙審決書写しのとおりであり，要旨以下のとおりである。すなわち，本件商標は，原告の商標である登録第２１２０２７６号商標（構成は，別紙２のとおりである。以下「引用商標１」という 。，登録第２３１８６２１号商標（構）成は，別紙３のとおりである。以下「引用商標２」という。，登録第２４１３）５６９号商標（構成は，別紙４のとおりである。以下「引用商標３」といい，引用商標１ないし３を包括して「引用商標」という。）と非類似であるから，商標法４条１項１１号に該当しない，また，本件商標は，その指定商品に使用しても原告の業務に係る商品と混同を生ずるおそれがある商標と認めることはできないから，商標法４条１項１５号にも該当しない，したがって，本件商標は商標法４６条１項の規定により無効とすることはできない，というものである。審決のした①商標法４条１項１１号該当性の判断（本件商標と引用商標の類否），②商標法４条１項１５号該当性の判断（本件商標の使用による原告の業務に係る商品との混同の有無）は，次のとおりである。

(1) 商標法４条１項１１号該当性について本件商標より生ずる「コラゲディープ」の称呼と引用商標より生ずる「コラージュ」又は「コラージユ」の称呼は，前者が６音よりなるものであるのに対し，後者は４音又は５音よりなるものであるから，構成音数が相違するばかりでなく，語頭部分の「コラ」の音以外の音が明らかに異なる音といえるから，それぞれの称呼を一連に称呼した場合においても，その語調，語感が明らかに相違したものとなり，明瞭に聴別し得る。また，本件商標は，構成全体をもって造語を表したものと認識されるから ，「貼付け絵，コラージュ」等の観念を生ずる引用商標とは，観念上比較することはできない。さらに，本件商標と引用商標は，それぞれの構成よりみて，外観上明らかに相違するものであり，互いに紛れるおそれはない。したがって，本件商標と引用商標は，その称呼，観念及び外観のいずれの点においても相紛れるおそれのない非類似の商標である 。（審決第５，１

（３））

(2) 商標法４条１項１５号該当性について原告の使用に係る「 Collage」の表示それ自体は，本件商標の登録出願前より，化粧品等の需要者の間に広く認識されていたものと認めることはできないものであり，加えて ，本件商標中の COLLAGE」「 の文字部分は， DEEP」「の文字部分と外観上軽重の差なく一体的に結びつき，欧文字全体が「コラゲディープ」との称呼のみを生ずる造語を形成しているものであって，かかる構成よりなる本件商標にあって，その構成中の「COLLAGE」の文字部分のみが独立して，その需要者に強く印象づけられるものとはいえない。そうすると，本件商標に接する需要者がこれより直ちに原告の使用に係る「Collage」の表示を想起又は連想するとみることはできず，まして ，「コラージュ」の表示を想起又は連想することはないというべきである。したがって，本件商標は，これをその指定商品について使用しても，その商品が原告又は原告と業務上何らかの関係を有する者の取扱いに係る商品であるかのように，商品の出所について混同を生ずるおそれがある商標と認めることはできない。（審決第５，２（２））

第３ 原告主張の取消事由

審決は，次に述べるとおり，商標法４条１項１１号該当性判断の誤り（取消事由１） 商標法４条１項１５号該当性判断の誤り（取消事由２）があるから，，違法として取り消されるべきである。

１ 商標法４条１項１１号該当性判断の誤り（取消事由１）

(1) 以下の諸点を総合考慮すると，本件商標の要部は ， COLLAGE」の部分

「であると解するのが相当である。すなわち，①「ディープ」 「DEEP」という語は，化粧品，せっけん類と，の関係において ，「頑固な毛穴の汚れ等を強力に落とすために，肌等の深部に浸透する」との意味で品質を表示する語として用いられており，識別力が薄弱であること，②本件商標の下段の「 COLLAGE DEEP」の部分において， COLLAGE」と「DEEP」の間に間隔が存在し， COLLAGE」の部分が「 「分離して認識されること，③化粧品，せっけん類の業界においては，個々の商品の商標（ペットネーム）として「ファミリーマーク＋化粧品，せっけん類の普通名称・品質表示」の構成よりなる商標が一般的に用いられており，本件商標は ，「コラゲ」及び「 COLLAGE」の部分がファミリーマークと認識され，「ディープ」及び「DEEP」の部分が，商品の品質表示（効能表示）と認識されること，④化粧品，せっけん類の業界では，普通名称としてフランス語が用いられているほか，商標の採択に当たってもフランス語が好んで用いられ，また， collage」という語は，フランス語で「コラージュ」とい「う読み方をし，「貼付け絵」を意味する既成語であって，中学校の美術の教科書にも掲載され，書名やブログ名称等にも用いられるなど，世上一般に通用しているため，本件商標の「 COLLAGE」の部分について，需要者，取引者は，フランス語的な発音である「コラージュ」と称呼すること，⑤化粧品の取引においては，欧文字と仮名文字の二段併記の商標について，欧文字部分のみを使用することが多く，本件商標は，欧文字部分のみが目立つ態様で用いられる可能性が極めて高いから，その称呼の認定に当たって，片仮名文字の存在を重視すべきではないこと，⑥本件商標の登録出願時（平成１７年１１月７日）及び登録査定時（平成１８年９月１日）には ， Collage」との「表示は，原告の商品の表示として周知，著名であったこと等の諸事情を総合考慮するならば，本件商標の要部は ， COLLAGE」の部分にあると解すべ「きである。そうすると，本件商標は，その要部である「 COLLAGE」から ，「コラージュ」の称呼を生じ，「貼付け絵，コラージュ」の観念を生ずる。引用商標は，それぞれ「コラージュ」の称呼及び「貼付け絵，コラージュ」の観念を生ずる。本件商標と引用商標は，いずれも「コラージュ」の称呼を生じ，「貼付け絵，コラージュ」の観念を生ずるから，称呼及び観念を同一とし，いずれも類似する。

(2) したがって，審決が，本件商標と引用商標は非類似であり，本件商標は

商標法４条１項１１号に該当しないとした判断は誤りである。商標法４条１項１５号該当性判断の誤り（取消事由２）

(1) 原告は，昭和５５年１月から ， Collage」又は「コラージュ」との表示

「を付した化粧品，せっけん類の製造販売を行っていたが，平成１６年４月，その事業を，原告が１００％出資して設立した持田ヘルスケア株式会社に譲渡した（以下 ， Collage」又は「コラージュ」との表示の使用の主体等とし「て，原告と持田ヘルスケア株式会社を通じて「原告」という 。。）原告は，昭和５５年１月以降，基礎化粧品を中心としたシリーズ商品であるコラージュシリーズを表す一種のファミリーネームとして， Collage」と「の表示を継続して使用してきた。具体的には，①「 Collage」の欧文字を，コラージュシリーズの各商品のパッケージに大きく表示し，②新聞・雑誌の広告，コラージュシリーズの各商品を取り扱う薬局等の店頭広告やチラシなどに ， Collage」の欧文字を掲載し ， Collage」の文字が表示された各商品「 「の写真を掲載するなどしてきた。原告は，コラージュシリーズの宣伝に多額の費用をかけ，売上げを伸ばした。また，コラージュシリーズの各商品を取り上げた新聞・雑誌の記事には ， Collage」の文字が表示され，その表示が「された商品の写真が掲載された。このような使用によって，本件商標の登録出願時（平成１７年１１月７日）及び登録査定時（平成１８年９月１日）には， Collage」との表示は，原告の商品の表示として周知，著名であった。「前記１(1)のとおり，本件商標と引用商標は，称呼及び観念を同一とし，類似する商標である。そうすると，本件商標は，原告の業務に係るコラージュシリーズの商品と混同を生ずるおそれがある商標（商標法４条１項１５号）に該当する。

(2) したがって，審決が，本件商標は原告の業務に係る商品と混同を生ずる

おそれがある商標（商標法４条１項１５号）と認めることはできないとした判断は，誤りである。

第４ 被告の反論

審決の認定判断に誤りはなく，原告主張の取消事由はいずれも理由がない。

１ 商標法４条１項１１号該当性判断の誤り（取消事由１）に対し

(1) 以下の事情を総合考慮すると，本件商標は，「コラゲディープ」若しくは

「 COLLAGE DEEP」の各部分又は本件商標全体によって識別力を有するものであり ， COLLAGE」の部分のみが識別力を有するということはでき「ない。本件商標において， COLLAGE」と「 DEEP」は，同一の書体で軽重の差「なく表されているから ， COLLAGE」と「 DEEP」とが分離して認識される「ことはない。「ディープ 」 「DEEP」という語が，化粧品，せっけん類との関係におい，て，「頑固な毛穴の汚れ等を強力に落とすために，肌等の深部に浸透する」との意味で品質を表示する語として用いられている事実はない。また，たんぱく質の一種である「コラーゲン（ collagen）」が化粧品や食品の成分として注目されており， コラゲ」 COLLAGE」「 ，「 の部分は， コラーゲン collagen）「 （ 」を連想させるから，商標としての識別力は弱い。したがって ，「コラゲ」と「ディープ 」 「 COLLAGE」と「 DEEP」は，分離されることはなく一体的，に認識される。化粧品や食品の成分として「コラーゲン（collagen）」が注目されていること，他方 ，「貼付け絵」という意味のフランス語である「 collage」という語は本件商標の指定商品である化粧品やせっけん類等とは無関係であることに照らすと，本件商標から「コラゲディープ」という称呼が生ずることは，合理的であり，不自然とはいえない。化粧品の取引において，欧文字と片仮名文字の二段併記の商標の片仮名のみを用いることは少なくないから，その称呼の認定に当たって，片仮名文字が存在する点は重視されるべきである。また， Collage」との表示は，原告の商品の表示として周知，著名である「とはいえない。以上によれば，本件商標は ，「コラゲディープ」若しくは「 COLLAGEDEEP」の各部分又は本件商標全体によって識別力を有するものであり，「コラゲディープ」という称呼のみを生じさせ，また，造語であるから，特定の観念を生じさせない。

(2) 本件商標と引用商標は，いずれも外観，称呼，観念を異にし，類似しな

い。したがって，審決が本件商標と引用商標は非類似であると判断したことに誤りはない。

２ 商標法４条１項１５号該当性判断の誤り（取消事由２）に対し

(1) 原告がその商品に欧文字の「Collage」との表示ではなく片仮名の「コラ

ージュ」との表示を使用した例があること ， Collage」又は「コラージュ」「との表示を付した原告の商品のシェアは，国内の同種の化粧品，せっけん類のうち０．４％を占めるにすぎないこと， Collage」との表示は，化粧品の「成分である「コラーゲン（collagen）」を容易に連想させ，識別力が弱いことなどを総合すると ， Collage」との表示は，原告の商品の表示として周知，「著名であったとはいえない。また，前記１( 2)のとおり，本件商標と引用商標はいずれも類似しない。以上の事情に照らすと，本件商標をその指定商品に使用しても，原告の業務に係る商品との混同を生ずるおそれはない。

(2) したがって，審決が本件商標は原告の業務に係る商品と混同を生ずるお

それがある商標と認めることはできないとした判断に誤りはない。

第５ 当裁判所の判断

１ 商標法４条１項１１号該当性判断の誤り（取消事由１）について

(1) 本件商標と引用商標の類否

ア 本件商標の外観，称呼，観念(ア) 本件商標は， コラゲディープ 」「 の片仮名文字を上段に， COLLAGE「DEEP」の欧文字を下段に，それぞれ上下二段に横書きしたものである。まず，本件商標のうち，上段の「コラゲディープ」の構成部分は，同一の書体で一連に記載された一体表記であり， COLLAGE DEEP」の部「分の上段に併記され ， COLLAGE「 DEEP」は，ローマ字で ，「コラゲディープ」と読まれるから，「コラゲディープ」の部分は ， COLLAGE「DEEP」のローマ字読みをそのまま表記したものと理解される。次に，本件商標のうち，下段の「COLLAGE DEEP」の構成部分は ，「 COLLAGE」と「 DEEP」 の間にわずかな間隔が存在するもの の，「 COLLAGE」と「 DEEP」は，同一の書体及び大きさで表記され，一方が他方よりも看者の注意を強く引くような態様で表記されることもなく，外観的特徴において差異がないことから，一体のものとして認識され，ことさら「 COLLAGE」の部分のみが切り離されて認識されることはない。そうすると，本件商標は ，「コラゲディープ」若しくは「 COLLAGEDEEP」の各部分又は本件商標全体によって識別され ，前記のとおり，「コラゲディープ」の片仮名文字を上段に， COLLAGE「 DEEP」の欧文字を下段に，それぞれ上下二段に横書きした外観を有し ，「コラゲディープ」との称呼を有する商標と認められる。なお ， COLLAGE「DEEP」 「コラゲディープ」は，いずれも特定の観念を生じさせない造，語であるから，本件商標は特定の観念を生じさせない造語であると認められる。(イ)

（原告の主張）

に対しこれに対し，原告は，本件商標のうち ， COLLAGE」の構成部分の「みが識別力を有する要部であると主張するが，同主張は ，以下のとおり，失当である。ａ 原告は，「ディープ」「DEEP」という語は，化粧品，せっけん類と，の関係において，「頑固な毛穴の汚れ等を強力に落とすために，肌等の深部に浸透する」との意味で品質を表示する語として用いられており，識別力が薄弱であると主張する。確かに，化粧品の名称に「ディープ」 「DEEP」との表示を含む例，が認められる（甲８の１ないし６，甲３１の１ないし１０，甲４０の１ないし７）。しかし，少なくとも商標が片仮名表記される場合は，「ディープ」との表示は他の語と一体に表記され ，「ディープ」という語は，化粧品等の効能を示す語として独立して用いられるのではなく，他の語と結合して商標の一部を構成する要素として用いられており，必ずしも，「ディープ」「DEEP」という語が，化粧品，せっけん，類との関係において，「頑固な毛穴の汚れ等を強力に落とすために，肌等の深部に浸透する」との意味で用いられているとはいえない。そうすると，「ディープ」「DEEP」という語は品質を表示する語と，して用いられているのでその部分の識別力は薄弱であるとする原告の上記主張は，その前提において，採用できない。ｂ 原告は，本件商標は ，「コラゲ」及び「 COLLAGE」の部分がファミリーマークと認識され，「ディープ」及び「DEEP」の部分が，商品の品質表示（効能表示）と認識される商標であると主張する。確かに，甲２４の１ないし６によれば，化粧品，せっけん類の業界において，個々の商品の商標として，一連のシリーズ商品であることを示すファミリーマークと普通名称・品質表示を組み合わせて採用する例があること，甲２０の１ないし１４によれば，原告も， Collage」「又は「コラージュ」との表示と普通名称・品質表示を組み合わせた商標を使用していることが認められる。しかし，前記ａのとおり ，「ディープ」「DEEP」という語は，化粧，品等の効能を示す語として一般に用いられているものではなく，商品の品質表示（効能表示）と認識されるものとはいえない。かえって，「コラーゲン（collagen）」は，動物の体内の結合組織に含まれるたんぱく質の一つで ，熱を加えるとゼラチンになり，細胞や組織をつなぎ，機能の活性化を促進し，皮膚や骨，目などの老化を防止するとされ，若さを保つ成分として，食品や化粧品の原材料や成分などとして注目されていること 乙２，（ 乙３７） Collage」 ，コラーゲン」「collagen」，「 は「 のと「 n」の １文字の みが相 違す ること 等の事実に照 らすなら ば ，「Collage」との表示は，需要者，取引者をして， collagen」を連想さ「せるため，化粧品等に用いた場合には，識別力が強いとはいえない。さらに，後記２( 1)イのとおり ， Collage」との表示は，原告の商品「の表示として周知，著名であったとは認められない 。そして，前記(ア)のとおり，本件商標は， COLLAGE DEEP」の部分が一体として認識「されるものであり ， COLLAGE」の部分のみが切り離されて認識さ「れるものではない。そうすると，本件商標中の「コラゲディープ」，「COLLAGE DEEP」という部分は，ファミリーマークと普通名称・品質表示を組み合わせたものとして認識されるとは認められない。したがって，原告の上記主張は，採用することができない。ｃ 原告は，化粧品，せっけん類の業界では，フランス語が好んで用いられていること，また ， collage」という語は，フランス語で「コラ「ージュ」という読み方をし， 貼付け絵」を意味する既成語であって，「中学校の美術の教科書にも掲載され，世上一般に通用していることから，需要者，取引者は，本件商標の「COLLAGE」という部分から，フランス語的な発音である「コラージュ」の称呼を認識する旨主張する。確かに，国語辞典には ，「コラージュ【 collage ﾌﾗﾝｽ 】（貼り合せの意）近代絵画の技法の一。画面に紙・印刷物・写真などの切抜きを貼りつけ，一部に加筆などして構成する 。・・・貼付け絵 。 （広辞苑第」五版）との記載があり，中学校の美術の教科書などに，絵画の技法の一種として「コラージュ」（貼付け絵）が掲載されていること，化粧品業界においては，フランス語に由来する商標名が少なくないことが認められる（甲５，甲２５の１ないし１０，甲３０の１，２）。しかし，提出された証拠による限り，中学校の美術の教科書には，「コラージュ」という片仮名が記載されているものがあっても，「collage」という欧文字の綴りが記載されているものは認められない（甲２５の１ないし１０）。我が国において，欧文字をローマ字読みする例は一般的であることから，ローマ字読みにより「 COLLAGE」を「コラーゲ」「コラゲ」などと読むことが不自然であるとはいえな，い。また，本件商標の COLLAGE」「 の部分，引用商標２， 「Collage」３のの部分は ，「コラーゲン」を意味する「 collagen」と「 n」の１文字が相違するのみであって，需要者，取引者をして， collagen」を容易に「連想させる。そうすると，需要者，取引者は，本件商標の指定商品である化粧品等について使用される「COLLAGE」の文字部分について，そこから，化粧品等とはおよそ関連性の薄い「貼付け絵」を連想して ，「コラージュ」と称呼するのではなく，化粧品等の原材料や成分として利用され，化粧品等と関連性の強い「コラーゲン」を連想し ，「コラーゲン

（collagen）」に由来して「コラーゲ」 「コラゲ」と称呼すると解する

，ことに合理性がある。また， 化粧品，せっけん類」を指定商品とし ，「「コラゲ」や「 COLLAGE」の文字を含む商標が，出願され，登録されていることも認められる（乙３）。したがって，「コラージュ」という語が我が国においてある程度知られていたとしても，本件商標の「 COLLAGE」の部分が ，「コラーゲン」の連想から，ローマ字読みに従って「コラゲ」と発音されることは不自然とはいえず ， COLLAGE」の部分からフランス語的な発「音である「コラージュ」の称呼を認識することが一般的であるとはいえない。以上のとおりであるから，原告の上記主張は，採用することはできない。ｄ 原告は，化粧品の取引においては，欧文字と仮名文字の二段併記の商標について，欧文字部分のみを使用することが多く，本件商標は，欧文字部分のみが目立つ態様で用いられる可能性が高いから，その称呼の認定に当たって，片仮名文字の存在を重視すべきではないと主張する。確かに，甲１６（化粧品業界における登録商標の使用に関する実態調査の報告書）によれば，欧文字と仮名文字の二段併記の商標について，実際の使用態様において，化粧品の容器や包装箱の表面に欧文字のみを表示したものが少なくないことが認められる。しかし，化粧品の容器や包装箱の表面に欧文字と仮名文字を併記したものも存在する上，化粧品の容器や包装箱の裏面には，製造者に関する記載と併せて片仮名文字により商標が表示されている例も多いこと（甲１６），容器の表面に欧文字のみを表示したものについても，ウェブサイト上では，商品名，ブランド名が片仮名のみで表示されていること（乙１３ないし乙１９ ），引用商標及び本件商標の双方の指定商品であるせっけん類について，原告は，容器や包装箱の表面に，「Collage」との表示とともに，「コラージュ石鹸 」 「コラージュ液体，石鹸 」 「コラージュ薬用入浴剤 」 「コラージュリンス」という片仮， ，名を含む表示を併記して使用していること（乙８ないし乙１２）が，それぞれ認められる。したがって，化粧品，せっけん類などを指定商品とする欧文字と仮名文字の二段併記の商標について，その称呼の認定に当たり，片仮名文字の存在を重視すべきでないとの原告の上記主張は，採用することができない。ｅ 原告は，本件商標の登録出願時（平成１７年１１月７日）及び登録査定時（平成１８年９月１日）には， Collage」との表示は，原告の「商品の表示として周知，著名であったと主張する。しかし，後記２( 1)イのとおり ， Collage」との表示は原告の商品「の表示として周知，著名であったとは認められず，原告の上記主張は，採用することができない。イ 引用商標の外観，称呼，観念引用商標１は， コラージユ」の片仮名文字を横書きにしたものであり，「「コラージユ」の称呼を生じ，「貼付け絵」の観念を生じる。引用商標２は，「コラージュ」の片仮名文字と「 Collage」の欧文字を上下二段に横書きにしたものであり，「コラージュ」の称呼を生じ，「貼付け絵」の観念を生じる。引用商標３は， Collage」の横書きの欧文字と「コラージュ」の横書き「の片仮名文字及び花草模様の図形を上下３段に配したものであり ，「コラージュ」の称呼を生じ，「貼付け絵」の観念を生じる。ウ 本件商標と引用商標の類否(ア) 本件商標と引用商標１の類否本件商標と引用商標１を対比すると，外観において，本件商標の「コラゲディープ」の部分と引用商標１は ，語頭に「コラ」との文字があり，片仮名の長音を含む点で共通するが，全体の文字数やその余の文字が異なり，また，本件商標は「COLLAGE DEEP」との欧文字を含むから ，本件商標と引用商標１は，外観において異なる。本件商標より生ずる「コラゲディープ」の称呼と引用商標１より生ずる「コラージユ」の称呼は，前者が６音よりなるのに対し，後者は４音又は５音よりなり，構成音数が相違する上，語頭の「コラ」の音を除いたその他の音が相違するから，本件商標と引用商標１は，称呼において異なる。本件商標は特定の観念を生じない造語であるから，本件商標と引用商標１の観念を比較することはできない。したがって，本件商標と引用商標１は，外観，称呼が異なり，観念を比較することはできないから，類似しない。(イ) 本件商標と引用商標２の類否本件商標と引用商標２を対比すると，外観において，本件商標の「コラゲディープ」の部分と引用商標２の「コラージュ」の部分は，語頭に「コラ」との文字があり，片仮名の長音を含む点で共通し，本件商標の「COLLAGE」の部分と引用商標２の「Collage」の部分は ，冒頭の「C」の大文字と綴りにおいて共通する。しかし，本件商標の「コラゲディープ」の部分と引用商標２の「コラージュ」の部分は，全体の文字数が異なり，語頭の「コラ」との文字と片仮名の長音以外の文字は異なる上，前記ア(ア)のとおり，本件商標の「 COLLAGE DEEP」の部分は，外観上一体のものと認められ ， COLLAGE」のみが切り離されて認識さ「れることはない。そうすると，本件商標と引用商標２は，外観において異なる。本件商標より生ずる「コラゲディープ」の称呼と引用商標２より生ずる「コラージュ」の称呼は，前者が６音よりなるのに対し，後者は４音よりなり，構成音数が相違する上，語頭の「コラ」の音を除いたその他の音が相違するから，本件商標と引用商標２は，称呼において異なる。本件商標は特定の観念を生じない造語であるから，本件商標と引用商標２の観念を比較することはできない。したがって，本件商標と引用商標２は，外観，称呼が異なり，観念を比較することはできないから，類似しない。(ウ) 本件商標と引用商標３の類否本件商標と引用商標３を対比すると，外観において，本件商標の「COLLAGE」の部分と引用商標３の「Collage」の部分は ，冒頭の「C」の大文字と綴りにおいて共通し，本件商標の「コラゲディープ」の部分と引用商標３の「コラージュ」の部分は，語頭に「コラ」との文字があり，片仮名の長音を含む点で共通する。しかし，前記ア(ア)のとおり，本件商標の「 COLLAGE DEEP」の部分は，外観上一体のものと認められ ， COLLAGE」のみが切り離されて認識されることはない上，本「件商標の「コラゲディープ」の部分と引用商標３の「コラージュ」の部分は，全体の文字数が異なり，語頭の「コラ」という文字と片仮名の長音以外の文字も異なり，さらに，引用商標３は，独特の花草模様の図形が配されている点で本件商標と相違する。そうすると，上記のような共通点があるとしても，本件商標と引用商標３は，外観において異なる。前記(イ)と同様に，本件商標より生ずる「コラゲディープ」の称呼と引用商標３より生ずる「コラージュ」の称呼は異なる。本件商標は特定の観念を生じない造語であるから，本件商標と引用商標３の観念を比較することはできない。したがって，本件商標と引用商標３は，外観，称呼が異なり，観念を比較することはできないから，類似しない。

(2) 本件商標と引用商標の類否に関する判断の誤りの有無

前記( 1)ウのとおり，本件商標と引用商標はいずれも類似しないから，審決が，本件商標と引用商標は非類似であり，本件商標は商標法４条１項１１号に該当しないと判断したことに誤りはない。したがって，取消事由１は理由がない。商標法４条１項１５号該当性判断の誤り（取消事由２）について

(1) 事実認定

ア 原告の「Collage」との表示等に係る使用態様は，以下のとおりである。原告は，昭和５５年１月 ， Collage」又は「コラージュ」との表示を付「した化粧品の販売を開始し（最初の製品は「コラージュクリーム」であった。 ，その後， Collage」又は「コラージュ」との表示を付した化粧品，） 「せっけん類を，「コラージュシリーズ」と称する一連の商品として製造販売してきた。本件商標の登録出願時（平成１７年１１月７日）及び登録査定時（平成１８年９月１日）におけるコラージュの表示を付した一連の商品は，別紙５のとおりである。コラージュの表示を付した一連の商品のパッケージ（容器，包装箱等）には，いずれもその前面に「 Collage」又は「コラージュ」との表示が付されている。コラージュの表示を付した一連の商品について，カタログや広告には，低刺激性の化粧品，せっけん類であり，皮膚や毛髪等にトラブルのある場合にも使用することができるという特徴が記載されている（甲６の１，２，甲１０の１ないし３，甲１３，甲２０の１ないし１４，甲４２ ）。コラージュの表示を付した一連の商品の売上額は，別紙６のとおりであり，年間１５億円ないし２８億円で推移している（甲１８，甲４３）。コラージュの表示を付した一連の商品は，( a)新聞・雑誌への広告の掲載（甲１２，甲２６の１ないし１２４ ） b)コラージュの表示を付した一，(連の商品を販売する薬局等におけるパンフレットやチラシの配布，ＰＯＰ広告やディスプレイの設置（甲９の２，甲１０の１ないし４６，甲２８のないし４４ ） c)コラージュの表示を付した一連の商品の愛用者の会で，(ある「コラージュ倶楽部」の結成 ，会員への情報や便宜の提供（甲９の３，甲１０の４ないし６，甲１３） d)新製品の販売開始に際しての，試供品，(や商品セットのプレゼントキャンペーンの実施（甲１０の１ないし４６）などにより，宣伝広告がされてきた 。「コラージュ倶楽部」の会員は，平成１２年９月の時点で１万５０００人を超えており（甲１０の４ ），コラージュの表示を付した一連の商品の宣伝広告費は，別紙７のとおりであり ，年間２億円ないし７億６０００万円余りであった（甲１９）。新聞・雑誌には，コラージュの表示を付した一連の商品を紹介する記事等が掲載され，低刺激性であること，皮膚や毛髪等にトラブルのある場合でも使用が可能であること等の説明がされている（甲１１，甲１４，甲１５，甲２７の１ないし４３）。また，インターネット上においても，コラージュの表示を付した一連の商品が販売されている 乙８ないし乙１２）（ 。上記使用態様によれば，原告のコラージュの表示を付した一連の商品は ，低刺激性であること等の特徴から，需要があり，化粧品，せっけん類の需要者の中に ， Collage」又は「コラージュ」との表示を，原告の商品を表「示するものとして認識する者が存在することが認められる。イ しかし，そのような事実があっても， Collage」との表示が，原告の商「品の出所を示すものとして，周知又は著名であったということはできない 。すなわち，前記アの使用態様のうちには，片仮名の「コラージュ」との表示のみを使用し，欧文字の「 Collage」との表示を使用していないものや欧文字の「 Collage」との表示が判読できないものも多数存在すること（乙２０ないし乙２２），コラージュの表示を付した原告商品の年間の売上額は多くても２８億円（別紙６，平成５年度，６年度，甲１８，甲４３）であるのに対して，国内における同種の商品（シャンプー，ヘアリンス，クレンジングクリーム，モイスチャークリーム，乳液，化粧水，美容液）の売上額（出荷額）は年間約６４００億円（平成１８年。乙２３中の「平成１８年（１月∼１２月分）全国化粧品出荷実績表」の上記商品の出荷金額の合計）であって，上記原告商品の同種商品全体に占めるシェアは，わずか約０．４４％（28 億円／ 6400 億円≒ 0.0044）にすぎないこと等の事情にかんがみると， Collage」との表示は，原告の商品を表示するものと「して，本件商標の登録出願時 平成１７年１１月７日 ）（ 及び登録査定時 平（成１８年９月１日）に周知又は著名であったとは認められない。ウ また，前記１(1)ウのとおり，本件商標と引用商標はいずれも類似しない。

(2) 原告の商品との混同の有無についての判断

前記( 1)イのとおり ， Collage」との表示は，原告の商品を表示するもの「として周知又は著名であるとは認められないこと，前記１(1)ウのとおり，本件商標と引用商標はいずれも類似しないことから，本件商標は，その指定商品である化粧品，せっけん類等に使用しても ， Collage」又は「コラージ「ュ」との表示を付した原告の商品と混同を生ずるおそれはないと解される。なお，審決は，片仮名文字の「コラージュ」との表示は，原告の業務に係る商品を表示する商標として，本件商標の登録出願時に，化粧品，せっけん類等の需要者に周知であったと認定しているが（審決第５，２（１）キ），仮に審決の認定するとおり，片仮名文字の「コラージュ」との表示が原告の商品の表示として周知であったとしても，上記のとおり，欧文字の Collage」「との表示が原告の商品の表示として周知又は著名であるとは認められないこと，本件商標と引用商標はいずれも類似しないことから，本件商標をその指定商品である化粧品，せっけん類等に使用しても， Collage」又は「コラー「ジュ」との表示を付した原告の商品と混同を生ずるおそれはないものと解される。したがって，本件商標は，原告の業務に係る商品と混同を生ずるおそれがある商標（商標法４条１項１５号）に該当しないというべきである。そうすると，審決が，本件商標は原告の業務に係る商品と混同を生ずるおそれがある商標（商標法４条１項１５号）と認めることはできないと判断したことに誤りはない。したがって，取消事由２は理由がない。結論以上のとおり，原告主張の取消事由はいずれも理由がなく，審決にこれを取り消すべきその他の違法もない。よって，原告の本訴請求を棄却することとし，主文のとおり判決する。知的財産高等裁判所第３部裁判長裁判官 飯 村 敏 明裁判官 中 平 健裁判官 上 田 洋 幸別 紙 １別 紙 ２別 紙 ３別 紙 ４別 紙 ５別 紙 ６ (省略)別 紙 ７（省略）