平成16(ワ)7539損害賠償等請求事件

平成１６年（ワ）第７５３９号 損害賠償等請求事件
口頭弁論終結の日 平成１８年３月６日
判 決
原 告 株式会社メディオン・
リサーチ・ラボラトリーズ
訴訟代理人弁護士 中 村 潤 一 郎
同 五 島 洋
同 松 村 直 哉
被 告 有 限 会 社 サ ン ク ス 製 薬
訴訟代理人弁護士 竹 岩 憲 爾
補佐人弁理士 宮 崎 伊 章
同 中 川 信 治
主 文
１ 被告は，別紙商品（差止）目録記載の商品の製造及び販売を行ってはならな
い。
２ 原告の，その余の差止請求に係る訴えを却下する。
３ 被告は，原告に対し，２００万円及びこれに対する平成１６年７月２３日か
ら支払ずみまで年６分の割合による金員を支払え。
４ 原告のその余の請求を棄却する。
５ 訴訟費用は，これを４分し，その１を被告の負担とし，その余を原告の負担
とする。
６ この判決は，第１，第３項に限り，仮に執行することができる。
事 実 及 び 理 由
第１ 請求
１ 被告は，別紙（請求）商品目録記載の商品の製造及び販売を行ってはならな
い。
２ 被告は，原告に対し，５８３０万円及びこれに対する平成１６年７月２３日
（訴状到達の日の翌日）から支払ずみまで年６分の割合による金員を支払え。
第２ 事案の概要
本件は，原告と被告が製造委託契約を締結し，この契約に基づいて被告にお
いて２剤混合の用事調整型ＣＯ ２ 含有粘性組成物製剤を製造し，これを原告に
納入していたところ，原告が，被告が上記契約に違反したとして，被告に対し，
上記契約に基づいて，上記製剤の製造販売の差止めを求め，また，上記契約の
債務不履行に基づき，損害（逸失利益及び無形損害）の賠償を求めた事案であ
る。
１ 前提となる事実（証拠により認定した事実は末尾に証拠を掲げた。その余は
争いがない事実である。）
(1) 原告は，商品名を「メディプローラー」という，２剤混合の用事調整型
ＣＯ ２含有粘性組成物製剤を開発し，販売していた。
(2) その後，被告は，平成１３年１０月２０日から，原告の販売する，商品
名を「アジュバンＤＳパック」という２剤混合の用事調整型ＣＯ ２ 含有粘性
組成物製剤の製造を受託していた。
また，被告は，平成１４年から，原告の販売する，商品名を「ＩＳＩＳ」
及び「キアラ」という２剤混合の用事調整型ＣＯ ２ 含有粘性組成物製剤の製
造を受託することとなった。
(3) 原告と被告は，平成１４年５月２７日，下記の内容の製造委託契約（以
下「本件契約」という。）を締結した（甲３）。
第１条（対象）
本件契約の対象は，甲〔判決注：原告〕が開発した基本処方及び技術
（出願番号 特許平９－３０５１５１及び国際出願ＰＣＴ／ＪＰ９８／
０４５０３）を使用し，甲が従来製造・販売していた製品（メディプロ
ーラー）を改良した製品（以下「本件製品」という），もしくは本件製
品を構成するジェル（以下「本件ジェル」という）である。
第２条（目的）
甲は，本契約に定めるところにより，本件製品あるいは本件ジェルの
製造を乙〔判決注：被告〕に委託し，乙はこれを引き受ける。
第３条（仕様）
① 本件製品・本件ジェルの具体的な仕様は，別途甲乙間で定めた仕様に
よる。
② 仕様変更を申し入れる場合には，２ケ月前までに相手方に文書で申し
入れることとし，相手方の承諾を得ることとする。但し，法令との関係
で仕様変更が必要になった場合には，直ちに変更することが出来る。
第４条（期間）
本件契約の有効期間は契約日から満２年間とする。甲乙いずれの当事
者からも期間満了の６ケ月前までに書面による反対の意思表示がない限
り，さらに１年間自動的に更新されるものとし，以後も同様とする。
第５条（乙の製造販売等の禁止）
① 乙は本件製品又は本件ジェルについて，その類似物も含めて甲からの
事前の書面による許可なく一切製造することは出来ず，甲以外の者に製
造させることも販売することも出来ない。
② 本件製品の製造にあたり，ジェルの分包など他の化粧品製造会社が必
要な場合，甲からの事前の書面による許可を得て委受託契約を結ぶこと
は出来る。
③ 本条第１項は本件契約終了後，１０年間を有効とする。
〔第６条～第１２条 略〕
第１３条（解除）
① 甲乙は，契約期間中であっても６ケ月前までに相手方に文書で解除の
意思表示をすることにより，本件契約を解除することができる。この解
除によって損害賠償請求は妨げられない。
② 甲乙は，相手方が次の各号のいずれかに該当した場合には何らかの催
告をすることなく直ちに本契約を解除し，併せて損害賠償を請求するこ
ともできる。
〔(1)～(3) 略〕
(4) 本件契約の第５条・第１１・第１２条に違反したとき。
〔(5) 略〕
〔第１４条，第１５条 略〕
(4) 前記(2)の原告の販売する商品（以下，「原告商品」という。）は，本件
製品に含まれる。被告は，本件契約締結以降，本件契約に基づいて，原告商
品の製造を受託した。
(5) 被告は，平成１５年１０月３０日付の内容証明郵便で，原告に対し，本
件契約第１３条１項に基づく解除の意思表示をし，そのころ原告に到達した
（以下「被告解除」という。甲５）。
(6)ア 被告は，遅くとも平成１６年２月１７日の時点で，商品名を「ヴィー
タゲル」という，２剤混合の用事調整型ＣＯ ２ 含有粘性組成物製剤を，原
告の許可なく製造し，原告以外の会社に納入していた（甲６，８の１）。
イ 原告は，平成１６年２月１８日に被告に到達した内容証明郵便により，
上記アの被告の行為が，本件契約の第５条に違反する行為であるとして，
第１３条２項により，本件契約を解除する旨の意思表示をした（以下「原
告解除」という。甲１０の１・２）。
ウ 被告は，「ヴィータゲル」の他，商品名を「ラ・ムーンジュエル」及び
「アローニングジェル」という，２剤混合の用事調整型ＣＯ ２ 含有粘性組
成物製剤（これら３種類の製剤をあわせて以下「被告製品」という。）を，
原告の許可なく製造し，原告以外の会社に納入していた（甲９の１ないし
３）。
(7) 原告は，以下の特許出願（以下「本件出願」という。）をしているが，
現在まで特許査定処分も，拒絶査定処分もされていない（甲２の１・２，
１１，乙４，５，弁論の全趣旨）。
発明の名称 二酸化炭素含有粘性組成物
出願番号 特願２０００－５２０１３５
国際出願番号 ＰＣＴ／ＪＰ９８／０４５０３
国際出願日 平成１０年１０月５日
優先権主張番号 特願平成９－３０５１５１
優先日 平成９年１１月７日
国際公開番号 ＷＯ９９／２４０４３
国際公開日 平成１１年５月２０日
再公表日 平成１４年９月３日
拒絶理由通知 平成１６年２月２３日
手続補正 平成１６年４月２６日
出願当初の特許請求の範囲の記載は別紙再公表特許（甲２の１）２ない
し６頁の該当欄記載のとおり。
上記手続補正後の特許請求の範囲の記載は別紙手続補正書（乙４）の該
当欄記載のとおり。
２ 争点
(1) 本件契約第５条は，錯誤により無効というべきか，あるいは，同条の合
意につき，詐欺による取消しが認められるか
〔被告の主張〕
ア 原告は，原告の商品が，原告が独自に開発して保有するノウハウによっ
て先駆者的に開発したものであって，原告において，近いうち，すなわち，
平成１４年６月ころには特許を取得できるものであるとして，被告に本件
契約の締結を申し込んだ。
被告は，上記原告の言を信じ，これを前提として，契約終了後１０年間
という長期の不競争条項である本件契約第５条を含んだ本件契約の締結に
応じた。
しかし，本件出願にかかる発明は，その優先日前に頒布されていた公刊
物の記載に照らして，新規性ないし進歩性がなく，特許性のないものであ
った。
イ このとおり，被告は，契約の要素について錯誤に陥り，これにより本件
契約第５条を含む本件契約を締結したのであるから，本件契約第５条は，
錯誤により無効である。
なお，被告は，実質的に１人ないし２人で製造業を営んでいる会社であ
るから，原告の発言を信頼して調査しなかったことは被告の重大な過失と
はいえない。また，原告が惹起させた被告の信頼をして，被告に重過失が
あったと主張すること自体，信義則に反する。
ウ また，原告は，近いうち，すなわち，平成１４年６月ころには特許を取
得できるという事実がなく，これを知っていたにもかかわらず，あたかも
そのころには特許を取得できるものであることを被告に申し向け，被告は
これを信頼して，本件契約第５条を含む本件契約を締結したのである。
このとおり，本件契約第５条は，原告の詐欺により締結したものである
から，これを取り消す。
〔原告の主張〕
ア 被告の主張は否認ないし争う。
特に，本件出願に関し，近いうちに，あるいは，平成１４年６月ころに
は特許を取得できると説明したことはない。
また，本件出願にかかる発明は特許性を有するものであって，これがな
いのにあるように申し向けたという事実はない。
イ 原告は，本件契約第５条を含む本件契約の内容を十分考慮した上で本件
契約を締結したものであって，錯誤は存在しない。
また，被告は，本件出願にかかる発明が特許性のないものであるのに，
これがあるものと誤信して本件契約第５条を含む本件契約を締結したと主
張するが，そもそも，上記発明は特許性を有するものであるし，本件契約
第５条の重要性に照らせば，そのような信用を軽率にするとは考え難い。
仮に，軽率に誤信したとすれば，被告は，医薬品・化粧品製造業において
商取引上必要な調査をせずに錯誤に陥ったものであって，重過失がある。
(2) 本件契約第５条を含む本件契約の締結は，独占禁止法上の不公正な取引
方法にあたり，公序良俗に反するものとして無効というべきか
〔被告の主張〕
ア 原告の２剤混合の用事調整型ＣＯ ２ 含有粘性組成物製剤の商品と同種の
商品は，本件契約締結時に既に市場において販売されていた。
また，前記(1)〔被告の主張〕アのとおり，本件出願にかかる発明は，
特許性のないものであった。
それにもかかわらず，原告は，被告を凌駕する経営力と商品力を背景に，
製造原料として必要なアスコルビン酸の供給を原告から受けるという約定
や，本件契約第５条の契約終了後１０年間という長期の不競争条項と共に，
被告に本件契約を締結させた。
これは，独占禁止法が禁止する不公正な取引方法（一般指定１３号の拘
束条件付取引及び１４号の優越的地位の濫用）にあたるものであり，被告
の事業活動を著しくかつ不当に抑圧し，公正な競争を阻害するものである。
したがって，本件契約第５条は，公序良俗に反するものであり，無効で
ある。
イ 原告は，本件契約第５条は，原告が有する秘密のノウハウを維持するた
めのものであると主張する。
しかし，原告の基本処方は，前記特許出願の国際公開によって，本件契
約締結時に公知となっている。
原告が被告に開示した増粘剤の処方は，その材料の物質名と配合率だけ
であり，公知の範囲を越えるものではない。
そして，実際に増粘剤を製造するに際しては，被告において，その材料
の製造元や番手を選択し，また製造方法についても試行錯誤を繰り返して，
ノウハウを作り上げたものである。
したがって，原告が主張する原告のノウハウは存在しない。
〔原告の主張〕
ア 被告の主張アは否認ないし争う。
イ 独占禁止法は，最終的には一般消費者の利益を保護することを目的とす
るところ，本件契約において，一般消費者の利益や国民経済の民主的で健
全な発展が阻害される要素はない。
ウ 本件契約第５条は，原告が有する秘密のノウハウを維持するためのもの
であり，不当なものではない。
このノウハウとは，原告代表者等が長期にわたる研究を重ねた結果到達
した，製品に関する仕様，すなわち，ジェルの粘性及びこれを実現するた
めの成分比率や製法等に関するデータである。
そして，原告は，被告に対し，ジェルの成分比率を伝えるほか，実際の
ジェル製品を渡し，さらに，材料の番手変更の指示等も行っていたし，最
終的に被告が試作したジェルの粘度を確認したのは原告である。
エ 原告は，被告に対して優越的地位になく，被告は，本件契約の締結を拒
むこともできた。
オ したがって，本件契約第５条を含む本件契約の締結は，独占禁止法が禁
止する不公正な取引方法にはあたらず，公序良俗に反するものとして無効
とされるものでもない。
(3) 原告が被った損害の額
〔原告の主張〕
ア 被告製品は，本件契約に基づいて原告が被告に製造を委託した原告商品
と，その商品構成も主たる成分もほとんど同じであり，用法及び効能も全
くといえるほど酷似している。
イ 本件契約の解除による逸失利益
原告が製造を委託していた「アジュバンＤＳパック」，「ＩＳＩＳ」及
び「キアラ」は，株式会社アジュバンコスメジャパン（以下「アジュバン
社」という。）等に納入されていたところ，本件契約の解除により，原告
は，アジュバン社等に対する商品供給ができなくなり，アジュバン社等に
商品を供給していれば得られたであろう利益を逸失した。
平成１３年１０月１１日から平成１６年２月１８日までの約２８月間に，
被告が本件契約（ただし，その締結前の合意を含む。）に基づいて製造し
出荷した原告商品の数は，業務用商品１万４５０４個，店頭販売用商品４
万７０００個であったから，本件契約の解除の翌日である平成１６年２月
１９日から契約条項上の本件契約の終了日である平成１６年５月２７日ま
での約３月間に，被告の商品供給としては，業務用商品で約１５５０個，
店頭販売用商品で約５０３０個，合計６５８０個が見込まれる。
そして，これら商品の１個あたりの原告の利益は約２０００円であるか
ら，原告の逸失利益は，少なくとも１３１６万円に上る。
ウ 被告の契約違反による逸失利益
被告は，本件契約第５条に違反して被告製品を製造販売しており，これ
により，原告は，その有する潜在的市場を奪われたことにより損害を被っ
た。
そして，上記被告製品の製造販売により被告が得た利益は，本来被告が
本件契約を遵守していれば，原告が取得し得た利益であるから，これを逸
失利益と見るべきである。
被告は，遅くとも平成１５年１０月ころから，平成１６年５月末までの
約８月間で，少なくとも，１万７５７０個の被告製品を製造販売した。
これによる被告の得た利益が製品１個あたり２０００円であったとして
も，被告は，３５１４万円の利益を得たこととなり，原告の逸失利益も，
これを下回らない。
エ 無形損害
原告は，炭酸ガスの顆粒とジェルを組み合わせる技術を開発した先駆者
であり，その開発には相応の費用を支出した。また，原告商品は，エステ
ティシャン向けの講習会やアドバイスを原告代表者が自ら行うなどの手厚
いサポートを行い，また施術現場からのフィードバックによる商品の改良
を絶え間なく行うなどの原告の努力により，その人気を獲得してきた。
被告は，このような原告商品の人気に便乗し，開発等の投資を行うこと
もなく，被告製品を製造し，原告商品より安い価格で販売した。
これにより，原告商品について，顧客から価格設定等について疑義が持
たれるなどの影響が生じ，原告は，顧客への説明や価格設定の見直し等の
必要に迫られた。
このように，原告には無形的損害が生じており，その額は１０００万円
を下らない。
オ 損害額合計 ５８３０万円
〔被告の主張〕
ア 原告の主張イないしオは否認ないし争う。
イ 本件契約の解除による逸失利益の主張について
被告が本件契約（ただし，その締結前の合意を含む。）に基づいて製造
し出荷した商品の数は，業務用商品１万２１４１個，店頭販売用商品３万
５０００個であった。
なお，被告が本件契約の解除の意思表示をした平成１５年１０月３０日
から，被告が本件契約の解除の意思表示をするまでの３か月余の間，原告
は被告に商品の製造発注をしていない。
ウ 契約違反による逸失利益の主張について
被告が製造販売した被告製品の時期，個数及び単価は，以下のとおりで
ある。
① ヴィータゲル
平成１５年１０月に６００個，１４９５円
（合計 ８９万７０００円）
② ラ・ムーンジュエル
平成１６年３月に３０３個，３２５５円
（合計 ９８万６２６５円）
③ アローニングジェル（３０グラムのもの）
平成１５年１０月及び１６年２月に合計２０００個，７００円
（合計１４０万円）
④ アローニングジェル（１８０グラムのもの）
平成１６年１０月に９５０個，４９８円
（合計 ４７万３１００円）
エ 無形損害の主張について
原告の技術に先駆性はなく，同種商品は，それぞれの企業の努力によっ
て，市場において多種多数販売されている。
第３ 当裁判所の判断
１ 争点(1)（錯誤・詐欺）について
(1) 証人Ｐ１は，平成１４年３月５日に，原告取締役（代表者の妻）Ｐ２が，
被告の倉庫を訪れ，被告で製造を担当しているＰ１に対し，「もうすぐ特許
がとれる」，「近いうちに特許が取れることになっている」「この６月には
特許になる」と何度も述べて，用事調整型ＣＯ ２ 含有粘性組成物製剤の製造
委託契約書（以下「乙１２号証契約案」という。）への調印を求めたと供述
し，乙第１６号証（Ｐ３の陳述書）にも同旨の記載がある。
しかし，上記は，これに反する証人Ｐ２の証言，及び下記の諸点に照らし
直ちに採用することができない。
ア 証拠（甲３，乙１２，証人Ｐ１）によれば，被告側は，同日は，乙１２
号証契約案への調印を留保し，本件契約の際には，被告側に有利に条項が
変更されたもの（第９条）もあるなど，被告には，本件契約に当たり，契
約条項を検討し，交渉する余裕も能力もあったことが認められる。ところ
が，証人Ｐ１の証言によれば，被告は，本件出願に係る特許出願書類の提
示も求めず，原告側から特許が取得できると言われたという「平成１４年
６月」の直前である同年５月２７日の本件契約の時点でも特許査定の状況
について確認したことはなく，本件契約後約１年間は原告が特許を取得で
きたか否かについて特段気にもしていなかったことが認められる。このこ
とは，被告が，「平成１４年６月ころには特許を取得できるものである」
との原告の言を信じ，これを前提として，被告が本件契約を締結したとす
るならば，理解が困難な行動であること。
イ 特許は出願すれば必ず取れるというものではなく，拒絶される可能性も
あることは，常識の類に属する事柄である。そうだとすると，まだ特許査
定を受けていないものが「６月には特許になる」と事前に分かるというの
は不自然な話である。ところが，何を根拠にそのようなことが言えるのか
ということについて，原告が説明した形跡も，被告から質問した形跡もな
いこと。
(2) また，弁論の全趣旨によれば，原告は平成９年に設立され，医薬品・医
薬部外品・化粧品等の研究・開発・製造・販売等を目的とする資本金２８０
０万円の株式会社であり，被告は，平成２年に設立され，医薬部外品・化粧
品等の製造販売等を目的とする有限会社であることが認められるから，本件
契約は，商人間の取引ということができる。しかるところ，本件出願の優位
性に関し，このような商人間の取引においてセールストークとして用いられ
ることが許される以上の説明がされたと認めるに足りる証拠はない。
(3) 上記(1)，(2)に照らし，被告に錯誤が存したとの証人Ｐ１の供述は採用
することができないし，他にこれを認めるに足りる証拠はない。また，詐欺
の事実が認められないことは，上記(1)，(2)のとおりである。
(4) また，前記(1)ア，イの事実に照らせば，本件全証拠によっても，本件出
願が特許査定処分を受けられるか否かは，本件契約の要素であったとも認め
られないところである。
２ 争点(2)（公序良俗違反）について
(1) 独占禁止法１９条に違反したとしても，その契約が公序良俗に反すると
されるような場合は格別として，同条が強行法規であるからとの理由で直ち
に無効と解されるものではない。
(2)ア 証拠（甲２の１・２，１２，原告代表者）によれば，本件製品は，ジ
ェルと二酸化炭素の顆粒を組み合わせることによって，二酸化炭素含有粘
性組成物を生成し，これを皮膚に塗布することで二酸化炭素ガスの効果に
よって，新陳代謝を活発にし，美容的効果を発揮しようとするものである
こと，原告は，本件製品について美容的効果を最大限発揮するためには，
ジェルの粘度やジェルと二酸化炭素の比率等が大きく影響すると考えてい
たこと，また，本件製品が皮膚に塗布する物であることから，安全性が重
要であることが認められる。
イ 証拠（甲２の１・２，１３，乙１２）によれば，原告と被告の取引は，
平成１３年９，１０月ころから，原告の代理店からの紹介で，本件製品に
含まれる「メディプローラー」ないしそのＯＥＭ商品の製造を委託したの
が最初で，本件契約は，この関係を継続的・安定的なものとする趣旨で締
結されたものと認められる。そうだとすると，本件契約は，元々は無関係
にそれぞれ事業をしていた原告と被告が継続的な取引関係に入るに当たっ
て締結された契約であるということができる。
ウ そして，証拠（乙１１，１４，１７，原告代表者，証人Ｐ２，証人Ｐ
１）によれば，原告と被告の取引開始に当たって，原告代表者から，原告
においてそれまでの実験の結果，本件製品に使用するのに最適と判断して
いたジェルの見本（原告がノーベル化学工業に製造させた物）を交付する
とともに，その成分比率を開示し，同じものを作ってほしい旨被告に指示
したこと，しかし，成分に含まれるアルギン酸ナトリウムやカルボキシメ
チルセルロースナトリウムは，メーカーも１社ではなく，１つのメーカー
からも何種類もの番手の商品が販売され，番手によって粘度等の性質が異
なっていたこと，原告が被告に交付した成分比率にはメーカーや番手の記
載がなかったこと，被告は，実質約１，２週間をかけて試作品を製造した
が，原告はその粘度や気泡の入り具合に納得せず，原告の指摘により，成
分の番手を変更するなどして作り直した結果，本件ジェルが完成したこと，
これが前記ジェルの見本と全く同一か否かは不明であることが認められる。
以上の事実によれば，本件ジェルは，①ジェルの見本，②原告が被告に
開示した成分比率，③被告によるメーカー・番手や製造方法の選択，④被
告の試作品に対する原告の指摘，により開発された，原告のそれまでの実
験により原告が最適と判断したジェルであって，その製造方法にはノウハ
ウが含まれるものということができる。また，上記のような開発経過から
すれば，顧客の反応や継続的な調査等から，本件契約時点の本件製品の成
分比率や成分の番手等に若干の変更・改良を加えることになる可能性も十
分に想定し得るところである。
エ そうだとすると，継続的取引契約を締結するに当たり，上記ノウハウ
（前記被告の試作品での失敗から得られた知識も含む。）や，その後の変
更・改良の際に得られるノウハウを守るため，製造者である被告に対し，
契約終了後も，一定期間類似商品の製造販売を禁止することは，合理性の
あるものであって，独占禁止法１９条所定の不公正な取引方法に関わる
「相手方の事業活動を不当に拘束する条件」ということはできない。
オ 被告の主張について
被告は，原告の基本処方は，本件出願の国際公開によって公知となって
いると主張する。しかし，証拠（甲２の１・２，乙１１，１４）によって
も，本件ジェルは相当多数の成分からなるところ，この成分比率が，本件
出願の国際公開で，公開されているとも，それが最適として示唆されてい
るとも認めることはできない。
また，被告は，本件ジェルの処方は，材料の製造元や番手を選択し，製
造方法についても試行錯誤を繰り返してノウハウを作り上げたと主張する。
しかし，そうだとしても，そのノウハウは，前示のとおり，原告からの見
本品の提示，成分比率の開示や，被告の試作品に対する原告の指摘により，
原告のそれまでの実験により原告が最適と判断した物として作成されたの
であるから，このノウハウを原告が守ろうとすることを不当とすることは
できない。
さらに，被告は，上記ノウハウのうち乙第１４号証記載の点については，
被告が他に２，３人の者に既に開示していたと主張する。しかし，仮にそ
うであったとしても，本件において原告は，不正競争防止法上の「営業秘
密」としての保護を求めるのではなく，契約に基づいてノウハウを守ろう
とするのであるから，そのノウハウの一部が若干の者に知られていること
は，その契約の妨げとなるものではない。
(3) また，本件契約締結までの原被告の取引期間，及び原告の資本金額や役
員構成等から窺われる事業規模を考慮すると，本件契約の際に，被告が，本
件契約の締結を拒否して原告との継続的取引関係に入らないという選択をす
ることが困難であったとは到底認められないし，原告について独占禁止法１
９条所定の不公正な取引方法に関わる「原告の取引上の地位が被告に優越し
ていること」といえる状況があったとも認めることはできない。
被告は，原告から受注していた「アジュバンＤＳパック」の被告の総売上
高に占める割合が，平成１３年１０月から平成１４年１月まで５９％～９５
％であったと主張する。仮にそうであるとしても，被告は，平成１３年１０
月以前は，全く原告からの受注なしに事業を営んでいたのであり，原告との
取引関係を開始するために多額の設備投資をしたとか，従来の取引先との関
係を絶ったとか，という事情も認められない本件では，そのことは前記認定
を左右するに足りる事情とすることはできない。
(4) そして，以上(2)，(3)認定の事実によれば，被告がノウハウを流用した
という事実の立証の難易や，ノウハウを流用して若干の改変をされることも
慮って，競業禁止の範囲を取引の対象となる製品の類似商品まで及ぼすこと
は，不合理とはいえないところである。
(5) 被告は，本件契約第５条について，①禁止される類似範囲が広すぎる，
②競業の禁止期間が長すぎると主張する。しかし，証拠（甲６，７，８の１
・２，９の１・２）及び弁論の全趣旨によれば，被告製品は，原告商品と成
分や使用方法までもが大きな相違のない物であり，被告は，これを本件契約
継続中から終了後９か月以内に販売しているのであって，このような期間と
製品の限度においては，その禁止範囲が広いとか，禁止期間が長いというこ
とはできないから，その限度での本件契約第５条の効力を否定することは，
到底できないところである。また，証拠（甲２の１・２，３，証人Ｐ１）に
よれば，本件契約によって被告が製造を禁止される物は，被告が従来製造し
ていた物でも，本件契約当時被告の属する業界の一般的な商品となっていた
物でもないことが認められ，上記事実及び前記(2)，(3)の事実からすれば，
本件契約第５条による禁止される範囲や期間を公序良俗違反とまでいうこと
もできない。
３ 差止めについて
(1) 証拠（甲６，７，８の１・２，９の１・２）及び弁論の全趣旨によれば，
被告製品（「ヴィータゲル」，「ラ・ムーンジェル」，「アローニングジュ
エル」）は，本件契約第５条によって被告が製造販売を禁止される物と認め
られる。したがって，その製造販売の差止めは認容すべきである。
(2) その余については，「原告が出願中の特許（特願２０００－５２０１３
５，ＰＣＴ／ＪＰ９８／０４５０３，発明の名称「二酸化炭素含有粘性組成
物」）に基づく基本処方及び技術を利用して製造する２剤混合の用事調整型
ＣＯ２含有粘性組成物製剤」が，抽象的で特定を欠くというべきであって，
これに括弧により「（商品名「メディプローラー」及びそのＯＥＭ商品）」
を付加しても，その特定の限界が明らかとなったということはできない。し
たがって，これと「同一または類似する商品」の差止めも，同様に特定を欠
き，不適法である。これらは，抽象的・観念的には，本件契約第５条の範囲
に入ると思われるが，原告において，被告が具体的な商品を販売している，
あるいは販売するおそれがあるというなら，これを特定して差止めを求める
べきである。
４ 争点(3)（損害）について
(1) 解除による逸失利益について
ア 被告の行為と逸失利益との因果関係
前記１，２認定の事実によれば，原告の原告解除は有効というべきであ
る。
被告の「ヴィータゲル」製造販売行為は，本件契約による信頼関係を破
壊するものというべきであって，このように信頼関係が破壊された後，原
告が，それでもあえて被告に発注するというのであれば格別，そうでない
限り，原告に被告への本件製品の製造発注を強いることは酷である。した
がって，本来，原告は，被告の行為により本件契約の継続が不能となり，
そのことにより，契約が継続していたとすれば得られた利益を失ったとい
うこともできるところ，原告による原告解除は，このことを法律的に明確
にして，原告の得べかりし利益の損害を確定した点に意義があるというべ
きである。したがって，原告は，原告解除による損害賠償を請求すること
ができる。
イ 逸失利益額
本件契約は，原告解除により終了しなければ，被告解除から６か月を経
て平成１６年４月３０日ころに終了したものと認められる。そして，この
ころまで，原告は被告に原告商品の製造を発注することができたが，本件
契約が同年２月１８日に終了したことにより，原告は，その翌日以後終了
日までの発注ができなくなったものである。そして，本件契約において，
６か月前までの予告を要求している趣旨は，本件契約が継続的な取引契約
であることから，契約を突然終了させられると，例えば原告は，次の製造
委託先を探し，これを見つけて製造を軌道に乗せるまでの間の製造ができ
ず，製造販売計画が狂ってしまうことによる損害が生じることを防止する
趣旨と解される。そして，原告が，被告解除を受けて，６か月後の本件契
約終了の対策を講じ始めていたであろうことは推認に難くないところ，本
件契約が予定の２か月あまり前に終了したことによって，予定していた製
造計画が狂ったであろうことも，また，推認しうるところである。したが
って，原告は，本件契約が終了した日の翌日である平成１６年２月１９日
から同年４月３０日まで（以下「本件期間」という。）発注できなかった
ことによる損害賠償の請求ができる。
原告は，発注ができなかったことにより，その発注できなかった製品の
販売機会を失したとして，その逸失利益を請求するものと解される。しか
し，それがすべて販売機会を逸したと認めるに足りる証拠はない。もっと
も，予定していた製造計画が狂えば，取引先への納期に支障が生じ，商品
不足で販売機会を失したり，信用を失墜したり，取引先をつなぎ止める対
策を講じなければならなかったりすることは当然であるので，原告に損害
が生じたことは認められるが，その損害の性質上，金額を立証することは
極めて困難であるものと認められる。
なお，本件契約においては，第１３条①による解除によって損害賠償請
求は妨げられないと定められている。しかし，本件契約が期間満了によっ
て終了する場合には，６か月前までに書面による意思表示が要求されてい
る（第４条）ことからすれば，本件契約においては，解除の告知を６か月
前に受ければ通常は契約終了に対する対策が可能であり，そうであるから
こそ，期間満了による終了の際の通知期間を６か月前までと定めたものと
認められる。そして，本件において，契約終了に対する通常の対策が採ら
れたにもかかわらず，被告解除から６か月を経てもなお損害が発生したと
認めるに足りる証拠はない。
(2) 被告製品の販売による逸失利益について
ア 被告製品が，被告の自認する数量及び金額を超えて製造販売されたと認
めるに足りる証拠はない。
イ 原告は，被告製品の製造販売により被告が得た利益は，本来被告が本件
契約を遵守していれば，原告が取得し得た利益であるから，これを逸失利
益と見るべきであると主張する。しかし，証拠（証人Ｐ１，証人Ｐ２，原
告代表者）によれば，平成１５年ころ以降，原告商品の類似商品は，被告
製造以外のものも販売されており，多いときには１０種類以上あった（た
だしその時期は定かではない）ことが認められる。そして，本件出願につ
いて特許査定処分がされていない以上，これら被告製造以外の商品の販売
を違法ということはできない。そうである以上，被告製品が販売されてい
なかったとしても，直ちにその需要者が原告商品を購入したということは
できないから，被告の利益をすべて原告の損失とすることはできない。
ウ もっとも，原告商品と被告製品は，製造地域も製造元も同一であること，
原告商品の類似商品が出始めたのは平成１５年以降であることからすれば，
被告製品が販売されていなかったとすれば，そのうちには，原告商品の購
入につながったものもあることは推測に難くないから，原告に損害が生じ
たことは認められるが，その損害の性質上，金額を立証することは極めて
困難であるものと認められる。
(3) 無形損害について
原告の主張するところは，被告製品が安価であることから，顧客から価格
設定等について疑義がもたれるなどの影響が生じたというのである。しかし，
前記(2)認定のとおり，原告商品の類似商品は，被告製品以外にも適法に販
売されていたのであるから，同様の影響は，これらの商品によっても生じう
るものである。ところが，それに加えて被告製品が販売されたことによって，
新たに，原告主張のような損害が発生したと認めるに足りる証拠はない。
(4) 損害額の算定
前記(1)，(2)認定のとおり，解除による逸失利益と，被告製品の販売によ
る損害の点は，原告に損害が生じたことは認められるが，その損害の性質上，
金額を立証することは極めて困難であるものと認められる。そこで，弁論の
全趣旨と本件の証拠調べの結果に基づき，民事訴訟法２４８条により，原告
の損害額を，２００万円と認定する。
なお，弁論の全趣旨と本件の証拠調べの結果のうち，特に重視した点は，
被告主張に係る被告製品の販売数量及び販売高のほか，下記のとおりである。
ア 本件期間の原告発注高を想定するには，従来の原告発注高をもとにする
のが合理的であるが，その期間があまりに短いと，原告が被告に対する不
信感を持ち調査をしていたであろう期間（原告解除直前の期間）の影響が
大きくなり不当であるし，あまりに長いと，古い時期の原告商品の売れ行
きの影響が大きくなり不当である。本件においては，原告解除から半年
（１８３日）前までの数値を基に推測することとするのが相当である。そ
うだとすると，証拠（甲４，乙９の３４ないし３６，１０の１５・１６）
によれば，原告解除から６か月前までの原告商品の発注数は，３１００個
であることが認められ，これによれば，本件期間である７２日間には，原
告は１２１９個（算式は，３１００÷１８３×７２）の原告商品を発注し
たものと推認されること。
イ 証拠（甲９の１ないし３，乙６の１ないし４，７の１・２，８の１ない
し４）によれば，ヴィータゲルリフトパック（４回分）の小売価格は，１
個６０００円（税別），ラ・ムーンジュエル（６回分）の小売価格は，１
セット８４００円（税込），アローニングジェル（６回分）の小売価格は
１セット１万２０００円（税別）であるが，被告からの販売価格は，ヴィ
ータゲルの２０個１セット商品が１４９５円，ラ・ムーンジュエルのシー
ル貼対応６入が６５１円，３６包入シール貼り対応が３２５５円，アロー
ニングジェルの３０ｇ６個セット分が７００円であることが認められるこ
と。
ウ 証拠（乙９の３４ないし３６，１０の１５・１６）によれば，原告商品
のうち最も取引量の多い「アジュバンＤＳパック」では，被告から原告へ
の販売価格は，店販用が３２４円，業務用が７５０円と認められること，
及び原告商品はＯＥＭ商品であるため，これと販売者の売価との差額が原
告の荒利益となるわけではないこと。
５ 結論
以上の次第で，原告の差止請求は，主文第１項の限度で理由があるから認容
し，その余の差止請求に係る訴えは不適法であるから却下し，損害賠償請求は，
主文第３項の限度で理由があるから認容し，その余は理由がないから棄却する
こととして，主文のとおり判決する。
大阪地方裁判所第２６民事部
裁判長裁判官 山 田 知 司
裁判官 高 松 宏 之
裁判官守山修生は，転補のため署名押印できない。
裁判長裁判官 山 田 知 司
別紙
商品（差止）目録
商品名「ヴィータゲル」，「ラ・ムーンジュエル」，「アローニングジェル」
以 上
別紙
商品（請求）目録
「ヴィータゲル」，「ラ・ムーンジュエル」，「アローニングジェル」その他
名称を問わず，原告が出願中の特許（特願２０００－５２０１３５，ＰＣＴ／Ｊ
Ｐ９８／０４５０３，発明の名称「二酸化炭素含有粘性組成物」）に基づく基本
処方及び技術を利用して製造する２剤混合の用事調整型ＣＯ ２ 含有粘性組成物製
剤（商品名「メディプローラー」及びそのＯＥＭ商品）と同一又は類似する一切
の商品
以 上