平成18(ワ)7746特許権侵害差止等請求事件

平成１９年１２月２６日判決言渡 同日原本領収 裁判所書記官
平成１８年(ワ)第７７４６号 特許権侵害差止等請求事件
口頭弁論終結日 平成１９年１０月１日
判 決
東京都港区〈以下省略〉
原 告 ＡＧＣセラミックス株式会社
（旧商号 旭硝子セラミックス）
同訴訟代理人弁護士 小 池 豊
同 櫻 井 彰 人
同訴訟復代理人弁護士 寺 下 誠 司
同 補 佐 人 弁 理 士 泉 名 謙 治
北九州市〈以下省略〉
被 告 黒 崎 播 磨 株 式 会 社
同訴訟代理人弁護士 飯 田 秀 郷
同 栗 宇 一 樹
同 早 稲 本 和 徳
同 七 字 賢 彦
同 鈴 木 英 之
同 大 友 良 浩
同 隈 部 泰 正
同 戸 谷 由 布 子
主 文
１ 原告の請求をいずれも棄却する。
２ 訴訟費用は原告の負担とする。
事 実 及 び 理 由
第１ 請求
１ 被告は，別紙物件目録１及び同２記載の符号で示される不定形耐火物用粉体
組成物を製造し，譲渡し，又は譲渡若しくは貸渡しの申出をしてはならない。
２ 被告は，前項の組成物を廃棄せよ。
３ 被告は，原告に対して，金２億７８０６万円及び内金１億０７７５万円に対
する平成１５年１月１日から，内金１億７０３１万円に対する平成１８年３月
１日から，それぞれ支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２ 事案の概要
本件は，不定形耐火物の吹付け施工方法に関する特許権を有する原告が，被
告に対して，被告の製造，販売する別紙物件目録１記載の不定形耐火物用粉体
組成物（以下「被告製品１」と総称し，個別の製品を示すときは同目録中の製
品番号を末尾に付記して「被告製品１−１」などと表記する。）及び同目録２
記載の不定形耐火物用粉体組成物（以下「被告製品２」とし，個別の製品を示
すときは同目録中の製品番号を末尾に付記して「被告製品２−１」などと表記
する。また，被告製品１と被告製品２とを併せて「被告製品」という。）を使
用して実施する不定形耐火物の吹付け施工方法が上記特許権に係る発明の技術
的範囲に属すると主張して，①被告製品の製造，販売行為について，同行為は，
特許法１０１条５号の間接侵害に当たるとして，特許法１００条に基づき，被
告製品の製造，譲渡等の差止めを，②平成１５年１月１日から平成１６年３月
１１日までにされた被告製品の製造，販売行為について，同行為は，平成１８
年法律第５５号による改正前の特許法１０１条４号（以下「旧特許法１０１条
４号」という。）の間接侵害に当たるとして，民法７０９条，特許法１０２条
３項に基づき，損害賠償（１億７０３１万円及びこれに対する不法行為の後で
ある平成１８年３月１日から民法所定の年５分の割合による遅延損害金）を，
③平成１２年１２月８日から平成１４年１２月３１日までにされた被告製品の
販売行為について，同行為は，被告製品を購入した者が，被告製品を使用して
吹付け施工方法を実施すること（実際に被告製品を購入した者が被告製品を使
用して行っている吹付け施工法を，以下「被告方法」という。）の教唆行為に
当たり，被告は，これにより，法律上の原因なく，実施料相当額の利益を受け
たとして，民法７０３条又は７０４条に基づき，不当利得返還（１億０７７５
万円及びこれに対する平成１５年１月１日から民法所定の年５分の割合による
遅延損害金）を，それぞれ求めている事案である。
１ 争いのない事実等（争いのない事実以外は，証拠等を末尾に記載する。）
(1) 原告の特許権
原告は，次の各特許（以下「本件各特許」という。）に係る特許権（以下，
後記アの特許権を「本件Ａ特許権」といい，その特許請求の範囲請求項１の
発明を「本件Ａ発明」という。本件Ａ特許権に係る特許公報（甲２）掲載の
明細書を「本件Ａ明細書」という。後記イの特許権を「本件Ｂ特許権」とい
い，その特許請求の範囲請求項１の発明を「本件Ｂ発明」という。本件Ｂ特
許権に係る特許決定公報（甲５）掲載の特許訂正明細書を「本件Ｂ明細書」
という。また，本件Ａ特許権と本件Ｂ特許権を併せて「本件各特許権」とい
い，本件Ａ発明と本件Ｂ発明を併せて「本件各発明」という。）を有してい
る。
ア 登 録 番 号 第３５３１７０２号
発明の名称 不定形耐火物の吹付け施工方法
出願年月日 平成８年５月１０日（特願平８−１１６６２１
号）
優 先 日 平成７年５月１１日
登録年月日 平成１６年３月１２日
特許請求の範囲
請求項１
「耐火性骨材，アルミナ及び／又はヒュームドシリカからなる平均粒
径１０μｍ以下の耐火性超微粉を含む耐火性粉末，アルミナセメント，
並びに少量の分散剤を含む不定形耐火物用粉体組成物に水を加えて混
練されてなり，かつ上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，高さ１
５０ｍｍで上下端が開口した円錐台形状のコーン型に混練直後の坏土
を流し込んで充たしコーン型を上方に抜き取って６０秒間静置したと
きの広がり直径が１８０ｍｍ以上となる自己流動性を有する坏土を，
圧送ポンプと圧送配管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急結剤
を前記坏土中に注入し，かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹
付けることを特徴とする不定形耐火物の吹付け施工方法」
イ 登 録 番 号 第３１３７６２５号
発明の名称 不定形耐火物の吹付け施工方法
出願年月日 平成８年５月１０日（特願２０００−４４０５１
号）
分割の表示 特願平８−１１６６２１号の分割
優 先 日 平成７年５月１１日
登録年月日 平成１２年１２月８日
特許請求の範囲
請求項１
「耐火性骨材，平均粒径３０μｍ以下のアルミナセメント，平均粒径
３０μｍ以下の耐火性粉末（アルミナセメントを除く）及び少量の分
散剤を含む不定形耐火物用粉体組成物１００重量部に対して，水を７
重量部以上１５重量部以下加えて混練されてなり，かつ，上端内径５
０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，高さ１５０ｍｍで上下端が開口した円
錐台形のコーン型に混練直後の坏土を流し込んで充たし，該コーン型
を上方に抜き取って６０秒間静置したときの広がり直径が２００ｍｍ
以上である自己流動性を有する坏土を，圧送ポンプと圧送配管によっ
て施工現場に圧送し，圧縮空気と急結剤を前記坏土に注入し，かかる
坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹付けることを特徴とする不定形
耐火物の吹付け施工方法」
(2) 構成要件の分説
ア 本件Ａ発明を構成要件に分説すると，次のとおりとなる。
Ａ−ａ① 耐火性骨材，
② アルミナ及び／又はヒュームドシリカからなる平均粒径１０μ
ｍ以下の耐火性超微粉を含む耐火性粉末，
③ アルミナセメント，並びに
④ 少量の分散剤
を含む不定形耐火物用粉体組成物に
Ａ−ｂ 水を加えて混練されてなり，
Ａ−ｃ かつ上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，高さ１５０ｍｍで
上下端が開口した円錐台形状のコーン型に混練直後の坏土を流し込
んで充たしコーン型を上方に抜き取って６０秒間静置したときの広
がり直径が１８０ｍｍ以上となる自己流動性を有する坏土を，
Ａ−ｄ 圧送ポンプと圧送配管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急
結剤を前記坏土中に注入し，
Ａ−ｅ かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹付ける
Ａ−ｆ ことを特徴とする不定形耐火物の吹付け施工方法
イ 本件Ｂ発明を構成要件に分説すると，次のとおりとなる。
Ｂ−ａ① 耐火性骨材，
② 平均粒径３０μｍ以下のアルミナセメント，
③ 平均粒径３０μｍ以下の耐火性粉末（アルミナセメントを除
く）及び
④ 少量の分散剤
を含む不定形耐火物用粉体組成物
Ｂ−ｂ （不定形耐火物用粉体組成物）１００重量部に対して，水を７重
量部以上１５重量部以下加えて混練されてなり，
Ｂ−ｃ かつ，上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，高さ１５０ｍｍ
で上下端が開口した円錐台形のコーン型に混練直後の坏土を流し込
んで充たし，該コーン型を上方に抜き取って６０秒間静置したとき
の広がり直径が２００ｍｍ以上である自己流動性を有する坏土を，
Ｂ−ｄ 圧送ポンプと圧送配管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急
結剤を前記坏土に注入し，
Ｂ−ｅ かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹付ける
Ｂ−ｆ ことを特徴とする不定形耐火物の吹付け施工方法
(3) 被告の行為
被告は，業として，被告製品を製造，販売している。被告から被告製品を
購入した者は，被告製品に水を加えて混練して得られた材料を使用して被告
方法を実施している。
２ 争点
(1) 被告方法の構成
(2) 被告方法は，本件各発明の技術的範囲に属するか
(3) 特許法１０１条５号及び旧特許法１０１条４号の間接侵害の成否
( 4) 被告が ，被告製品を本件各発 明を実施する施工者 に販売することは ，本
件各特許権の直接侵害行為者である上記施工者に対する教唆に当たるとして，
原告は，被告に対して，不当利得返還請求権を有するか
(5) 本件各特許は，特許無効審判により無効にされるべきものか
(6) 損害額
３ 争点に対する当事者の主張
(1) 被告方法の構成（争点( 1 )）について
（原告）
本件Ａ発明に対応する被告方法の構成は，別紙「施工方法説明書（Ａ）」
のとおりであり，本件Ｂ発明に対応する被告方法の構成は，別紙「施工方法
説明書（Ｂ）」のとおりである。
（被告）
争う。
(2) 被告方法は，本件各発明の技術的範囲に属するか（争点( 2)）について
（原告）
ア 本件各発明の技術的範囲に属すること
(ア) 対比
被告製品の構成を，本件Ａ発明と対応する形で示せば，別紙「被告製
品の構成説明書（Ａ）」記載のとおりであり，本件Ｂ発明と対応する形
で示せば，別紙「被告製品の構成説明書（Ｂ）」記載のとおりである。
(イ) 本件Ａ発明の構成要件Ａ−ｃ及び本件Ｂ発明の構成要件Ｂ−ｃの充
足性
ａ 被告方法においては，上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，高
さ１５０ｍｍで上下端が開口した円錐台形状のコーン型に，混練直後
の被告製品である不定形耐火物用粉体組成物を流し込んで充たし，コ
ーン型を上方に抜き取って６０秒間静置したときの広がり直径が２０
０ｍｍ以上（このようにして測定した直径の数値を「フロー値」又は
「自己流動性値」という。）となる自己流動性を有する坏土を使用す
る。
したがって，被告方法は，本件Ａ発明の構成要件Ａ−ｃ及び本件Ｂ
発明の構成要件Ｂ−ｃを充足する。
ｂ この点，被告は，被告製品のユーザーにおける施工条件（水分量）
に従って（ユーザーの施工時の水分量を把握できない製品については，
被告の施工要領書記載の上限と下限の２つの水分量に従って），試料
を調整して行った実験（以下「乙４９実験」という。）の結果によれ
ば，被告方法が上記構成要件を充足しないか，又は被告製品の製造販
売が本件各特許権の間接侵害に当たらない旨主張するが，乙４９実験
で施工条件として選択した水分量は，特定のユーザーから回答された
という１つの数値でしかない。他方，被告が被告製品と共にユーザー
に交付する施工要領書は，被告製品を最も最適に使用すべく，製品の
メーカーとしての被告がユーザーに教授する使用方法が記載されたも
のである。したがって，被告製品の使用方法は施工要領書が基準とな
るべきものであり，間接侵害の成否を論ずるに当たっては，被告作成
の施工要領書も考慮の対象とすべきである。
なお，乙４９実験の結果によっても，被告製品１−４ないし１−６，
１−１０ないし１−１４，１−１６，２−４ないし２−７，２−１１
ないし２−１７，２−１９ないし２−２２は，構成要件Ａ−ｃ及び構
成要件Ｂ−ｃを充足する（被告製品１−１０，１−１１は，施工要領
書の上限の水分値での実験結果のみ充足する。）。また，施工要領書
の数値を基に行った実験（乙５９）の結果によれば，被告製品２−８
ないし２−１０，２−２４を，施工要領書の上限の水分値によって調
整したもののフロー値は，上記の構成要件を充足する。さらに，被告
の製品カタログ記載の水分値を基に行った実験（乙６２）の結果によ
れば，被告製品１−１，１−９を，上記カタログ記載の上限の水分値
によって調整したもののフロー値は，上記の構成要件を充足する。
(ウ) その他の構成要件の充足性
ａ 本件Ａ発明の技術的範囲に属すること
(ａ) 構成要件ａ（不定形耐火物用粉体組成物）との対比
ⅰ 構成要件Ａ−ａ①との対比
被告製品は，耐火性骨材を含むものであり，構成要件Ａ−ａ①
（耐火性骨材）を充足する。
ⅱ 構成要件Ａ−ａ②との対比
被告製品における平均粒径１０μ m 以下のヒュームドシリカ
又はアルミナは，構成要件Ａ−ａ②のアルミナ及び／又はヒュー
ムド シリカからなる平均 粒径１０μ m 以 下の耐火性超微粉 を含
む耐火性粉末に該当し，被告製品は，構成要件Ａ−ａ②を充足す
る。
ⅲ 構成要件Ａ−ａ③との対比
被告製品におけるアルミナセメントは，構成要件Ａ−ａ③のア
ルミナセメントであるから，被告製品は，構成要件Ａ−ａ③を充
足する。
ⅳ 構成要件Ａ−ａ④との対比
被告製品における分散剤は，構成要件Ａ−ａ④に該当するので，
被告製品は，構成要件Ａ−ａ④を充足する。
ⅴ 被告製品は，以上のとおり，構成要件Ａ−ａ①ないしＡ−ａ④
を含む不定形耐火物用粉体組成物であるから，構成要件Ａ−ａを
充足する。
(ｂ) 構成要件Ａ−ｂ（水の添加と混練）との対比
被告方法は，被告製品に水を加えて混練されるものであるから，
構成要件Ａ−ｂを充足する。
(ｃ) 構成要件Ａ−ｄ（圧送及び圧縮空気と急結剤の注入）との対比
被告方法は，自己流動性を有する坏土を，圧送ポンプと圧送配管
によって施工現場に圧送し，エアコンプレッサーからの圧縮空気と
急結剤を前記坏土中に注入するものであるから，構成要件Ａ−ｄを
充足する。
(ｄ) 構成要件Ａ−ｅとの対比
被告方法は，前記坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹き付ける
ものであるから，構成要件Ａ−ｅを充足する。
(ｅ) 構成要件Ａ−ｆ（不定形耐火物の吹付け施工方法）との対比
被告方法は，以上のとおり，構成要件Ａ−ａないしＡ−ｅを充足
することから，構成要件Ａ−ｆも充足する。
ｂ 本件Ｂ発明の技術的範囲に属すること
(ａ) 構成要件Ｂ−ａ（不定形耐火物用粉体組成物）との対比
ⅰ 構成要件Ｂ−ａ①との対比
被告製品は，耐火性骨材を含むものであり，構成要件Ｂ−ａ①
（耐火性骨材）を充足する。
ⅱ 構成要件Ｂ−ａ②との対比
被告製品における平均粒径が３０μ m 以下のアルミナセメン
トは ，構成要件Ｂ−ａ② の平均粒径３０μ m 以下のアルミ ナセ
メントであるから，被告製品は，構成要件Ｂ−ａ②を充足する。
ⅲ 構成要件Ｂ−ａ③との対比
被告製品における平均粒径３０μ m 以下のヒュームドシリカ
又は アルミナは，構成要 件Ｂ−ａ③の平均粒径３０μ m 以 下の
耐火性粉末に該当するから，被告製品は，構成要件Ｂ−ａ③を充
足する。
ⅳ 構成要件Ｂ−ａ④との対比
被告製品における少量の分散剤は，構成要件Ｂ−ａ④に該当す
るので，被告製品は，構成要件Ｂ−ａ④を充足する。
ⅴ 被告製品は，以上のとおり，構成要件Ｂ−ａ①ないしＢ−ａ④
を含む不定形耐火物用粉体組成物であるから，構成要件Ｂ−ａを
充足する。
(ｂ) 構成要件Ｂ−ｂ（水の添加と混練）との対比
被告方法は，不定形耐火物用粉体組成物である被告製品に水を７
重量部以上１５重量部以下加えて混練されるものであるから，構成
要件Ｂ−ｂを充足する。
(ｃ) 構成要件Ｂ−ｄ（圧送及び圧縮空気と急結剤の注入）との対比
被告方法は，自己流動性を有する坏土を，圧送ポンプと圧送配管
によって施工現場に圧送し，エアコンプレッサーから圧縮空気と急
結剤を前記坏土中に注入するものであるから，構成要件Ｂ−ｄを充
足する。
(ｄ) 構成要件Ｂ−ｅとの対比
被告方法は，前記坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹き付ける
ものであるから，構成要件Ｂ−ｅを充足する。
(ｅ) 構成要件Ｂ−ｆ（不定形耐火物の吹付け施工方法）との対比
被告方法は，以上のとおり，構成要件Ｂ−ａないしＢ−ｅを充足
する不定形耐火物の吹付け施工方法であるから，構成要件Ｂ−ｆも
充足する。
イ 被告の主張に対する反論
被告は，被告製品が，本件各発明の作用効果を奏しないから，本件各特
許権を侵害しないと主張するが，被告のこの主張は，特許権侵害の有無が
特許請求の範囲の記載を離れて，作用効果の観点のみから判断できるとい
うものであり，特許法７０条を無視した議論であり，失当である。
（被告）
ア 本件Ａ発明の充足性について
(ア) 構成要件Ａ−ｃの充足性
ａ 被告は，被告製品の施工方法に関し，原則として，施工要領書を交
付して標準の仕様をユーザーに提示しているが，ユーザーが，水分量
などを適宜調整するのが一般的であるため，実際の施工現場で水と混
練される材料の配合割合や，水分量，自己流動性は一義的に決定でき
ない。そして，本件訴訟では間接侵害の主張がされているため，本件
Ａ発明の構成要件Ａ−ｃの充足性の判断は，実際に本件Ａ発明を実施
している施工者の施工条件に基づいて行われるべきである。
そこで，被告は，乙４９実験をした。
ｂ 乙４９実験の結果は，別紙「乙４９実験結果（被告製品１）」及び
同「乙４９実験結果（被告製品２）」のとおりである。
これによれば，被告製品１−１，９，２−１ないし２−３，２−８
ないし２−１０，２−１８，２−２４，２−２５，２−２７は，その
自己流動性値が１８０ｍｍを下回るから，同製品を使用した施工方法
は，構成要件Ａ−ｃを充足しない。
また，被告製品１−１０，１−１１は，施工要領書の下限の水分量
で施工した場合の自己流動性値が１８０ｍｍを下回るから，同製品は
本件Ａ発明による課題の解決に不可欠なものではなく，同製品の製造，
販売は，本件Ａ特許権の間接侵害とはならない。
(イ) 作用効果不奏功
特許発明は，何らかの技術上の課題を解決することを目的とし，その
発明の構成が有機的に結合することによって特有の作用効果を奏する。
したがって，被告製品が特許発明の技術的範囲に属するか否かの判断に
当たっては，作用効果の比較も重要である。発明がある作用効果を奏す
るものである旨，明細書に特に記載されている場合に，被告製品の構成
が一見特許発明の構成要件をすべて充足するように見えても，発明と同
じ作用効果を奏しないならば，結局，構成も異なると言わざるを得ず，
被告製品は特許発明の技術的範囲に属するとは判断されないことになる。
ａ 気孔率を顕著に小さくできるという作用効果不奏功
(ａ) 本件Ａ明細書の記載からすれば，本件Ａ発明の作用効果の重要
な要素が，「施工体の気孔率が従来の吹付け施工方法による施工体
の気孔率と比べて顕著に小さくできること」にあることは明らかで
ある。
(ｂ) 被告製品１を用いた湿式吹付け施工方法による施工体のうち，
被告製品１−６，１−１１ないし１−１４，１−１６は，気孔率が
いずれも１５．５％を超えるものであり，従来技術の気孔率と変わ
らず，本件Ａ発明の作用効果である良好な気孔率（気孔率１１ない
し１２．５％）を得られない。
また，被告製品１−１０は，施工要領書記載の上限の水分量での
気孔率がいずれも１５．５％を超えるものであり，従来技術の気孔
率と変わらず，本件Ａ発明の作用効果（気孔率１１ないし１２．５
％）を得られない。
したがって，上記被告製品は，「施工体の気孔率が従来の吹付け
施工方法による施工体の気孔率と比べて顕著に小さくできること」
という本件Ａ発明の作用効果を奏しないものであり，その施工方法
をもって，本件Ａ発明の技術的範囲に属するとすることはできない。
ｂ 高い圧縮強度を実現できるという作用効果不奏功
本件Ａ明細書の記載からすれば，本件Ａ発明の作用効果の重要な要
素が，圧縮強度等によって示される耐食性が良好なことにあることは
明らかである。
ところが，被告製品１は，いずれも圧縮強度が２９８ないし５５８
ｋｇ／ｃ㎡と低く，本件Ａ発明の上記作用効果（本件Ａ発明の実施例
の圧縮強度は８４０ないし１１８０ｋｇ／ｃ㎡である。）を得られな
いことから，被告製品１を使用した被告方法も，本件Ａ発明の技術的
範囲に属さない。
イ 本件Ｂ発明の充足性について
(ア) 構成要件Ｂ−ｃの充足性
乙４９実験の結果は，別紙「乙４９実験結果（被告製品１）」及び同
「乙４９実験結果（被告製品２）」のとおりであり，被告製品１−１，
９，１１，２−１ないし２−４，２−８ないし２−１２，２−１４，２
−１８，２−２２，２−２４，２−２５，２−２７は，その自己流動性
値が２００ｍｍを下回るから，同製品を使用した施工方法は，構成要件
Ｂ−ｃを充足しない。
また，被告製品１−１０は，施工要領書の下限の水分量で施工した場
合の自己流動性値が２００ｍｍを下回るから，同製品は本件Ｂ発明によ
る課題の解決に不可欠なものではなく，同製品の製造，販売は，本件Ｂ
特許権の間接侵害とはならない。
(イ) 作用効果不奏功
ａ 気孔率を顕著に小さくできるという作用効果不奏功
(ａ) 本件Ｂ明細書の記載からすれば，本件Ｂ発明の作用効果の重要
な要素が，「施工体の気孔率が従来の吹付け施工方法による施工体
の気孔率と比べて顕著に小さくできること」にあることは明らかで
ある。
(ｂ) 被告製品１を用いた湿式吹付け施工方法による施工体のうち，
被告製品１−６，１−１１ないし１−１４，１−１６は，気孔率が
いずれも１５．５％を超えるものであり，従来技術の気孔率と変わ
らず，本件Ｂ発明の作用効果である良好な気孔率（気孔率１１ない
し１２．５％）を得られない。
また，被告製品１−１０は，施工要領書記載の上限の水分量での
気孔率がいずれも１５．５％を超えるものであり，従来技術の気孔
率と変わらず，本件Ｂ発明の作用効果（気孔率１１ないし１２．５
％）を得られない。
したがって，上記被告製品は，「施工体の気孔率が従来の吹付け
施工方法による施工体の気孔率と比べて顕著に小さくできること」
という本件Ｂ発明の作用効果を奏しないものであり，その施工方法
をもって，本件Ｂ発明の技術的範囲に属するとすることはできない。
ｂ 高い圧縮強度を実現できるという作用効果不奏功
本件Ｂ明細書の記載からすれば，本件Ｂ発明の作用効果の重要な要
素が，圧縮強度等によって示される耐食性が良好なことにあることは
明らかである。
ところが，被告製品１は，いずれも圧縮強度が２９８ないし５５８
ｋｇ／ｃ㎡と低く，本件Ｂ発明の上記作用効果（本件Ａ発明の実施例
の圧縮強度は８４０ないし１１８０ｋｇ／ｃ㎡である。）を得られな
いことから，被告製品１を使用した被告方法も，本件Ｂ発明の技術的
範囲に属さない。
( 3) 特許法 １０１条５号及び旧特 許法１０１条４号の 間接侵害の成否（ 争点
( 3 )）について
（原告）
被告製品は，被告方法の実施に用いられ，被告方法による課題解決に不可
欠なものであって，被告は，被告製品が被告方法の実施に用いられることを
知っていた。
したがって，被告が被告製品を製造，販売する行為は，特許法１０１条５
号及び旧特許法１０１条４号の間接侵害行為となる。
（被告）
争う。
被告方法におけるフロー値，混練水分量は，ユーザー自身が現場の状況に
応じて決定する施工条件に左右されるため，被告製品は，特許法１０１条５
号及び旧特許法１０１条４号の「発明の課題の解決に不可欠なもの」に該当
せず，また，被告としても，被告製品が本件各発明の実施に用いられること
を知っていたということもあり得ない。
( 4) 被告が ，被告製品を本件各発 明を実施する施工者 に販売することは ，本
件各特許権の直接侵害行為者である上記施工者に対する教唆に当たるとして，
原 告 は，被告に対し て，不当利得返還請求 権を有するか（争点( 4 )）に つい
て
（原告）
被告は，不定形耐火物用粉体組成物をユーザーに販売しているが，単に施
工方法に不可欠な物を販売しているというだけに止まらず，被告製品を使用
した施工方法の実施につき，具体的に施工要領を納入先に示し，それに従っ
た施工を行うよう指示している。
ところで，特許権の直接侵害者（本件では施工者）に対する侵害による金
員請求としては，侵害行為を不法行為として損害賠償請求をなし得るほか，
実施料相当額の不当利得を請求し得ることは異論がない。すなわち，侵害行
為をした者は，権利者の許諾を得ることなく，権利者の特許権を実施したこ
とにより，法律上の原因なく，少なくとも実施料相当額の利益を受け，その
ために権利者に同額の損失を与えたことになるのである。この理は，自己の
製品を販売するに当たってその使用方法（侵害行為）を指示（教唆）した者
に対しても同様に当てはまるものであり，かかる態様で侵害行為を教唆した
者は，権利者の許諾を得ることなく，第三者に対し特許権侵害の教唆をして
直接侵害者に実施せしめたことにより，法律上の原因なく，少なくとも実施
料相当額の利益を受け，そのために権利者に同額の損失を与えたことになる
ことは明らかである。
したがって，被告は，原告に対し，民法７０３条，７０４条に基づき実施
料相当額の利益及びその利息について不当利得返還義務を負うものである。
（被告）
争う。
(5) 本件各特許は，特許無効審判により無効にされるべきものか（争点( 5)）
について
（被告）
ア 本件Ａ発明の進歩性
(ア) 乙４０文献の開示内容
ａ 平成３年に工業製品技術協会から発行された「吹付工法の最新の進
歩」との題名の書籍（乙４０，以下「乙４０文献」という。）には，
次の発明が開示されている。
「Ａｌ ２ Ｏ ３ −ＳｉＯ ２ 系の代表的なローセメントキャスタブル組成
物（骨材，微粉，少量のバインダーすなわち低量のアルミナセメント
及び分散剤を含む不定形耐火物組成物）に水を加えて混練されてなる
坏土を圧送ポンプと圧送配管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と
急結剤を前記坏土中に注入し，かかる坏土を吹付ノズルから施工箇所
に吹き付ける不定形耐火物の吹付け施工方法で吹付け水分１０ないし
１４％の水を添加する方法」
なお，上記の「バインダー」とは，結合剤を意味し，ローセメント
キャスタブルの「バインダー」は，一般的に「アルミナセメント」を
意味する。
ｂ この点，原告は，乙４０文献には，本件Ａ発明と対比することがで
きる具体的な構成及び技術的思想は全く開示されていない旨主張する。
しかしながら，乙４０文献には，多数の参考文献が引用されており，
また，本文や表１，図１ないし４などから，各吹付施工方法の特徴を
対比できるようにその概要を示したもので，記載自体は模式的ではあ
っても（逆にそうであるからこそ），複数の吹付け方法の間の技術思
想の違いの把握，対比については，当業者には極めて理解しやすい内
容となっているのである。当業者であるからこそ，些末な事項につい
てまで記載をせずに，典型的な技術内容を把握することが可能となる。
したがって，乙４０文献は，当業者に，湿式吹付け方法の構成につ
き，十分な技術思想を提示するものである。
(イ) 本件Ａ発明と乙４０文献に開示された発明との一致点
ａ 本件Ａ発明と乙４０文献に開示された発明とは，「骨材，超微粉を
含む耐火性粉末，アルミナセメント及び少量の分散剤を含む不定形耐
火物 組成物 ，すな わち， Ａｌ ２ Ｏ ３ − ＳｉＯ ２ 系のローセメン トキ ャス
タブル組成物に水を加えて混練されてなる坏土を圧送ポンプと圧送配
管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急結剤を前記坏土中に注入
し，かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹き付ける不定形耐火
物の吹付け施工方法」である点で一致する。
ｂ これに対して，原告は，乙４０文献は，構成要件Ａ−ｄ及びＡ−ｅ
から解釈できる「圧縮空気と急結剤を坏土に注入した後，かかる坏土
を吹付けノズルから施工箇所に吹き付ける」との構成を開示していな
いことについて縷々主張する。
しかしながら，構成要件Ａ−ｄ及びＡ−ｅの構成は，坏土がノズル
から吹き付けられる前の時点で，坏土に圧縮空気及び急結剤が注入さ
れていることを求めていると解されるものの，それ以上に，圧縮空気
及び急結剤の注入時期について制限していないというべきである。ま
た，その注入位置は，ノズルを有する部材・部品の内部か，当該部品
の手前の配管か，あるいは，その付近かを適宜当業者が選択すればよ
く，構成要件Ａ−ｄ及びＡ−ｅとは全く関係がない。
そして，乙４０文献は，「圧縮空気と急結剤を坏土に注入した後，
かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹き付ける」という構成を
開示しているから，構成要件Ａ−ｄ及びＡ−ｅの構成を開示している
というべきである。
(ウ) 本件Ａ発明と乙４０文献に開示された発明との相違点
ａ 相違点１
本件Ａ発明においては，不定形耐火物用の粉体組成物の組成中に，
アルミナ及び／又はヒュームドシリカからなる平均粒径１０μｍ以下
の耐火性超微粉を含む耐火性粉末が含まれるのに対し，乙４０文献に
記載された発明においては，不定形耐火物用の粉体組成物中の超微粉
が，アルミナ及び／又はヒュームドシリカからなる平均粒径１０μｍ
以下であるのかが必ずしも明確でない点で，両発明は相違する。
ｂ 相違点２
本件Ａ発明においては，上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，
高さ１５０ｍｍで上下端が開口した円錐台形状のコーン型に，混練直
後の坏土を流し込んで充たし，コーン型を上方に抜き取って６０秒間
静置したときのフロー値が１８０ｍｍ以上となる自己流動性を有する
坏土であるのに対し，乙４０文献に記載された発明においては，坏土
の自己流動性の値について明らかでない点で，両発明は相違する。
(エ) 相違点の検討
ａ 相違点１について
特開平６−２８７０７５号公報（乙７，以下「乙７文献」とい
う。）には，不定形耐火物の組成物例として，平均粒径が約０．９μ
m のフュームドシリカ及び４．３μ m のバイヤーアルミナを含有し
ているもの（乙７の表２の組成物例２ないし４，以下，これらの組成
物例を「乙７組成物例」という。）が記載されている（【００４１】，
【００４２】，【００４５】，表１，表２）。上記組成物例は，アル
ミナ及び／又はヒュームドシリカからなる平均粒径１０μｍ以下の耐
火性超微粉を含む耐火性粉末であることは明らかである。
したがって，乙７文献には，相違点１に係る構成のすべてが開示さ
れている。
ｂ 相違点２について
乙７文献には，乙７組成物例のフロー値がそれぞれ２１２ｍｍ，２
１０ｍｍ，２０４ｍｍであることが記載されている。そして，乙７文
献における上記測定に用いられたコーンはＪＩＳＲ５０２１に示され
ているコーンであるが，同コーンが，本件Ａ発明に記載されているコ
ーンに比して，底面の直径は等しいものの，高さが低いから，同コー
ンを用いたフロー値は，本件Ａ発明で記載されているコーンによるフ
ロー値よりも小さくなり，その結果，上記組成物例のフロー値を本件
Ａ発明で記載されたコーンにより測定すれば，１８０ｍｍより大きく
なる。
したがって，乙７文献には，相違点２に係る構成のすべてが開示さ
れている。
(オ) 乙４０文献と乙７文献とを組み合わせることは，以下のとおり，容
易である。
ａ 乙４０文 献において「Ａｌ ２ Ｏ ３ − ＳｉＯ ２ 系の代表的なロ ーセ メン
トキャスタブル」組成物を少量の水と混練して湿式吹付けした例が，
比較実験の例（Ｔｙｐｅ「Ｗｅｔ」）として挙げられているように，
そもそも，通常流し込み施工に使用されるセルフフロー化していない
低セメントキャスタブル組成物に水を混練してショットキャスト法
（湿式吹付け施工方法）を適用することは，当業者にとって特段の困
難性を伴わず，阻害要因もない。
この点，原告は，流し込み施工と，湿式吹付け施工とが全く異なる
方法であるかのように主張するが，それは施工現場において坏土を流
し込むのか吹き付けるのかという施工法の異なりにすぎない。流し込
み施工でも，流し込み作業後に施工された坏土は，養生・乾燥・昇温
による「材料固化の過程」が必要であり，その結果，不定形耐火物を
構成することができるのである。湿式吹付け施工においては，急結剤
を添加するが，それは単に壁面でのだれ落ち防止に効果があるだけで，
当該施工された坏土が実使用に耐えるような強度を有する不定形耐火
物となるためには，流し込み施工方法と同様に，養生・乾燥・昇温に
よる「材料固化の過程」が必要である。これは，アルミナセメントの
水和反応による硬化を利用して強度を出すキャスタブルとして共通の
ことで，全く同一の原理に基づく。乙４０文献でも高い水分量を選択
して吹き付けたように，当業者は，流し込み施工用の不定形耐火物組
成物を湿式吹付け施工方法に用いようとすれば，混練する水分量や粒
度構成，使用する機材を適宜調整，選択すれば足りる。
ｂ 原告の分社前の旭硝子株式会社のカタログ（乙６５。１９８５年
（昭和６０年）９月に発行されたもの）にも，「ポンプ施工を容易に
するため，特殊な粒度構成を採用してあります。流動性状がきわめて
良好です。」，「（略）フロー値は１９０∼２００㎜を標準にして下
さい。」，「スクイズポンプを使用すれば，水平方向２００ｍ，垂直
方向５０ｍの輸送が可能です。この条件で吹き付け施工も可能で
す。」との記載があり，ポンプ圧送による流し込み用坏土が，そのま
ま吹付け施工にも利用できることが明示され，原告自身が両者間の転
用が容易であることを前提としている。
ｃ 本件Ａ明細書の表２においても，本件Ａ発明の実施例である例７
（湿式吹付け施工）と同じ坏土を流し込み施工した実施例が記載され
ている（表２の例８，【００４４】）。また，本件Ｂ明細書において
も同様に，本件Ｂ発明の実施例である例７（湿式吹付け施工）と同じ
坏土を流し込み施工した実施例が記載されている（表２の比較例８，
【００３４】）。
ｄ 原告従業員である本件Ａ特許及び本件Ｂ特許の発明者らが執筆した
論文（甲７）の５４９頁では，４種類の坏土について，同一の坏土を
流し込み（鋳込み）施工する場合と湿式吹付け方法で施工する場合と
で，若干の水分量を調整した上で得られた耐火物の物性を比較報告し
ている。
上記文献では，いずれの坏土も，流し込み施工よりも湿式吹付け施
工の方が０．５％ないし１％ほど水分量を増やして調整したことが記
載されている。水分量を増やすことで坏土の自己流動性・フロー値を
向上させることができることは，当業者にとって常識である（１％程
度の水分量の調整は，当業者にとって調整の範囲内である。）。この
ように，ある坏土が流し込み材であっても，これを適宜調整して湿式
吹付けに利用することは，当業者には何ら困難ではない。
ｅ 乙４０文献には，ショットキャスト法（湿式吹付け方法）について，
「ポンプ圧送するため高水分領域でしか吹付けできない欠点がある」
（２３１頁右欄下２行ないし末行）との記載があるが，同記載は，乙
４０文献がポンプ圧送性の高い低セメントキャスタブル用坏土が得ら
れればこれをショットキャスト法に適用することは必然的な流れであ
ること，すなわち，両者の組合せについての強い動機ないし示唆を示
しているといえる。
ショットキャスト法を含む湿式吹付け方法において，一般に対象坏
土が流動性及びポンプ圧送性が高いことが要求されるという当業者の
常識に基づき，水分量が少なくても流動性・ポンプ圧送性の高い坏土
として，乙７文献に記載されたセルフフロー化した低セメントキャス
タブル用坏土が得られれば，乙４０文献のショットキャスト法が抱え
る上記技術的課題は解消してしまう。
ｆ 乙７組成物例の組成物は，アルミナセメントなどを「球状化処理」
す る こ と で ， ポ ン プ 圧 送 性 を 向 上 さ せ て い る が ， 乙 ４ ０ 文 献 に は，
「ポンプ圧送するため高水分領域でしか吹付けできない欠点がある」
との記載がある以上，上記の球状化処理の記載は，乙４０文献に流動
性の高い材料である乙７組成物例を組み合わせることを強く動機付け
る。
ｇ 流し込み施工方法と吹付け施工方法とは，ポンプ圧送が必要である
という点で共通している。
(カ) 以上より，当業者であれば，乙４０文献の上記発明に，乙７文献の
上記構成を適用して，乙４０文献の上記発明において，アルミナ及び／
又はヒュームドシリカからなる平均粒径１０μｍ以下の耐火性超微粉を
含む耐火性粉末が含まれる構成とし（相違点１），特殊なコーン型であ
るが，これを利用したフロー値が１８０ｍｍ以上となる自己流動性を持
たせること（相違点２）は，容易であるといえる。
したがって，当業者は，乙４０文献及び乙７文献に基づき，容易に本
件Ａ発明をすることができるから，本件Ａ発明は，特許法２９条２項に
反するものとして，同法１２３条１項２号に該当し，無効とされるべき
である。
イ 本件Ｂ発明の進歩性
(ア) 乙４０文献の開示内容
乙４０文献には，次の発明が開示されている。
「 A ｌ ２ Ｏ ３ −ＳｉＯ ２ 系の代表的なローセメントキャスタブル組成物
（骨材，微粉，少量のバインダーすなわち低量のアルミナセメント及び
分散剤を含む不定形耐火物組成物）に水を加えて混練されてなる坏土を
圧送ポンプと圧送配管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急結剤を
前記坏土中に注入し，かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹き付
ける不定形耐火物の吹付け施工方法で吹付け水分１０ないし１４％の水
を添加する方法」
(イ) 本件Ｂ発明と乙４０文献に開示された発明との一致点
本件Ｂ発明と乙４０文献に開示された発明とは，「骨材，超微粉を含
む耐火性粉末，アルミナセメント及び少量の分散剤を含む不定形耐火物
組成物，すなわち， A ｌ ２ Ｏ ３ −ＳｉＯ ２ 系のローセメントキャスタブル
組成物に，（不定形耐火物組成物）１００重量部に対して，水を１０な
いし１４重量部程度加えて混練されてなる坏土を圧送ポンプと圧送配管
によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急結剤を前記坏土中に注入し，
かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹き付ける不定形耐火物の吹
付け施工方法」である点で一致する。
(ウ) 本件Ｂ発明と乙４０文献に開示された発明との相違点
ａ 相違点１
本件Ｂ発明においては，不定形耐火物用の粉体組成物の組成中に平
均粒径３０μｍ以下のアルミナセメント及び平均粒径３０μｍ以下の
耐火性粉末（アルミナセメントを除く）が含まれるのに対し，乙４０
文献で開示された発明においては，不定形耐火物用の粉体組成物中の
アルミナセメント及び耐火性粉末は，上記のような各平均粒径３０μ
ｍ以下であるのかが必ずしも明確でない点で，両発明は相違する。
ｂ 相違点２
本件Ｂ発明においては，上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，
高さ１５０ｍｍで上下端が開口した円錐台形状のコーン型に，混練直
後の坏土を流し込んで充たし，該コーン型を上方に抜き取って６０秒
間静置したときのフロー値が２００ｍｍ以上となる自己流動性を有す
る坏土であるのに対し，乙４０文献で開示された発明においては，坏
土の自己流動性の値について明らかでない点で，両発明は相違する。
(エ) 相違点の検討
ａ 相違点１について
乙７組成物例は，いずれも，アルミナセメントを含有している。こ
のアルミナセメントの平均粒径は，５．５μｍであることが記載され
ており（乙７の【００４１】），また，乙７組成物例は，平均粒径が
約０．９μｍのフュームドシリカ及び４．３μｍのバイヤーアルミナ
を含有していることも記載されている（乙７の【００４１】及び【０
０４２】）。
したがって，乙７組成物例は，不定形耐火物用の粉体組成物の組成
中に，平均粒径３０μｍ以下のアルミナセメント，及び平均粒径３０
μｍ以下の耐火性粉末（アルミナセメントを除く）を含む耐火性粉末
であることは明らかである。
したがって，相違点１に係る構成の全部は，乙７組成物例に開示さ
れている。
ｂ 相違点２について
乙７文献には，乙７組成物例のフロー値がそれぞれ２１２ｍｍ，２
１０ｍｍ，２０４ｍｍであることが記載されている。そして，乙７文
献における上記測定に用いられたコーンは，ＪＩＳＲ５０２１に示さ
れているコーンであるが，同コーンが，本件Ｂ発明に記載されている
コーンに比して，底面の直径は等しいものの，高さが低いから，同コ
ーンを用いた測定値は，本件Ｂ発明で記載されているコーンによる測
定値よりも小さくなり，その結果，上記組成物例のフロー値を本件Ｂ
発明で記載されたコーンにより測定すれば，２００ｍｍより大きくな
る。
したがって，乙７文献には，相違点２に係る構成のすべてが開示さ
れている。
(オ) 乙４０文献と乙７文献とを組み合わせることは，上記ア(オ)のとお
り，容易である。
(カ) 以上より，当業者であれば，乙４０文献の上記発明に，乙７文献の
上記構成を適用して，乙４０文献の上記発明において，平均粒径３０μ
ｍ以下のアルミナセメント及び平均粒径３０μｍ以下の耐火性粉末（ア
ルミナセメントを除く）が含まれる構成とし（相違点１），特殊なコー
ン型であるが，これを利用したフロー値が２００ｍｍ以上となる自己流
動性を持たせること（相違点２）は，容易であるといえる。
したがって，当業者は，乙４０文献及び乙７文献に基づき，容易に本
件Ｂ発明をすることができるから，本件Ｂ発明は，特許法２９条２項に
反するものとして，同法１２３条１項２号に該当し，無効とされるべき
である。
（原告）
ア 乙４０文献の開示内容及びこれと本件各発明との一致点
(ア) 乙第４０号証に開示されている湿式吹付け技術としては，せいぜい，
「Ａｌ ２ Ｏ ３ −ＳｉＯ ３ 系の代表的なローセメントキャスタブルを選 定 し，
吹付施工が可能なように分散剤の種類，量および急結剤の種類，量等の
検討を行った。また，吹付材としての最適粒度構成の検討も加え，吹付
システムとして乾式，半湿式，湿式に区分し，合計５種の吹付システム
において比較テストを実施した」（「２．２ 各種吹付システムの比
較」の項），「ショットキャスト法は吹付前にミキサーで十分混練して
いるため，吹付水分に関係なく高接着率が得られるが，ポンプ圧送する
ため高 水分 領域でし か吹付 けで きない 欠点がある。」（「( 1 )各種 吹付
システムの接着率について」の項）と記載されている程度である。
上記記載を見ると，代表的なローセメントキャスタブルを選定して吹
付け施工が可能なように吹付け材の検討を行った旨記載されているのみ
で，本件各発明の不定形耐火物用粉体組成物の具体的構成（本件Ａ発明
の構成要件Ａ−ａ，本件Ｂ発明の構成要件Ｂ−ａ）に関する記載は存在
せず（乙４０には材料の検討を行ったとの記載しかない。），また，自
己流動性の構成（構成要件Ａ−ｃ，構成要件Ｂ−ｃ）並びに，ポンプ圧
送と圧縮空気及び急結剤の添加方法に関する構成（構成要件Ａ−ｄ，Ａ
−ｅ，構成要件Ｂ−ｄ，Ｂ−ｅ）についての記載は全く存在しない。し
かも，本件Ｂ発明との関係では特定された添加水分量に関する構成（構
成要件Ｂ−ｂ）の記載も存在しない。
また，乙４０文献の表１は，比較テストを実施した各種吹付けシステ
ムの概要を模式的に示したものにすぎず，発明に相当する実体的内容に
ついては全く記載されていない。
このように，乙４０文献には，本件各発明と対比することができる具
体的な構成及び技術的思想は全く開示されていない。
(イ) 本件Ａ発明の構成要件Ａ−ｄ，Ａ−ｅ，本件Ｂ発明の構成要件Ｂ−
ｄ，Ｂ−ｅに対応する記載が全く存在しないこと。
ａ(ａ) 本件Ａ発明は，従来の吹付け施工方法である乾式又は半乾式の
施工方法において，「吹付けノズルで不定形耐火物が必要とする水
分又は不足している水分及び急結剤を注入して吹付けノズルから吹
付 け 施 工 」 し た こ と に よ る 問 題 点 （ ３ 欄 ２ ３ 行 な い し ３ ４ 行 ），
「足りない水分と急結剤の水溶液を吹付けノズルで注入する方法を
提 案 し て い る 」 こ と に よ る 問 題 点 （ ３ 欄 ３ ８ 行 な い し ４ ５ 行 ），
「吹付けノズルの直前で搬送されてきた湿った坏土に残りの水分を
注入する場合，吹付け施工する坏土中の水分の分布が不均一になる
のを避けられない。特に流動性を向上させるとともに不定形耐火物
を緻密化するため耐火性超微粉を混合してある不定形耐火物を施工
する場合には，不定形耐火物用粉体組成物に混合しておく水分の絶
対量が少なく，吹付け施工は一層困難であった」という問題点（３
欄４６行ないし４欄３行）があったことから，湿式吹付け施工方法
においても圧縮空気及び急結剤を注入する位置を検討し，構成要件
Ａ−ｄ及びＡ−ｅの構成を採用したのである。すなわち，本件Ａ発
明では，圧縮空気と急結剤を坏土に注入した後，かかる坏土を吹付
けノズルから施工箇所に吹き付けるのであり（図１及び図２にも圧
縮空気及び急結剤の注入位置が上流に示されている。），当該構成
を採用することにより，吹き付けるまでの間に乱流の影響を受け，
急結剤が坏土中によりよく分散されるとの作用効果を得るのである。
そして，特許請求の範囲には，「圧縮空気と急結剤を前記坏土中
に注入し」（構成要件Ａ−ｄ），「かかる坏土を吹付けノズルから
施工場所に吹付ける」（構成要件Ａ−ｅ）と記載されているのであ
るから，上記解釈は，特許請求の範囲に記載された文言どおりのも
のである。すなわち，上記の「かかる坏土」とは，圧縮空気と急結
剤が注入された坏土であり，また，「自己流動性を有する坏土を，
・・・圧送し，・・・注入し，・・・吹き付ける」との記載より，
「圧送」，「注入」「吹付け」の各工程がこの順に行われることが
時系列で記載されたものであるから，「かかる坏土を吹付けノズル
から施工場所に吹付ける」とは，圧縮空気と急結剤が注入された坏
土を，ノズルに送り，ノズルから吹き付けることを意味するのであ
る。
また，このことは，ノズルに送る前に，圧縮空気と急結剤を坏土
に注入することが必要であるとの注入時期の問題ということもでき
る。
(ｂ) ところが，乙４０文献には，圧縮空気及び急結剤の注入位置や
注入時期に関する具体的構成が全く記載されていない。
したがって，乙４０文献には，本件Ａ発明の構成要件Ａ−ｄ及び
Ａ−ｅの構成は記載されていない。
ｂ 本件Ｂ発明の構成要件Ｂ−ｄ，Ｂ−ｅの構成についても，上記ａと
同様の理由により，乙４０文献には記載されていない。
イ 乙４０文献と乙７文献の組合せの困難性について
以下の理由から，乙４０文献と乙７文献とを組み合わせることは困難で
ある。
(ア) 湿式吹付け施工方法と流し込み施工方法とは全く異なる施工方法で
あること
湿式吹付け施工では，型枠がなく，しかも，垂直な壁面に吹き付ける
ため，坏土を壁に吹き付けた後，坏土が壁面から流れ落ちないように，
瞬時に坏土を凝集，固化させて壁面での保形性を得る必要がある。その
ため，湿式吹付け用坏土（湿式吹付け材料）には急結剤が配合される。
一方，流し込み施工方法は，不定形耐火物材料を，振動を加えながら
型枠に流し込んで固化させる方法である。この流し込み施工方法では，
混練された坏土を型枠に流し込んでから，半日以上放置，養生させて徐
々に硬化させる。混練時に坏土に取り込まれた気泡は，固化するまでの
間に徐々に脱泡するため，緻密な施工物が得られる。この適切な固化及
び硬化時間を確保するために，夏場や冬場に，流し込み材料には，硬化
調整剤が必要に応じて配合される。このように，気泡を徐々に取り除き
つつ時間をかけて硬化させる流し込み材料には，湿式吹付け材料に用い
られるような急結剤は配合されない。したがって，急結剤の添加による
ホースやノズル中の閉塞という問題は，流し込み施工方法には存在しな
い，湿式吹付け施工方法に特有の課題である。
本件各発明は，ホースやノズルの閉塞防止という課題を，上述のよう
に，耐火性超微粉を含む不定形耐火物用粉体組成物を用い（構成要件Ａ
−ａ，構成要件Ｂ−ａ），フロー値が所定の自己流動性を有する坏土を
調製することにより（構成要件Ａ−ｃ，構成要件Ｂ−ｃ）解決し，坏土
に圧縮空気と急結剤を注入し，かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所
に吹き付ける（構成要件Ａ−ｄ，Ａ−ｅ，構成要件Ｂ−ｄ，Ｂ−ｅ）こ
とを可能としたものである。
このように，湿式吹付け施工方法は，流し込み施工方法とは異なる技
術的原理に基づき，固有の技術的課題を有するものである。したがって，
如何なる坏土であれば，ホースやノズルの詰まりを生じることなく，如
何なる段階での急結剤の配合を可能とし，かつ，坏土の壁面からの流れ
落ちを生じることなく硬化させて，如何なる特性を備えた施工体を提供
することができるかは，流し込み施工法の技術をもって当業者が予測で
きることではない。
また，型枠内に振動させながら流し込み施工される流し込み材料にお
いては，流動性も振動力との関係で把握されるものであるため，湿式吹
付け施工方法である本件各発明の自己流動性とは，その技術的意義にお
いても全く異なる特性である。
以上より，流し込み施工方法は，湿式吹付け施工方法とは全く異なる
施工方法であり，流し込み施工方法において使用される流し込み材料を，
そのまま湿式吹付け施工方法に使用することはできない。
(イ) 乙４０文献には吹付け材料，自己流動性及び施工過程について具体
的記載が全く開示されておらず，乙４０文献と乙７文献とを組み合わせ
ること自体不可能である。
(ウ) 乙７文献では，球状化処理という特別な処理方法を施した耐火性粒
子を使用することが技術的特徴として挙げられており，そのような特別
な処理方法が必要な技術を乙４０文献に組み合わせる動機付けが認めら
れず，上記記載は，むしろ阻害要因というべきである。
この点，被告は，乙７文献が耐火性粒子を球状化処理をするのは，流
動性を向上させてポンプ圧送可能な流動性を得るためであるから，乙４
０文献の「ポンプ圧送するため高水分領域でしか吹付けできない欠点が
ある」との記載は，流動性の高い材料と組み合わせることを動機付ける
ものではあっても，阻害要因になることはありえないと主張する。
しかしながら，乙４０文献では，流し込み施工用の材料である代表的
なローセメントキャスタブルを選定し，吹付け施工が可能なように分散
剤の種類及び量並びに急結剤の種類及び量等の検討を行っているのであ
り，これに対し，乙７文献は流し込み施工がしやすいように耐火性骨材
ないし結合剤の球状化処理をしているだけで，吹付け施工が可能なよう
に球状化処理しているわけではないのであるから，乙４０文献に乙７文
献を組み合わせる動機付けなどあり得ない。しかも，乙７文献の球状化
処理は，流し込み施工をしやすいように材料を特殊な形状に処理してい
るのであるから，吹付け施工に使用することはできないのであって，阻
害要因になるというべきである。
(エ) 乙４０文献には，「ショットキャスト法は吹付前にミキサーで十分
混練しているため，吹付水分に関係なく高接着率が得られるが，ポンプ
圧送するため高水分域でしか吹付けできない欠点がある。」との記載が
あるが，このように，乙４０文献のショットキャスト法（ショットキャ
スト法は一般的な湿式吹付け方法ではなく，先絞りノズルを使用した湿
式吹付け方法である。）において高い水分量を選択したのは，乙４０文
献のショットキャスト法は，「先絞りノズル」を使用し，ノズルの出口
付近で急結剤を添加して吹き付ける工法であるため，水分量を多くしな
いとノズル先端で坏土が硬化してしまうからであり，したがって，乙４
０文献の上記記載は，同文献の湿式吹付け施工方法が，「低水分でポン
プ圧送できること」及び「吹付水分を減少して気孔率を小さくするこ
と」などを技術課題としていることを示すものではなく，乙４０文献の
ショットキャスト法は，先絞りノズルを使用しているために，高水分領
域でしか吹き付けできないこと，つまり，高気孔率の施工体しか施工で
きないことを示しているにすぎない。したがって，高水分領域でしか吹
き付けることができないというショットキャスト法の上記欠点は，単に，
ポンプ施工が低水量で可能な材料があれば解決できるのはなく，ショッ
トキャスト法以外の別の施工方法（先絞りノズルを使用しない施工方
法）を採用しなければならないのである。
したがって，乙４０文献と乙７文献を組み合わせても，先絞りノズル
を使用する限り，「高水分領域でしか吹付けできない」との課題を克服
することはできない。
また，そもそも，乙４０文献は，湿式吹付け施工法に問題があるから
半乾式又は乾式施工法が優れているとするものであって，したがって，
乙４０文献と乙７文献と組み合わせる動機付けがなく，しかも，仮に，
乙４０文献に乙７文献を組み合わせても，乙４０文献が記載する欠点を
有する湿式吹付け施工法しか想到できないといわざるを得ない。
したがって，乙４０文献を本件各発明の主引用例とするには阻害要因
があるというべきである。
(オ) 被告は，吹付け施工法及び流し込み施工法のいずれの施工方法も施
工過程においてポンプが使用されることから，技術的課題の共通性が認
められると主張する。
しかしながら，流し込み施工方法では，坏土を，ポンプ圧送後型枠に
流し込んでから半日以上放置して徐々に硬化させるものであるのに対し
て，湿式吹付け施工方法は，ポンプ圧送して壁に吹き付けた後，瞬時に
凝集させるものであるから，流し込み施工に用いた材料をそのままポン
プ圧送しても吹付け材料として使用することはできないのである。
したがって，ポンプ圧送をするという点で共通しているとしても，施
工方法が異なることから，両施工方法のポンプ圧送における技術的課題
は当然に異なるのである。
(6) 損害額（争点( 6 )）について
（原告）
ア 請求の根拠とする特許権
本件Ｂ特許の登録日である平成１２年１２月８日から本件Ａ特許の登録
日である平成１６年３月１１日までは，本件Ｂ特許権に基づく主張を，同
月１２日から平成１８年２月２８日までは本件Ａ特許権に基づく主張をす
る。
イ 不当利得返還請求
被告 は，上記( 4 )で主張した とおり，原告に対し て不当利得返還義 務を
負うところ，原告は，平成１２年１２月８日から平成１４年１２月３１日
までの期間における被告製品の販売行為について，不当利得返還請求の主
張をする。
そして，上記期間の被告製品の売上高は，１７億９５７９万円であり，
実施料相当額は，売上高の６％が相当であるから，被告の不当利得返還債
務の額は，１億０７７５万円となる。
ウ 損害賠償請求（特許法１０２条３項）
原告は，平成１５年１月１日から平成１８年２月２８日までの期間にお
ける被告製品の販売行為については，不法行為に基づく損害賠償請求の主
張をする。
そして，上記期間の被告製品の売上高は，２８億３８４３万円であり，
実施料相当額は，売上高の６％を下らないから，被告が特許法１０２条３
項の算定により支払うべき損害金の額は，１億７０３１万円である。
（被告）
争う。
第３ 当裁判所の判断
本件は，事案に鑑み，争点( 5 )から検討する。
１ 本件各特許は，特許無効審判により 無効にされるべきものか（争点( 5)）に
ついて
(1) 事実認定
ア 乙４０文献の記載
乙第４０号証によれば，乙４０文献は，本件各特許の優先権主張日の前
である平成３年８月２６日に発行された「吹付工法の最近の進歩」と題す
る論稿であり，次のとおりの記載があることが認められる。
(ア) 「１．はじめに」
「吹付施工は成形枠が不要であり，応急かつ局部補修が可能であるな
ど，施工面において多くの利点を有しているため，増加の傾向にある。
しかし，品質的には，レンガ，流し込みに比較して十分とはいえず，ま
た，吹付施工時の発塵およびリバンドロス問題であった。」
(イ) 「２．各種吹付システムの検討」
ａ 「２．１ 開発の基本的な考え方」
「従来の一般的な冷間用乾式吹付材はバインダー量が多く配含され
ており，かつ吹付水分も多く必要とするため，品質的には十分なもの
とはいえなかった。
従って，バインダー量が非常に少ない耐食性の優れた高密度ローセ
メントキャスタブルを吹付け可能にすべく，いかに吹付水分を減少し，
かつ混練度の向上を図り，吹付施工の重要特性である高接着率を確保
するかを主として検討した。
特に，ローセメントキャスタブルで使用している超微粉を十分に分
散させ，吸付水分量の減少化を図ることによって，従来の吹付材に比
較して，品質的に高密度および高強度の施工体を得るとともに，施工
時の発塵の減少，接着率の向上を図るべく，種々検討を行った。」
ｂ 「２．２ 各種吹付システムの比較」
「Ａｌ ２ Ｏ ３ −ＳｉＯ ２ 系の代表的な ローセメントキャスタ ブル を選
定し，吹付施工が可能なように分散剤の種類，量および急結剤の種類，
量等の検討を行った。また，吹付材としての最適粒度構成の検討も加
え，吹付システムとして乾式，半湿式，湿式に区分し，合計５種の吹
付システムにおいて比較テストを実施した。各種吹付システムの概要
を表１に示す。」
(ａ) 「( 1 ) 各種吹付システムの接着率について」
「各種吹付システムの吹付水分と接着率の関係を図１に示す。シ
ョットキャスト法以外の吹付システムについては，吹付水分を減少
すると接着率が低下し，標準乾式法，分散剤溶液添加法はその傾向
が顕著である。ショットキャスト法は吹付前にミキサーで十分混練
しているため，吹付水分に関係なく高接着率が得られるが，ポンプ
圧送するため高水分領域でしか吹付けできない欠点がある。」
(ｂ) 「( 2 ) 各種吹付システムの品質について」
「各種吹付システムの吹付水分と１０００℃焼成後の見掛気孔率
の関係を図２に示す。吹付水分の減少に従ってほぼ直線的に見掛気
孔率が低下し，各種吹付システム間の差は少ない。
高密度の品質を得るには，吹付水分の減少が必要である。」
(ｃ) 「( 3 ) 各種吹付システムの強度について」
「次に，吹付水分と１０００℃焼成後の曲げ強度の関係を図３に
示す。吹付水分が減少すれば曲げ強度は増加し，かつ低水分領域に
おいては，吹付水分のわずかの低下により著しく曲げ強度が向上す
る傾向にあり，吹付水分をできるだけ減少させることは，強度向上
に大きく寄与する。」
(ウ) 表１
表１は，「Ｄｒｙ」（<Ａ> ，<Ｂ>，<Ｃ>） ，「Ｓｅｍｉ−Ｗｅｔ」（<Ｄ
>）， 「Ｗｅ ｔ」（ <Ｅ>）の３種類の区 分がされ，それらの区 分の それ
ぞれに，「Ｍｅｔｈｏｄ」の欄がある。そして，そのうち「Ｗｅｔ」の
タイプの「Ｍｅｔｈｏｄ」の欄には，「Ｓｈｏｔ ｃａｓｔ ｍｅｔｈ
ｏｄ」の記載とともに，以下の図が示されている。
HA + Water Adding apparatus
GR, FP, BD, DP Mixer Pump
〈 Water〉 ( Air )
また，表１の下側には，「ＧＲ：Ｇｒａｉｎ」，「ＦＰ：Ｆｉｎｅ
ｐｏｗｄｅｒ」，「ＢＤ：Ｂｉｎｄｅｒ」，「ＤＰ：Ｄｉｓｐｅｒｓａ
ｎｔ」，「ＨＡ：Ｈａｒｄｅｎｉｎｇ ａｃｃｅｌｅｒａｔｏｒ」との
記載がある（順に，「粒子」，「超微粒子」，「結合剤」，「分散剤」，
「急結剤」を意味する。）。
(エ) 図１
図１は，吹付け水分と接着率との関係を示した図であり，ショットキ
ャスト法においては，１０ないし１４パーセント程度の水分を添加した
ことが記載されている。同図では，ショットキャスト法においては，吹
付け水分の添加量に関わらず，接着率は一定となっている。
また，同図では，乙４０文献において比較テストの対象とした他の吹
付け施工法における吹付け水分と接着率の関係も示されているが，同じ
吹付け水分量では，ショットキャスト法が最も高い接着率を示している。
(オ) 図２
図２は，吹付け水分と見掛気孔率との関係を示した図であり，ショッ
トキャスト法においては，１０ないし１４パーセント程度の水分を添加
したことが記載されている。同図では，ショットキャスト法においては，
吹付け水分の添加量と見掛気孔率の高さは正比例の関係となっている。
(カ) 図３
図３は，吹付け水分と曲げ強度との関係を示した図であり，ショット
キャスト法においては，１０ないし１３．５パーセント程度の水分を添
加したことが記載されている。同図では，ショットキャスト法において
は，吹付け水分の量が多くなると，曲げ強度が小さくなる関係となって
いる。
イ 乙７文献の記載
乙第７号証によれば，乙７文献は，本件各特許の優先権主張日の前であ
る平成６年１０月１１日に公開された公開特許公報であり，次のとおりの
記載があることが認められる。
(ア) 「要約」
目的
「流動性が優れ比較的少量の水分を加えて混練すればポンプ圧送でき，
流し込み成形時に振動を加えなくても気泡が自然に浮上して排出される
不定形耐火物用組成物を提供する。」
(イ) 「特許請求の範囲」
ａ 請求項１
「アルミナセメント，アルミナ，チタニア，ボーキサイト，ダイア
スポア，ムライト，礬土頁岩，シャモット，パイロフィライト，シリ
マナイト，アンダリュサイト，珪石，クロム鉱石，スピネル，マグネ
シア，ジルコニア，ジルコン，クロミア，窒化珪素，窒化アルミニウ
ム，炭化珪素，炭化硼素，硼化ジルコニウムおよび硼化チタンから選
ばれる１種以上の平均粒径が３０μｍ以下の球状化処理された耐火性
粒子を２∼３０重量％含む組成物からなり，外掛けで６重量％の水を
加えて混練した坏土を寸法が７０ｍｍφ∼１００ｍｍφ×６０ｍｍの
コーン型に流し込み，コーン型を抜き取って振動を加えないで６０秒
間放置したときのコーンフロー値が１８０ｍｍ以上であることを特徴
とする不定形耐火物用組成物」
ｂ 請求項４
「請求項１∼３のいずれか１つにおいて，組成物中に分散剤として
ヘキサメタ燐酸ソーダが含まれ，その含有量が０．３重量％以下であ
る不定形耐火物用組成物」
ｃ 請求項５
「請求項１∼４のいずれか１つにおいて，組成物中にフュームドシ
リカまたは球状化処理された無定形のシリカ粒子が１重量％以上９重
量％以下配合されている不定形耐火物用組成物」
(ウ) 段落【０００１】
「【産業上の利用分野】本発明は流動性が良好で，施工現場における
施工作業の一層の省力化が可能な不定形耐火物用組成物に関する。」
(エ) 段落【０００２】
「【従来の技術】不定形耐火物は一般的に定形耐火物と比較すると嵩
比重が小さく，耐用が劣るという欠点はあるが，その製造，施工の両面
において必要とされる人手が少なく，かつ省エネルギーであるという長
所がある。特に最近では分散性，すなわち流動性が良好で，混入する水
分の量を少なくした成形体の嵩比重が大きい不定形耐火物用組成物が開
発され，耐用が向上してコストパーフォーマンスを考慮した場合，定形
耐火物より概ね優位な状況となっている。」
(オ) 段落【０００３】
「かくして，不定形耐火物は従来の定形耐火物の使用箇所を次第に置
き換えつつあり，その使用量は年々増えているのが現状である。また，
省力化をさらに進めてポンプ圧送が可能な流動性を有する不定形耐火物
が一部実用に供され始めている。」
(カ) 段落【０００４】
「しかしながら，ポンプによる圧送が可能な流動性を有する不定形耐
火物は，通常の流し込み施工が行われる不定形耐火物と比較し，今のと
ころ添加水分の量を相当多くしており，添加水分の量が多い分だけ得ら
れる耐火物成形体の嵩比重が小さく，耐用が劣るという問題がある。」
(キ) 段落【０００７】
「【発明が解決しようとする課題】本発明は従来の不定形耐火物にお
ける前述の問題点を解決し，ポンプ圧送が可能な流動性を有していて，
振動を加えなくても施工でき，得られる耐火物成形体の嵩比重が通常の
振動を加える流し込み施工がされた不定形耐火物と比べて遜色のない嵩
比重を有する物成形体が得られる不定形耐火物用組成物を提供しようと
するものである。」
(ク) 段落【０００９】
「本発明の発明者らは，不定形耐火物用組成物中に球状化処理された
平均粒径３０μｍ以下の耐火性粒子を２∼３０重量％配合しておくと，
多種類の耐火性骨材を主な構成物とする不定形耐火物坏土の流動性を顕
著に向上せしめ得ることを発見し，多種類の耐火性骨材を主な構成物と
する組成物で比較的少量の水分を加えて混練することにより自己流動性
を備え，振動を加えなくても自然に流れ，内部の気泡が浮上して表面か
ら排出され，嵩比重が大きい成形体が得られる不定形耐火物用組成物を
完成した。」
(ケ) 段落【００１２】
「球状化処理された耐火性粒子の平均粒径は好ましくは１∼２０μｍ
である。本発明で平均粒径とは，レーザ回折式粒度分布計によって求め
られた耐火性粒子の積算粒度分布において積算重量が５０重量％の位置
にある粒径をいう。」
(コ) 段落【００１５】
「本発明において，コーンフロー値はＪＩＳ−Ｒ−５２０１に規定さ
れた方法を少々変更した方法で測定され，不定形耐火物用組成物に水を
加えて混練した坏土をコーン型に流し込み，コーン型を抜き取って振動
を加えないで６０秒間放置したときのコーンフロー値が１８０ｍｍ以上
であればポンプ圧送による施工が可能な自己流動性を備えている。本発
明の不定形耐火物用組成物では，この組成物に外掛けで６重量％という
比較的少量の水を加えて混練したときにコーンフロー値が１８０ｍｍ以
上の流動性を有する坏土が得られる。このコーンフロー値は大きいほど
施工性と耐火物成形体の性能が向上するので，１９０ｍｍ以上，さらに
は２００ｍｍ以上であるのが好ましい。」
(サ) 段落【００２７】
「本発明の他の好ましい不定形耐火物用組成物では，組成物中に分散
剤としてヘキサメタ燐酸ソーダが含まれており，その含有量は０．０１
重量％以上，０．３重量％以下である。ヘキサメタ燐酸ソーダは，施工
現場で混合しなければならない液体の分散剤と比べて，予め組成物中に
配合しておける粉末状のものであるので，不定形耐火物用組成物に適し
た分散剤であり，施工に際して分散剤を配合する手間が省ける点で優れ
ている。」
(シ) 段落【００２８】
「また，ヘキサメタ燐酸ソーダは，０．０１重量％以上という僅かな
量の添加で組成物中の粒子が水に分散されたときのマイナスのゼータ電
位の絶対値を大きくする効果があり，他の分散剤を使用するときと比べ
て水を混合した組成物の流動性が顕著に良好である。しかし，０．３重
量％を超えるヘキサメタ燐酸ソーダが添加されても流動性はそれ以上向
上しない。」
(ス) 段落【００２９】
「本発明の不定形耐火物用組成物中には，球状化処理された耐火性粒
子と球状化処理されていない耐火性粒子の他，組成物の主な構成物であ
る粒度配合された通常粒径が２５ｍｍ以下の耐火性骨材が含まれている。
これらの耐火性骨材として，たとえば，マグネシア，クロミア，ドロマ
イト，スピネル，アルミナ，ムライト，ジルコン，珪石，シャモット，
蝋石，礬土頁岩，ボーキサイトなどの金属酸化物，炭化珪素などの金属
炭化物，窒化珪素などの金属窒化物および硼化ジルコニウムなどの金属
硼化物から選ばれる１種以上が組み合わされる。」
(セ) 段落【００４１】
「試験例
球状化処理する耐火性粒子の原料として，・・・粒径が０．３∼１７
６μｍの範囲にあって平均粒径が５．５μｍのアルミナセメントと，・
・・平均粒径が４．３μｍのバイヤーアルミナ粉末・・・を準備し
た。」
(ソ) 【００４２】
「また，アルミナセメント粒子の表面に固着せしめる微小粒子として
ヘキサメタ燐酸ソーダの微粉末と，・・・平均粒径が約０．９μｍのフ
ュームドシリカを使用し，表１に示す配合比の混合粉体とし，これらを
・・・ 球状 化処理を 行い，表１に 示すＡ １ ，Ａ ２ ，Ａ ３ ，Ｂ，Ｃ およ びＤ
の６種類の球状化処理された耐火性粒子を得た。」
(タ) 段落【００４５】
「得られた球状化処理後の耐火性粒子を表２と表３に示した割合で配
合し，Ｎｏ．１∼１４の不定形耐火物用組成物とした。すなわち，耐火
性骨材としてＡｌ ２ Ｏ ３ が８８重量％の粗粒（粒径１．６８∼６ｍ ｍ ），
中粒（粒径０．１∼１．６８ｍｍ）および細粒（中粒を粒径０．２ｍｍ
以下に粉砕しもの）としたボーキサイトの耐火性骨材，Ａｌ ２Ｏ ３ の含有
量が９８重量％の粗粒（１．０∼６ｍｍ），中粒（４４μｍ∼１．０ｍ
ｍ）および細粒（４３μｍ以下）とした電融アルミナの耐火性骨材，Ｓ
ｉＣの含有量が９９重量％の粗粒（１．０∼５ｍｍ），中粒（０．２∼
１．０ｍｍ）および細粒（０．２ｍｍ以下）とした炭化珪素の耐火性骨
材を準備した。」
(チ) 段落【００４６】
「また，Ａｌ ２ Ｏ ３ の含有量が９９．５重量％の焼成アルミナ粉末（粒
径４３μｍ以下），Ａｌ ２ Ｏ ３ の含有量が９９．６重量％のバイヤーアル
ミナ粉 末（ 平均粒径 ４．３μｍ） およびＡｌ ２ Ｏ ３ とＳｉＯ ２ の 含有 量が
それぞれ７１重量％と２７重量％の合成ムライト粉末（粒径４３μｍ以
下）を準備し，さらに組成物の分散性を向上せしめる添加物としてフュ
ームド シリ カ（Ｓｉ Ｏ ２ の 含有 量が９８ 重量％で平均粒径が０ ．９ μｍ
のもの）とヘキサメタ燐酸ソーダ（すべての組成物にそれぞれ０．０５
重量％添加）を配合して不定形耐火物用組成物とした。」
(ツ) 段落【００４７】
「次に，これらの組成物に水を加えて混練し，各不定形耐火物の流動
性をＪＩＳ−Ｒ−５２０１に規定された方法を少々変更した方法による
コーンフロー値で評価した。すなわち，表２と表３に示された組成物に
所定量の水分を加えて万能ミキサー中で３分間混練し，混練した坏土を
７０ｍｍφ∼１００ｍｍφ×６０ｍｍの長円錐台形状のフローコーン型
中に流し込み，フローコーン型を上方に抜き取って６０秒間振動を加え
ないで放置し，流動して概ね円形に広がった坏土の最大広がり寸法とそ
の直角方向の広がり寸法を測定し，両者の平均を求めてコーンフロー値
とした。」
(テ) 表１
球 状化処理耐火性粒子と してＡ １ ，Ａ ２ ，Ａ ３ ，Ｂ，Ｃ，Ｄが記載 され
ており，Ａ １ はアルミナセメントの粉体，Ａ ２ はアルミナセメント９０重
量％及 びヒ ュームド シリカ １０ 重量％ の混合粉体，Ａ ３ はアル ミナ セメ
ント９０重量％，ヒュームドシリカ９重量％及びヘキサメタ燐酸ソーダ
１重量％の混合粉体，Ｂはバイヤーアルミナの粉体，Ｃは合成ムライト
粉末の粉体，Ｄは炭化珪素粉末の粉体であることが示されている。
(ト) 表２
組成物例として，Ｎｏ．１ないし７の組成物が記載されている。その
うち，Ｎｏ．２の組成物は，ボーキサイト粗粒４０重量％，同中粒２２
重量％，同細粒１３重量％，焼成アルミナ粉末１０重量％，バイヤーア
ルミナ 粉末 ４重量％ ，球状 化処 理粒子 Ａ ２ ５重量％，ヒューム ドシ リカ
６重量％の組成物であることが示され，また，同組成物の欄には，「添
加水分量 外掛重量％」として「６．０」，「コーンフロー値 ｍｍ」
として「２１２」との各数値が記載されている。Ｎｏ．４の組成物は，
ボーキサイト粗粒４０重量％，同中粒２２重量％，同細粒１３重量％，
焼成アルミナ粉末１０重量％，球状化処理粒子Ｂ４重量％，アルミナセ
メント５重量％，ヒュームドシリカ６重量％の組成物であることが示さ
れ，また，同組成物の欄には，「添加水分量 外掛重量％」として「６．
０」，「コーンフロー値 ｍｍ」として「２０４」との各数値が記載さ
れている。
なお，組成物例Ｎｏ．２及びＮｏ．４は，いずれもポンプ圧送が可能
である旨記載されている。
(2) 本件Ａ発明の進歩性
ア 乙４０文献の開示内容
(ア) 上記( 1 )アで認定した乙４０文献の記載からすれば，乙４０文 献に
は，①吹付け施工は，成形枠が不要であり，応急かつ局部補修が可能で
ある等の多くの利点を有しているが，反面で，流し込み施工に比べて，
品質が劣り，また，発塵やリバウンドロスの問題があること，②このよ
うな問 題点 を解消す るための検討 として，Ａｌ ２ Ｏ ３ −ＳｉＯ ２ 系の 代表
的なローセメントキャスタブルを基に，分散剤及び急結剤の種類及び量
並びに吹付け材としての最適粒度構成についての検討を加え，さらに，
吹付けシステムとして，乾式（３種），半湿式（１種）及び湿式（１
種）に区分して，合計５種の吹付けシステムの比較テストをしたこと，
③上記比較テストの対象となった吹付けシステムの１つに，湿式吹付け
システムであるショットキャスト法があり，このショットキャスト法の
模式図が表１に記載されていることが認められる。
そして，上記( 1 )ア(ウ)で認定した表１のショットキャスト法の 模式
図と，上記 ( 1 )ア(ア)及び(イ)で認定し た乙４０文献の記載を 併せ 考慮
すれば，乙４０文献で開示されている湿式吹付けシステムであるショッ
トキャスト法とは，適宜の種類及び量の粒子，微粒子，結合剤及び分散
剤に水 を加 えて混合 したＡｌ ２ Ｏ ３ −Ｓ ｉＯ ２ 系のローセメント キャ スタ
ブルからなる吹付け材を，圧送ポンプでノズルまで圧送する配管と，急
結剤と水との混合物を添加装置によって添加する配管を有し，後者の配
管は，前者の配管とノズルの結合部付近で接続し，同配管中の上記吹付
け材に急結剤と水の混合物を添加し，これを圧縮空気によりノズルの先
端から放出して，施工箇所に吹き付けることを内容とする施工方法であ
るものと認められる。
したがって，乙４０文献は，「適宜の種類及び量の粒子，微粒子，結
合剤及 び分 散剤に水 を加えて混合 したＡｌ ２ Ｏ ３ −ＳｉＯ ２ 系の ロー セメ
ントキャスタブルからなる吹付け材を，圧送ポンプと圧送配管によって
施工現場に圧送し，同吹付け材に急結剤，水及び圧縮空気を注入し，か
かる吹付け材を上記圧縮空気により吹付けノズルから施工箇所に吹き付
けることを特徴とする不定形耐火物の吹付け施工方法」の発明（以下
「乙４０発明」という。）を開示しているものと認められる。
(イ) これに対して原告は，乙４０文献には，本件Ａ発明と対比すること
のできる具体的な構成及び技術思想は全く開示されていない旨主張する
が，上 記( 1 )アで認 定した 乙４ ０文献の 記載からすると，当業 者で あれ
ば，上記に認定した乙４０発明の具体的内容を読み取ることができるこ
とは明らかというべきであり，したがって，原告の上記主張は理由がな
い。
イ 本件Ａ発明と乙４０発明との一致点及び相違点
(ア) 乙４０発明の内容は，上記ア(ア)で判示したとおりであり，同発明
の「適宜の種類及び量の粒子，微粒子，結合剤及び分散剤に水を加えて
混 合 し た Ａ ｌ ２Ｏ ３− Ｓ ｉ Ｏ ２系 の ロ ー セ メ ン ト キ ャ ス タ ブ ル の 吹 付 け
材」は，本件Ａ発明の「不定形耐火物用粉体組成物に水を加えて混練さ
れてなる坏土」ということができること，急結剤を坏土に添加するとき
に，更に水を添加するか否かは設計事項にすぎず，本件Ａ発明のように，
水を添加せずに急結剤のみを坏土に添加することに特段の技術的意義が
あるとは解されないこと（本件Ａ明細書も，「坏土に注入する急結剤と
しては，水溶液の急結剤も使用できるが，吹付け施工する坏土中の水分
量を必要最小限にとどめて良好な耐火物特性を確保するため，好ましく
は粉末を使用する。」（【００２６】）との記載があり，水を加えない
使用方法を好ましい実施態様としているにすぎない。）から，本件Ａ発
明と乙４０発明との一致点及び相違点は，以下のとおりであることが認
められる。
ａ 一致点
不定形耐火物用粉体組成物に水を加えて混練されてなる坏土を，圧
送ポンプと圧送配管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急結剤を
前記坏土に注入し，かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹き付
けることを特徴とする不定形耐火物の吹付け施工方法である点
ｂ 相違点
(ａ) 相違点１
本件Ａ発明の不定形耐火物用粉体組成物は，耐火性骨材，アルミ
ナ及び／又はヒュームドシリカからなる平均粒径１０μｍ以下の耐
火性超微粉を含む耐火性粉末，アルミナセメント並びに少量の分散
剤を含むものであるのに対し，乙４０発明の不定形耐火物用粉体組
成物は，上記の特定がされていない点
(ｂ) 相違点２
本件Ａ発明においては，上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，
高さ１５０ｍｍで上下端が開口した円錐台形状のコーン型に，混練
直後の坏土を流し込んで充たし，コーン型を上方に抜き取って６０
秒間静置したときのフロー値が１８０ｍｍ以上となる自己流動性を
有する坏土であるのに対し，乙４０発明における坏土は，その自己
流動性の値が明らかでない点
(イ) これに対して原告は，本件Ａ発明の構成要件Ａ−ｄ，Ａ−ｅの意義
について，圧縮空気と急結剤を坏土に注入した後，かかる坏土を吹付け
ノズルから施工箇所に吹き付けることを意味し，ノズルにおいて急結剤
が添加される場合を含まないとの解釈を前提にして，乙４０文献には，
圧縮空気及び急結剤の注入位置及び注入時期に関する具体的構成が全く
記載されていない旨の主張をする。
しかしながら，本件Ａ発明の構成要件Ａ−ｄ，Ａ−ｅの文言は，「圧
送ポンプと圧送配管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急結剤を前
記坏土中に注入し，かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹付け
る」というものであり，同文言からは，圧縮空気及び急結剤が坏土に注
入される場所及び時期が，坏土が圧送されてノズルに達する前の配管部
分に限定され，坏土がノズルに達した段階で，ノズルにおいて当該坏土
に注入される場合を含まないと解することはできないというべきである。
したがって，原告の上記主張は，その前提とする本件Ａ発明の構成要
件Ａ−ｄ，Ａ−ｅの解釈に誤りがあり，失当である。
ウ 相違点の検討
(ア) 上記( 1 )イで認定した乙７文献の記載からすれば，乙７文献は，添
加水分量を少なくし，嵩比重の大きい耐火物成形体の製造を可能にしな
がら，ポンプ圧送が可能な程度の流動性を有する不定形耐火物組成物の
構成に関する発明についての公開特許公報であること，上記発明は，流
し込み施工法において使用される不定形耐火物用組成物についての従来
技術において，ポンプによる圧送が可能な流動性を有する不定形耐火物
は，添加水分の量を相当多くする必要があるため，耐火物成形体の嵩比
重が小さく，耐用が劣るという課題があり，この課題を解決するための
ものであることが認められる。
そして， 乙７文献は，上記( 1 )イのとおり，上記の不定形耐火物 用組
成物の具体例として，表２，表３において，１４種類の組成物を挙げて
おり，そのうちの，例えば，組成物４は，耐火性骨材であるボーキサイ
ト（粗粒４０重量％，中粒２２重量％，細粒１３重量％），焼成アルミ
ナ粉末（４３μｍ以下，１０重量％），球状化処理粒子Ｂ（平均粒径４．
３μｍのバイヤーアルミナ粉末を球状化処理した耐火性粒子）（４重量
％），アルミナセメント（５重量％）及び平均粒径が０．９μｍのヒュ
ームドシリカ（６重量％）によって構成され，これに，ヘキサメタ燐酸
ソーダ（０．０５重量％）が配合されている（段落【００４６】）。
以上を前提に検討するに，上記組成物例４におけるボーキサイトは本
件Ａ発明の「耐火性骨材」に，平均粒径０．９μｍのヒュームドシリカ
は本件Ａ発明の「ヒュームドシリカからなる平均粒径１０μｍ以下の耐
火性超微粉」に，同ヒュームドシリカ及び上記焼成アルミナ粉末は本件
Ａ発明の「ヒュームドシリカからなる平均粒径１０μｍ以下の耐火性超
微粉を含む耐火性粉末」に，アルミナセメントは本件Ａ発明の「アルミ
ナセメント」に，ヘキサメタ燐酸ソーダは本件Ａ発明の「分散剤」（上
記( 1 )イのと おり， 乙７文 献は ，ヘキサ メタ燐酸ソーダが分散 剤で ある
ことを示している。）に，それぞれ該当し，ヘキサメタ燐酸ソーダ０．
０５重量％は，本件Ａ発明の「少量の分散剤」ということができる。
したがって，乙７文献には，流し込み施工法に使用される不定形耐火
物用組成物として，「耐火性骨材，アルミナ及び／又はヒュームドシリ
カからなる平均粒径１０μｍ以下の耐火性超微粉を含む耐火性粉末，ア
ルミナセメント，並びに少量の分散剤を含む不定形耐火物用粉体組成
物」の発明（以下「乙７発明１」という。）が開示されているというこ
とができる。
さら に， 乙７文 献には，上記( 1 )イの とおり，上記組成物例 ４に ６重
量％（外掛け）の水分を添加して混練して作成された坏土を，上底の内
径を７０ｍｍ，下底の内径を１００ｍｍ，高さを６０ｍｍの円錐台形状
のコーン型中に流し込み，コーン型を抜き取って６０秒間放置し，流動
して概ね円形に広がった坏土の最大広がり寸法とその直角方向の広がり
寸法の平均を測定したところ，２０４ｍｍとなった旨記載されている。
ところで，本件Ａ発明のコーン型は，上底の内径が５０ｍｍ，下底の
内径が１００ｍｍ，高さが１５０ｍｍの円錐台形状であるから，乙７文
献のコーン型と本件Ａ発明のコーン型の寸法を比較すると，本件Ａ発明
のコーン型は，乙７文献のコーン型を完全に内包するような形となる
（乙７文献のコーン型のように，下底の内径を１００ｍｍ，高さを６０
ｍｍとすると，上底の内径が８０ｍｍであれば，同コーン型は，本件Ａ
発明のコーン型と高さ６０ｍｍまでの部分で完全に重なるが，乙７文献
のコーン型は，上底の内径が７０ｍｍであるから，本件Ａ発明のコーン
型に内包される形となる。）。したがって，同程度の自己流動性を有す
る坏土について，上記の両コーン型によってフロー値を測定すれば，本
件Ａ発明のコーン型による測定値の方が乙７文献のコーン型による測定
値より大きくなることは明らかである。
そうすると，上記組成物例４を，本件Ａ発明のコーン型により，上記
の方法でフロー値を測定すれば，２０４ｍｍ以上となるものといえる。
したがって，乙７文献には，「この不定形耐火物用組成物に水を加え
て混練して得られた坏土を，上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，
高さ１５０ｍｍで上下端が開口した円錐台形状のコーン型に，混練直後
の坏土を流し込んで充たし，コーン型を上方に抜き取って６０秒間静置
したときのフロー値が１８０ｍｍ以上となること」の発明（以下「乙７
発明２」といい，乙７発明１と乙７発明２を併せて「乙７発明」とい
う。）が開示されているものと認められる。
なお，乙７発明は，ポンプ圧送が可能である。
(イ) 組合せの容易性
乙４ ０文献 の記載 は，上 記( 1 )アで認 定した とおり であり， これ によ
れば，乙４０文献には，上記ア(ア)においても判示したように，吹付け
施工は，水分が多いことにより施工された耐火物の品質が劣り，また，
施工時に発塵及びリバウンドロスが生じる問題点があるところ，これら
を解決するのた めに，吹付け水分量の 減少化を図ることので きるＡ ｌ ２
Ｏ ３ −ＳｉＯ ２ 系のローセメントキャスタブルを基に，分散剤及び急結剤
の種類及び量並びに吹付け材としての最適粒度構成についての検討を加
え，３種の乾式吹付け法，半乾式吹付け法及び湿式吹付け法（ショット
キャスト法）の合計５種類の吹付け法について，比較テストをしたこと，
その結果，ショットキャスト法においては，吹付け水分を多くすると，
得られた耐火物は，見掛気孔率が大きく，曲げ強度が小さくなり，品質
が悪くなること，しかしながら，ショットキャスト法においては，ポン
プ圧送をするという構造から，吹付け水分を少なくできないことが記載
されている。そして，乙４０文献が吹付け施工の問題点として指摘する
施工時の発塵及びリバウンドロスの解消の観点からは，ショットキャス
ト法が上記５種の吹付け法のうちで最も優れていることは明らかである。
した がって ，乙４ ０文献 は，Ａ ｌ ２ Ｏ ３ −ＳｉＯ ２ 系のローセ メン トキ
ャスタブルを基にした吹付け材の吹付け施工法において，ショットキャ
スト法は，施工時の発塵及びリバウンドロスの解消の観点から優れた施
工法であるが，ポンプ圧送を可能とするためには，高水分領域での吹付
けが必要となり，そのことにより，得られる耐火物の品質が劣る等の欠
点があることを示しているということができる。
そうすると，当業者としては，吹付け水分を少なくしても，ポンプ圧
送が可能となる，ローセメントキャスタブルに関する発明が公知であれ
ば，上記利点を有するショットキャスト法による施工を実現する上で必
要となる，耐火物の品質改善のために，上記ローセメントキャスタブル
に関する発明を，乙４０文献で開示された乙４０発明に適用することを
考えるのが自然である。そして，乙４０文献は，上記のとおり，分散剤
及び急結剤の種類及び量並びに吹付け材としての最適粒度構成について
の検討を加えることを示しており，ローセメントキャスタブルの構成物
の工夫の必要性を指摘していることからも，当業者は，上記諸要素の調
整を適宜行うものであるということができ，そうであれば，当業者が，
ローセメントキャスタブルに関する知見を乙４０発明に適用するに当た
っては，その構成や急結剤の添加及びその添加量等についての検討を加
え，ショットキャスト法にとって好適な吹付け材となるよう調整するこ
とは当然のことということができる。
ところで，乙７文献は，上記(ア)で認定したように，流し込み施工法
において使用される不定形耐火物用組成物についての発明の公開特許公
報であり，添加水分量を少なくし，嵩比重の大きい耐火物成形体の製造
を可能にしながら，ポンプ圧送が可能な程度の流動性を有する不定形耐
火物組成物の構成に関する発明を開示しており，この発明を具体化した
乙７発明は，上記(ア)のとおり，その坏土はポンプ圧送が可能であるか
ら，乙７発明は，まさしく，乙４０発明の作用効果を損なうことなく，
同発明の上記欠点（高水分領域で用いることによる品質の劣化）を解消
することのできる発明であるといえる。そして，乙７発明の不定形耐火
物用組成物を乙４０発明に適用するに当たっては，上記のとおり，適宜，
乙４０発明に好適となるよう調整することは当然であるといえる。
したがって，当業者にとって，上記相違点１及び２の構成について，
乙４０発明に乙７発明を組み合わせて，本件Ａ発明を想到することは容
易であるというべきである。
(ウ) 原告の主張について
ａ 原告は，乙４０文献の「ショットキャスト法は吹付前にミキサーで
十分混練しているため，吹付水分に関係なく高接着率が得られるが，
ポンプ圧送するため高水分域でしか吹付けできない欠点がある。」と
の記載は，乙４０文献のショットキャスト法は，先絞りノズルを使用
し，ノズルの出口付近で急結剤を添加して吹き付ける工法であること
から，ノズル詰まりが起こりやすく，これを回避するために，高水分
領域でしか吹付けができないことを示しているのであり，したがって，
上記の課題は，単に，ポンプ施工が低水量で可能な材料があれば解決
できるのはなく，ショットキャスト法以外の別の施工方法（先絞りノ
ズルを使用しない施工方法）を採用しなければならないことを示して
いる旨主張する。
しかしながら，上記( 1 )アで認定したとおり，乙４０文献は，「シ
ョットキャスト法は吹付前にミキサーで十分混練しているため，吹付
水分に関係なく高接着率が得られるが，ポンプ圧送するため高水分領
域でしか吹付けできない欠点がある。」と記載して，ショットキャス
ト法において高水分領域でしか吹付けできないことの原因がポンプ圧
送にあることを明記しており，一方，ショットキャスト法では，先絞
りノズルを使用し，同ノズルの出口付近で急結剤を添加して吹き付け
るという構造を採ることからノズル詰まりが生じやすく，このノズル
詰まりを防ぐために，高水分領域でしか吹付けできない旨の事実を窺
わせる記載は一切ないから，乙４０文献に接した当業者としては，高
水分領域でしか施工できないというショットキャスト法の課題が，シ
ョットキャスト法において使用するノズルの形状及び上記の吹付け方
法に起因するものであると認識するとは考え難い。
したがって，原告の上記主張は理由がない。
ｂ 原告は，湿式吹付け施工法と流し込み施工法とは，全く異なる施工
方法であるから，湿式吹付け施工法である乙４０発明に，流し込み施
工法において使用される坏土についての発明である乙７発明を組み合
わせることはできない旨主張する。
しかしながら，上記(イ)で判示したとおり，乙４０文献は，ローセ
メントキャスタブルを吹付け材としたショットキャスト法においては，
ポンプ圧送のために，吹付け水分を多くすることが必要であり，この
点がショットキャスト法の欠点である旨記載しており，この問題点は，
低水分でありながらポンプ圧送が可能な耐火物組成物を得ることによ
って解消されるということができるから，この組成物が，吹付け施工
法に使用されるものとして開示されているのか，又は流し込み施工法
に使用されるものとして開示されているかの点は，その適用に当たっ
て，重要な技術的意味を有するものではないというべきである。
この点，湿式吹付け施工法であるショットキャスト法においては，
型枠を利用せず，また，吹付け材を垂直面に吹き付けることから，同
施工法において使用する吹付け材であるローセメントキャスタブルは，
その組成物の構成や急結剤の添加の必要性という点において，流し込
み施工法において使用する坏土とは差異があるが，乙４０文献におい
て吹付け材として選定されたローセメントキャスタブルは，流し込み
施工においても使用されていることは周知であり（乙１４，１５），
乙４０文献は，このようなローセメントキャスタブルについて，その
組成物の構成や添加すべき急結剤の種類及び量等を検討することによ
り，これを吹付け剤として使用して，各種吹付け施工法の比較をした
のであり，乙４０文献に接した当業者としては，乙７発明に開示され
るような流し込み施工用の坏土であっても，上記のような検討を加え，
吹付け施工に適した組成物の構成を調整し，好適な種類の適量の急結
剤を添加することにより，これを吹付け施工法の吹付け材に使用する
ことを想到することは容易であるものと認められる。
したがって，湿式吹付け施工法と流し込み施工法との上記差異のた
めに，流し込み施工法に使用された坏土を湿式吹付け施工法に使用す
ることを想到することが困難であるということはできず，原告の上記
主張は理由がない。
ｃ 原告は，乙４０文献は，湿式吹付け施工法に問題があるから半湿式
又は乾式施工法が優れているとするものであり，したがって，これに
乙７文献と組み合わせる動機付けがない旨主張する。
しかしながら，上記(イ)で判示したように，乙４０文献は，各種の
施工方法を比較した結果，ショットキャスト法には，ポンプ圧送とい
う構造から，吹付け材の水分量を多くする必要があり，そのため，良
質な耐火材を得ることができないという欠点があり，このことから，
半湿式又は乾式施工法が優れているとしたものである。そうすると，
上記の欠点を解消することができ，かつ，施工時の発塵やリバウンド
ロスを減少するというショットキャスト法の利点を損なわない組成物
や技術があれば，これらをショットキャスト法に適用することにより，
優れた吹付けシステムを達成することができるのであるから，乙４０
文献において，ショットキャスト法が，推奨すべき吹付け法から完全
に排除されたものということはできない。むしろ，ショットキャスト
法に は，上 記( 1 )アで認 定した 乙４０ 文献の 記載か らすれば ，吹 付け
水分量が減少しても接着率は低下しないこと，同じ水分量においては，
他の吹付け施工法よりも接着率が高いことという利点を有しているも
のと認められるから，当業者としては，このようなショットキャスト
法を活用すべく，その欠点を解消できる組成物や技術を適用しようと
考えるのが通常であるというべきである。
したがって，原告の上記主張は理由がない。
ｄ その他に，原告は，乙４０発明と乙７発明とを組み合わせることの
困難性について縷々主張するが，上記ア及びウ(イ)で判示したところ
に照らして，いずれも理由がないことは明らかである。
エ 結論
以上より，本件Ａ特許には，特許法２９条２項違反の無効理由が存在し，
無効審判により無効にされるべきものと認められるから，同法１０４条の
３第１項により，原告は，本件Ａ特許権に基づく権利行使をすることはで
きない。
(3) 本件Ｂ発明の進歩性
ア 本件Ｂ発明と乙４０発明との一致点及び相違点
(ア) 乙４０発明の内容は，上記( 2 )アで判示したとおりであるとこ ろ，
前記( 2 )イで判示し たとおり，乙４０発明の「適宜の種類及び量の 粒 子，
微粒子 ，結 合剤及び 分散剤に水を 加えて混合したＡｌ ２ Ｏ ３ − ＳｉＯ ２ 系
のローセメントキャスタブルの吹付け材」は，本件Ｂ発明の「不定形耐
火物用粉体組成物に水を加えて混練されてなる坏土」ということができ
ること，急結剤を坏土に添加するときに，更に水を添加するか否かは設
計事項にすぎず，水を添加せずに急結剤のみを坏土に添加することに特
段の技術的意義があるとは解されないことからすれば，本件Ｂ発明と乙
４０発明との一致点及び相違点は，次のとおりであることが認められる。
ａ 一致点
不定形耐火物用粉体組成物に水を加えて混練されてなる坏土を，圧
送ポンプと圧送配管によって施工現場に圧送し，圧縮空気と急結剤を
前記坏土に注入し，かかる坏土を吹付けノズルから施工箇所に吹き付
けることを特徴とする不定形耐火物の吹付け施工方法である点
ｂ 相違点
(ａ) 相違点１
本件Ｂ発明の不定形耐火物用粉体組成物は，耐火性骨材，平均粒
径３０μｍ以下のアルミナセメント，平均粒径３０μｍ以下の耐火
性粉末（アルミナセメントを除く）及び少量の分散剤を含むもので
あるのに対し，乙４０発明の不定形耐火物用粉体組成物は，上記の
特定がされていない点
(ｂ) 相違点２
本件Ｂ発明は，不定形耐火物用組成物１００重量部に対して，水
を７重量部以上１５重量部以下加えて混練して坏土を作るのに対し，
乙４０発明は，不定形耐火物用組成物に加える水の割合を特定して
いない点
(ｃ) 相違点３
本件Ｂ発明においては，上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，
高さ１５０ｍｍで上下端が開口した円錐台形状のコーン型に，混練
直後の坏土を流し込んで充たし，コーン型を上方に抜き取って６０
秒間静置したときのフロー値が２００ｍｍ以上となる自己流動性を
有する坏土であるのに対し，乙４０発明においては，坏土の自己流
動性の値が明らかでない点
(イ) これに対し，原告は，本件Ｂ発明の構成要件Ｂ−ｄ，Ｂ−ｅの意義
について，圧縮空気と急結剤を坏土に注入した後，かかる坏土を吹付け
ノズルから施工箇所に吹き付けることを意味し，ノズルにおいて急結剤
が添加される場合を含まないとの解釈を前提にして，乙４０文献には，
圧縮空気及び急結剤の注入位置や注入時期に関する具体的構成が全く記
載され てい ない旨の 主張をするが ，上記( 2)イ(イ)で判示した 理由 と同
じ理由により，原告の同主張は理由がない。
イ 相違点の検討
(ア) 乙７文献で開示された発明の概略は，上記( 2)ウ(ア)のとおりであ
るが， 乙７ 文献は， 上記( 1 )イ のとおり ，ポンプ圧送が可能な 程度 の流
動性を有する不定形耐火物用組成物の具体例として，表２，表３におい
て，１４種類の組成物を挙げており，そのうちの，例えば，組成物例２
は，耐火性骨材であるボーキサイト（粗粒４０重量％，中粒２２重量％，
細粒１３重量％），焼成アルミナ粉末（４３μｍ以下，１０重量％），
バイヤーアルミナ粉末（４．３μｍ，４．０重量％），球状化処理粒子
Ａ２（平均粒径が５．５μｍのアルミナセメント９０重量％と平均粒径
が０．９μｍのヒュームドシリカ１０重量％を混合して，球状化処理し
た耐火性粒子）（５重量％）及び平均粒径が０．９μｍのヒュームドシ
リカ（６重量％）によって構成され，これに，ヘキサメタ燐酸ソーダ
（０．０５重量％）が配合されている（段落【００４６】）。
そして，上記組成物２におけるボーキサイトは本件Ｂ発明の「耐火性
骨材」に，球状化処理粒子Ａ２に含まれる平均粒径が５．５μｍのアル
ミナセメントは本件Ｂ発明の「平均粒径３０μｍ以下のアルミナセメン
ト」に，４．３μｍのバイヤーアルミナ粉末及び平均粒径が０．９μｍ
のヒュームドシリカは本件Ｂ発明の「平均粒径３０μｍ以下の耐火性粉
末（アルミナセメントを除く）」に，ヘキサメタ燐酸ソーダは本件Ｂ発
明の「 分散 剤」（上 記( 1 )イの とおり， 乙７文献は，ヘキサメ タ燐 酸ソ
ーダが分散剤であることを示している。）に，それぞれ該当し，ヘキサ
メタ燐酸ソーダ０．０５重量％は，本件Ｂ発明の「少量の分散剤」とい
うことができる。
したがって，乙７文献には，流し込み施工法に使用される不定形耐火
物用組成物として，「耐火性骨材，平均粒径３０μｍ以下のアルミナセ
メント，平均粒径３０μｍ以下の耐火性粉末（アルミナセメントを除
く）及び少量の分散剤を含む不定形耐火物用粉体組成物」の発明（以下
「乙７発明３」という。）が開示されている。
さらに，上記 ( 1 )イのとおり，乙７文 献には，上記組成物例 ２に ６重
量％（外掛け）の水分を添加して混練して作成された坏土を，上底の内
径を７０ｍｍ，下底の内径を１００ｍｍ，高さを６０ｍｍの円錐台形状
のコーン型中に流し込み，コーンを抜き取って６０秒間放置し，流動し
て概ね円形に広がった坏土の最大広がり寸法とその直角方向の広がり寸
法の平均を測定したところ，２１２ｍｍとなった旨記載されている。
ところで，本件Ｂ発明のコーン型は，本件Ａ発明のコーン型と同一の
寸法で ある から，上 記( 2 )ウ(ア)で判示 したように，同程度の 自己 流動
性を有する坏土について，本件Ｂ発明のコーン型と乙７文献のコーン型
によってフロー値を測定すれば，本件Ｂ発明のコーン型による測定値の
方が乙７文献のコーン型による測定値より大きくなることは明らかであ
る。
そうすると，上記組成物例２を，本件Ｂ発明のコーン型により，上記
の方法でフロー値を測定すれば，２１２ｍｍ以上となるものといえる。
したがって，乙７文献には，「この不定形耐火物用組成物に水を加え
て混練して得られた坏土を，上端内径５０ｍｍ，下端内径１００ｍｍ，
高さ１５０ｍｍで上下端が開口した円錐台形状のコーン型に，混練直後
の坏土を流し込んで充たし，コーン型を上方に抜き取って６０秒間静置
したときの広がり直径が２００ｍｍ以上となること」の発明（以下「乙
７発明４」という。）が開示されているものと認められる。
(イ) 組合せの容易性
上記( 2 )ウ(イ)及び同(ウ)で判示したところと同じ理由により，上記
相違点１及び３の構成について，乙４０発明に乙７発明３及び乙７発明
４を組み合わせることは容易というべきである。
(ウ) 相違点２について
本件Ｂ発明は，不定形耐火物用粉体組成物に加える水の量を７重量部
以上１５重量部以下としている（構成要件Ｂ−ｂ）。
ところで，本件Ｂ明細書（甲５）によれば，同明細書の発明の詳細な
説明の欄における，不定形耐火物用粉体組成物に加えるべき水の量の上
記の数値の説明については，「粉体組成物１００重量部に対して加える
水の量は，粉体組成物に配合される主要原料である骨材の比重や気孔率
によって変化するが，自己流動性を付与するために必要な坏土中の水分
量には自ら下限があり，粉体組成物１００重量部に対して４重量部以上
（比重が大きく気孔率が小さい電融アルミナ等の骨材の場合には４．５
重量部で自己流動性を付与できる）の水分を加える。」（段落【００１
７】），「ポンプ圧送する坏土中の水分，すなわち粉体組成物に加える
水分は，施工された不定形耐火物の気孔率を小さくして耐火物としての
良好な特性を確保できるように，粉体組成物１００重量部に対して１５
重量部以下である。さらには１２重量部以下とするのが好ましい。坏土
中の水分が少なければ，坏土中に含まれる耐火性骨材が沈降して坏土が
不均質化するのを抑制でき，気孔率が小さく均質な組織の不定形耐火物
の施工体が得られる。」（【段落００１８】）と記載されるのみであり，
同明細書には，上記数値の技術的意義や，上記数値の裏付けとなる実験
についての記載がないことが認められる。かえって，本件Ｂ明細書の段
落【００１１】には，「特に低水量（実施例と同じ基準で好ましくは５
∼７％）で施工されるので定型耐火物で発生する粉塵量を低下させう
る。」との記載があることが認められ，本件Ｂ明細書は，５ないし７％
の水分量が好ましいとしている。
したがって，本件Ｂ発明の構成要件Ｂ−ｂに特段の技術的意義がある
とは認められず，同要件は，当業者が必要に応じ適宜なし得る設計事項
というべきである。
(エ) したがって，当業者にとって，乙４０発明に乙７発明を組み合わせ
て，本件Ｂ発明を想到することは容易であるというべきである。
ウ 結論
以上より，本件Ｂ特許には，特許法２９条２項違反の無効理由が存在し，
無効審判により無効にされるべきものと認められるから，同法１０４条の
３第１項により，原告は，本件Ｂ特許権に基づく権利行使をすることはで
きない。
２ 以上の次第で，原告の請求はいずれも理由がないから，これらを棄却するこ
ととし，主文のとおり判決する。
東京地方裁判所民事第２９部
裁判長裁判官 清 水 節
裁判官 山 田 真 紀
裁判官 佐 野 信
物件目録１
１ ＫＮＧ−Ａ８０（旧符号ＰＮＧ−Ａ８０）
４ ＫＮＧ−Ａ６０（旧符号ＰＮＧ−Ａ６０）
５ ＫＮＧ−ＫＶＲ１４Ｒ（旧符号ＰＮＧ−ＫＶＲ１４Ｒ）
６ ＫＮＧ−ＲＡ１４（旧符号ＰＮＧ−ＲＡ１４）
９ ＫＮＧ−ＳＣ７０（旧符号ＰＮＧ−ＳＣ７０）
１０ ＫＮＧ−ＳＣ６０（旧符号ＰＮＧ−ＳＣ６０）
１１ ＫＮＧ−ＳＣ５０Ｌ（旧符号ＰＮＧ−ＳＣ５０Ｌ）
１２ ＫＮＧ−ＳＣ４０（旧符号ＰＮＧ−ＳＣ４０）
１３ ＫＮＧ−ＳＣ３０（旧符号ＰＮＧ−ＳＣ３０）
１４ ＫＮＧ−ＳＣ２０（旧符号ＰＮＧ−ＳＣ２０）
１６ ＰＮＧ−Ａ５０
物件目録２
１ ＫＮＧ−ＱＢＦ２４０１Ｒ３０
２ ＫＮＧ−ＱＴＣ２０ＡＺ１
３ ＰＮＧ−ＳＰＨ４Ｒ
４ ＫＮＧ−ＱＭＷＴＰ３１９
５ ＫＮＧ−ＴＰ９３０−Ｒ７０
６ ＫＮＧ−ＴＰ５１０３
７ ＫＮＧ−ＴＰ５４１０Ｒ７０
８ ＫＮＧ−ＴＰ３１０３
９ ＫＮＧ−ＴＰ３１１７ＭＲ（４０）
１０ ＫＮＧ−ＴＰ３１１７ＭＲ５５
１１ ＫＮＧ−ＴＰ９０６−ＶＡ
１２ ＫＮＧ−ＴＰ９０６ＲＹ
１３ ＫＮＧ−ＴＰ９０６−ＲＹＡ
１４ ＫＮＧ−ＴＰ９０６−ＲＹＢ
１５ ＫＮＧ−ＴＰ９０６−ＲＹＣ
１６ ＫＮＧ−ＴＰ９０６−ＲＹＤ
１７ ＫＮＧ−ＰＬ１１２−Ｒ４０
１８ ＫＮＧ−ＹＬ５４２３
１９ ＫＮＧ−ＰＬ３１０１
２０ ＫＮＧ−ＰＬ３１０１−ＲＹ１
２１ ＰＮＧ−Ｈ６０Ｉ
２２ ＫＮＧ−ＡＭ１１０
２４ ＫＮＧ−ＡＭ９−Ｒ２３
２５ ＰＮＧ−ＳＬ２１０７
２７ ＰＮＧ−ＭＬ１１０Ｋ−ＲＹ５
施工方法説明書（Ａ）
下 記構成の説明１に示 される不定形耐火物用 粉体組成物に水を加え て混 練さ
れ てなり ，かつ ，下記構成 の説明２に示される 自己流動性を有する坏 土 を，
圧 送ポンプと圧送配管 によって施工現場に圧 送し，圧縮空気と急結 剤を 前記
坏 土中に注入し，かか る坏土を吹付けノズル から施工箇所に吹き付 ける こと
を特徴とする不定形耐火物の吹付け施工方法。
・構成の説明
１ 次の組成を有する不定形耐火物用粉体組成物である。
（1）耐火性骨材
（2）ヒュームドシリカ又はアルミナ超微粉（平均粒径10μm以下 ）
（3）アルミナセメント
（4）分散剤（少量）
２ 上端 内径50ｍｍ，下端内径100ｍｍ，高さ150ｍｍで上下端が開口し た円
錐 台形状 のコ ーン型 に，混練直後の坏土を 流し込んで充たし，コ ーン 型を
上方に抜き取って60秒間静置したときの広がり直径が180ｍｍ以上となる坏
土。
施工方法説明書（Ｂ）
下記 構成 の説明１に示される 不定形耐火物用粉体組成物100重量部に水を 7重
量部 以上 15重量部以下加えて混練 されてなり，かつ， 下記構成の説明２ に示
さ れる自己流動性を有 する坏土を，圧送ポン プと圧送配管によって 施工 現場
に 圧送し，圧縮空気と 急結剤を前記坏土中に 注入し，かかる坏土を 吹付 けノ
ズ ルから施工箇所に吹 き付けることを特徴と する不定形耐火物の吹 付け 施工
方法。
・構成の説明
１ 次の組成を有する不定形耐火物用粉体組成物である。
（1）耐火性骨材
（2）アルミナセメント （平均粒径30μm以下 ）
（3）ヒュームドシリカ又はアルミナ超微粉（平均粒径30μm以下 ）
（4）分散剤（少量）
２ 上端 内径50ｍｍ，下端内径100ｍｍ，高さ150ｍｍで上下端が開口し た円
錐 台形状 のコ ーン型 に，混練直後の坏土を 流し込んで充たし，コ ーン 型を
上方に抜き取って60秒間静置したときの広がり直径が200ｍｍ以上となる坏
土。
被告製品の構成説明書（Ａ）
次の組成を有する不定形耐火物用粉体組成物
（1）耐火性骨材
（2）ヒュームドシリカ又はアルミナ超微粉（平均粒径10μm以下 ）
（3）アルミナセメント
（4）分散剤（少量）
被告製品の構成説明書（Ｂ）
次の組成を有する不定形耐火物用粉体組成物
（1）耐火性骨材
（2）アルミナセメント （平均粒径30μm以下 ）
（3）ヒュームドシリカ又はアルミナ超微粉（平均粒径30μm以下 ）
（4）分散剤（少量）
乙４９実験結果（被告製品１）
物件目録 符 号 添加水分 上下限 フロー値 品質
1の番号 ＦＦ(㎜） 気孔率 圧縮強度
（％）
1 ＫＮＧ−Ａ８０ 6.0% − 142 14.8 398
4 ＫＮＧ−Ａ６０ 8.5% 上限 316 13.7 361
7.5% 下限 246 13.5 406
5 ＫＮＧ−ＫＶＲ１４ 8.5% 上限 316 13.7 361
Ｒ 7.5% 下限 246 13.5 406
6 ＫＮＧ−ＲＡ１４ 12.0% 上限 349 17.4 298
9.0% 下限 274 16.4 409
9 ＫＮＧ−ＳＣ７０ 7.0% − 118 15.2 543
10 ＫＮＧ−ＳＣ６０ 8.0% 上限 206 16.8 424
7.0% 下限 133 15.0 483
11 ＫＮＧ−ＳＣ５０Ｌ 9.0% 上限 199 17.4 395
8.0% 下限 161 16.2 508
12 ＫＮＧ−ＳＣ４０ 8.0% − 286 16.3 395
13 ＫＮＧ−ＳＣ３０ 8.0% − 268 18.0 436
14 ＫＮＧ−ＳＣ２０ 8.0% − 261 16.8 402
16 ＰＮＧ−Ａ５０ 12.0% 上限 349 17.4 298
9.0% 下限 274 16.4 409
乙４９実験結果（被告製品２）
物件目録２ 符 号 添加水分 フロー値 品質
の番号 （％） ＦＦ(㎜） 気孔率
（％）
1 KNG-QBF2401R30 7.0 165 23.1
2 KNG-QTC20AZ1 9.0 170 20.1
3 PNG-SPH4R 7.2 115 18.2
4 KNG-QMWTP319 8.0 185 18.4
5 KNG-TP930-R70 8.8 228 20.9
6 KNG-TP5103 10.0 350 19.8
7 KNG-TP5410R70 12.0 350 25.9
8 KNG-TP3103 8.3 130 22.1
9 KNG-TP3117MR40 8.8 130 18.1
10 KNG-TP3117MR55 8.8 130 19.7
11 KNG-TP906-VA 8.3 190 16.5
12 KNG-TP906RY 8.0 188 16.6
13 KNG-TP906-RYA 8.8 244 16.7
14 KNG-TP906-RYB 9.4 197 18.1
15 KNG-TP906-RYC 9.0 233 17.2
16 KNG-TP906-RYD 8.3 277 16.7
17 KNG-PL112-R40 8.7 208 16.6
18 KNG-YL5423 10.0 130 17.6
19 KNG-PL3101 8.2 200 19.7
20 KNG-PL3101-RY1 8.2 200 19.2
21 PNG-H60I 8.5 281 15.5
22 KNG-AM110 7.9 186 21.9
24 KNG-AM9-R23 9.0 114 23.7
25 PNG-SL2107 8.2 120 21.4
27 PNG-ML110K-RY5 8.5 120 22