平成16(ワ)26728民事訴訟 特許権

平成１７年１１月１日判決言渡　同日原本領収　裁判所書記官
平成１６年(ワ)第２６７２８号　特許権侵害差止等請求事件
（口頭弁論終結の日　平成１７年８月２２日）
　　　　　　　　　　　　　判　　　　　　　決
原　 　　　　告　　　　　昭和電工株式会社
訴訟代理人弁護士　　　　　吉 澤 敬 夫
同　　　　　　　　　　　　牧 野 知 彦
被　　　　　　告　　　　　DSMニュートリションジャパン株式会社
訴訟代理人弁護士　　　　　細 谷 義 徳
同　　　　　　　　　　　　外 山 興 三
同　　　　　　　　　　　　原 田 芳 衣
訴訟代理人弁理士　　　　　津 國　 肇
同　　　　　　　　　　　　齋 藤 房 幸
同　　　　　　　　　　　　小 國 泰 弘
主　　　　　　 文
１　原告の請求をいずれも棄却する。
２　訴訟費用は原告の負担とする。
　　　　　　　　　　　　　事実及び理由
第１　請求
１　被告は，別紙物件目録記載の製品を輸入し，販売し，又は，販売のために
展示してはならない。
２　被告は，原告に対し，６８４万円及びこれに対する平成１６年１２月２５
日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２　事案の概要等
本件は，「甲殻類養殖飼料用添加物」に係る特許権を有する原告が，被告が
輸入，販売する飼料用添加物製品が同特許権に係る特許発明の技術的範囲に属する
と主張して，被告に対して，同特許権に基づき同製品の輸入販売等の差止め及び損
害賠償を求めている事案である。
被告は，これに対して，①被告が輸入販売する製品は原告の上記特許発明の
技術的範囲に属しない，②原告の特許発明には無効理由（特許法２９条１項１号，
２項）があるから，原告は上記特許権に基づき権利を行使することができないと主
張して，原告の請求を争っている。
１　前提となる事実（当事者間に争いのない事実，該当箇所末尾掲記の各証拠及
び弁論の全趣旨により認められる事実）
(1) 当事者
　　原告は，化学肥料，農薬並びに飼料及び飼料添加物の製造，売買等を業と
する株式会社である。
　　被告（旧商号ロシュ・ビタミン・ジャパン株式会社）は，化学薬品，ビタ
ミン，飼料添加物などの製造，調合，輸入，輸出，販売等を業とする株式会社であ
る。
(2) 原告の有する特許権（甲１の１ないし１の３）
　　原告は，次の特許権（以下「本件特許権」という。）を有している。
特許番号　　第２１３７５５７号
登　録　日　　平成１０年７月３１日
出　願　日　　昭和６１年６月５日
出願公告日　　平成６年１１月２４日
出願公告番号　特公平６－９３８２２号
発明の名称　　甲殻類養殖飼料用添加物
(3) 特許請求の範囲の記載
本件特許権に係る明細書（以下「本件明細書」という。本判決末尾添付の
特許公報〔甲１の２〕及び平成６年法律第１１６号による改正前の特許法６４条及
び１７条の３第１項の規定による補正公報〔甲１の３〕参照。以下，同補正公報を
「本件公報」という。）の特許請求の範囲第１項の記載は次のとおりである（以
下，この発明を「本件特許発明」という。）。
「アスコルビン酸活性を示す有効成分としてＬ－アスコルビン酸－２－リン
酸エステルの塩類を含有することを特徴とする甲殻類養殖用ペレット飼料用添加
物。」
(4) 構成要件の分説
本件特許発明を構成要件に分説すると，次のとおりである（以下「構成要
件Ａ」などという。）。
Ａ　アスコルビン酸活性を示す有効成分としてＬ－アスコルビン酸－２－
リン酸エステルの塩類を含有する
Ｂ　ことを特徴とする甲殻類養殖用ペレット飼料用添加物。
(5) 被告の行為
被告は，別紙物件目録記載の製品名の飼料用添加物（以下「被告製品」と
いう。）を輸入し，販売している。
(6) 無効審判の経緯
被告は，平成１７年１月２１日，本件特許発明について，特許庁に対し，
無効審判を請求した（無効２００５－８００１９。乙１６）。特許庁は，平成１７
年６月２４日，本件特許発明についての特許を無効とする審決をした（乙４８）。
２　本件における争点
(1) 被告製品が本件特許発明の技術的範囲に属するか（争点１）
(2) 本件特許発明には無効理由があり，原告が，本件特許権に基づいて権利を
行使することができないか（争点２）
(3) 原告の被った損害額（争点３）
第３　争点に関する当事者の主張
１　争点１（被告製品が本件特許発明の技術的範囲に属するか。）について
【原告の主張】
(1) 被告製品の構成は，①アスコルビン酸活性を示す有効成分としてＬ－アス
コルビン酸－２－リン酸エステルの塩類を含有する，②甲殻類養殖用ペレット飼料
に使用される添加物であり，上記構成①が本件特許発明の構成要件Ａに，上記構成
②が本件特許発明の構成要件Ｂに該当することは明らかである。そして，被告製品
は本件特許発明の作用効果を奏するので，被告製品は，本件特許発明の技術的範囲
に属する。
(2) 被告は，被告製品は，魚類養殖用飼料用の添加物であるから，本件特許発
明の構成要件Ｂに該当しない旨主張する。しかし，被告製品は，被告の親会社であ
るＤＳＭ社のホームページにおいて，甲殻類用に使用することができる製品として
宣伝されており，被告のホームページから，当該ホームページに行き着けるように
リンクが張られているのであるから，被告製品を購入する顧客は，被告製品が甲殻
類養殖用飼料に使用することができることを理解し，現実に使用しているものであ
る。
原告が分析し，被告製品が含まれていることを確認した飼料である「ニッ
パイえびトップ」は日本配合飼料株式会社製のものであり，同じく「ヒガシマルＧ
ＯＬＤ　ＰＡＷＮ」は株式会社ヒガシマル製のものである。そして，両社が甲殻類
用飼料市場において最大手のメーカーであることからすれば，被告は，被告製品が
甲殻類養殖用飼料に使用されることを十分認識した上で，被告製品を両社に販売し
ていることは明らかである。
(3) 被告は，原告の提出した飼料分析に関する報告書（甲５）において，当該
飼料に被告製品が含まれていることが示されていないとか，分析手法が適当でな
く，分析結果に誤りが存するなどと主張する。しかし，原告の分析手法は適切であ
り，その測定結果に何ら不適当なところはない。
【被告の主張】
(1) 被告は，被告製品を，魚類養殖用飼料用の添加物として輸入販売してお
り，甲殻類養殖用のペレット飼料に使用される添加物として輸入販売していない。
したがって，被告製品は，魚類養殖用飼料用の添加物であるから，本件特
許発明の構成要件Ｂには該当しない。
原告は，被告製品が魚類養殖用飼料用の添加物であるとの被告の上記主張
は被告の主観にすぎない旨主張する。しかし，本件特許発明はいわゆる用途発明で
あり，物の特許としての形式をとっていても，特許された用途に使用されない限
り，当該物質自体の販売は本件特許権を侵害するとはいえない。そして，販売され
る物質そのものから用途を区別することはできないから，その用途は包装や添付文
書等の記載という，当該物質が提供・販売される際の客観的・外形的事情から判断
することになる。被告製品の販売において買主である飼料メーカーに示された包装
ラベルには，同製品が「魚用」の飼料添加物であることが記されており，「甲殻類
用」飼料添加物であることの記載はない。被告製品の販売の際の客観的・外形的事
情から判断すれば，被告が被告製品を魚類養殖用飼料用の添加物として輸入販売し
ていたことは明らかである。
(2) 原告が提出した飼料分析に関する報告書（甲５）によっても，原告が分析
した飼料の中に被告製品が含まれているとはいえない。同報告書における分析手法
は適切でなく，分析結果に誤りがあり，信頼できない。
２　争点２（本件特許発明には無効理由があり，原告は，本件特許権に基づき権
利を行使することができないか。）について
【被告の主張】
(1) 無効理由１（特許法２９条１項３号違反）について
ア　本件特許発明は，米国特許第４１７９４４５号公報（乙２の１。以下
「刊行物１」という。）に記載された発明（以下「引用発明１」という。）と同一
であるから，新規性がない。
すなわち，刊行物１の１欄５６行～６１行には，「Additionally， the
2-phosphate and 2-sulfate derivatives of L-ascorbic acid are known to
exhibit vitamin activity in animals which makes them attractive, stabilized
derivatives of vitamin C which can be used to supplement the diet of fish,
for example.（さらには，Ｌ－アスコルビン酸の２－ホスフェートおよび２－サル
フェート誘導体類は動物中でビタミン活性を示し，このことにより，それらは例え
ば「fish」の餌に補充するために使用できる魅力的かつ安定なビタミンＣ誘導体と
なることが知られている。）」と記載されている。このＬ－アスコルビン酸の２－
ホスフェート誘導体は，刊行物１の実施例においては，Ｌ－アスコルビン酸の２－
ホスフェートのマグネシウム，ナトリウム等の塩が得られていることからすれば，
Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩を意味することは明らかである。ま
た，「fish」は，日本語の「魚」と必ずしも同義ではなく，魚類の他に甲殻類をも
意味するから，「fish」の餌とは，「甲殻類」の餌をも意味する。そして，甲殻類
等の水産動物の餌の形態として考えられるものは，粉末，クランブル及びペレット
のせいぜい３種類くらいであるから，刊行物１には，甲殻類養殖用の餌の形態とし
てペレットが記載されているに等しい。
以上によれば，刊行物１には，「アスコルビン酸活性を示す有効成分と
してＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類を含有する，甲殻類養殖用ペ
レット飼料用添加物」に関する発明が記載されているといえるから，本件特許発明
は，特許法２９条１項３号に違反して特許されたものであり，同法１２３条１項２
号により無効とされるべきものである。
よって，原告は，本件特許権に基づき権利を行使することができない。
イ　原告は，刊行物１における「the diet of fish」の上記訳が誤訳である
と主張する。しかし，「the diet of fish」は，文法的にも前後の文脈からして
も，「魚の餌」と訳すのが合理的である。原告が主張するように「魚からなる人間
の食事に補充する」という意味に解釈する方が不合理である。
(2) 無効理由２（特許法２９条２項違反）について
ア　仮に，刊行物１に記載された「fish」が日本語の「魚」を意味するもの
であり，刊行物１には，アスコルビン酸活性を示す有効成分としてＬ－アスコルビ
ン酸－２－リン酸エステルの塩を含有する，魚類養殖用飼料用の添加物に関する発
明しか記載されていないとして，引用発明１を解釈するとしても，本件特許発明の
出願時に，魚と同様に，エビ類にもビタミンＣが必要であることは知られており
（乙７），魚類養殖用飼料を，クルマエビ，ガザミ，カニ等の甲殻類に転用するこ
とも広く行われていた（乙６，乙８ないし乙１０）。
したがって，有効成分としてＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステル
の塩を含有する，アスコルビン酸活性を有する魚類養殖用飼料の添加物を，甲殻類
養殖用飼料用に容易に転用することができることは明らかである。
また，前述のとおり，甲殻類の餌の形態として考えられるものは，粉
末，クランブル及びペレットの３種類くらいであるから，魚類用の餌を甲殻類に使
用する場合にペレット形態を採用することは当業者には容易である。
以上からすると，引用発明１を上記のとおり解釈したとしても，本件特
許発明は，引用発明１に基づき，当業者が容易に発明をすることができたものとい
えるから，特許法２９条２項に違反して特許されたものであって，同法１２３条１
項２号により無効とされるべきものである。
よって，原告は同法１０４条の３により本件特許権に基づき権利を行使
することができない。
イ　原告は，魚類養殖用飼料用の添加物を甲殻類養殖用飼料用に転用するの
は容易でない旨主張する。しかし，甲殻類が魚と同様，水産動物であり，ビタミン
Ｃを必要とすること（上記ア参照）に加え，魚と同様に，甲殻類に，Ｌ－アスコル
ビン酸－２－ホスフェート誘導体（Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの
塩）のホスフェートエステル基を開裂する酵素が存在することは知られていた（乙
２３ないし２５参照）のであるから，魚類養殖用飼料用の添加物を甲殻類養殖用飼
料用の添加物に転用することは，当業者であれば通常行い得ることである。
原告は，刊行物１に記載されている「Ｌ－アスコルビン酸－２－サルフ
ェート」は魚に対する有効性が認められていないとも主張する。しかし，刊行物１
には，ホスフェート基を開裂することが知られている酵素がほとんどすべての動物
の消化系に存在することを理由に，Ｌ－アスコルビン酸－２－ホスフェート誘導体
が当該酵素を消化系に有する魚に対して有効であることが記載されているのであっ
て，Ｌ－アスコルビン酸－２－ホスフェート誘導体と全く別の化合物であり，当該
酵素によって開裂されないＬ－アスコルビン酸－２－サルフェート誘導体が魚に対
して有効でないとしても，刊行物１に記載された事項を解釈するのに何ら影響しな
い。
(3) 無効理由３（特許法２９条２項違反）について
ア　特開昭５２－１３６１６０号公報（甲１２。以下「刊行物２」とい
う。）には，「アスコルビン酸活性を示す有効成分としてＬ－アスコルビン酸－２
－リン酸エステルの塩類を含有することを特徴とする魚養殖用飼料用添加物」が記
載されており（以下「刊行物２」に記載された発明を「引用発明２」という。），
かかる添加物において「魚養殖用飼料用添加物」を「甲殻類養殖用ペレット飼料用
添加物」にするのは，当業者であれば，刊行物２の頒布時の技術常識を参酌するこ
とにより容易に想到し得ることである。
イ①　刊行物２において，「Ｌ－アスコルベート２－ホスフェート」が，
「Ｌ－アスコールベート２－ホスフェートの塩」を意味することは明らかであり
（甲１２・３頁左上欄１７行ないし右上欄１３行，５頁右下欄１１ないし１４行，
６頁左上欄１４ないし１６行を参照），「Ｌ－アスコールベート２－ホスフェート
の塩」がビタミンＣ源として認識されている（同・３頁左下欄９ないし５行を参
照）。そして，「Ｌ－アスコールベート２－ホスフェートの塩」が「Ｌ－アスコル
ビン酸－２－リン酸エステルの塩」と同義であることは，当業者にとって自明であ
るから，刊行物２には，「Ｌ－アスコールベート２－ホスフェートの塩」，すなわ
ち，「Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩」が「魚の餌の補充材として
用いられる」ことが記載されているといえる（同・３頁左上欄１ないし１６行参
照）。
　②　魚の消化管内には，基質特異性が低く，広範囲のリン酸モノエステル
を加水分解できるアルカリ性ホスファターゼが存在することは，本件特許発明の出
願時において周知であり（乙１７ないし２０），魚類の消化管に存在するアルカリ
性ホスファターゼは，刊行物２における「ホスフェートエスエル基を開裂すること
が知られている酵素」に該当する。
③　上記の①及び②を勘案すれば，Ｌ－アスコルベート２－ホスフェート
の塩が，ホスファターゼを有する魚の体内においてＬ－アスコルビン酸に開裂され
て活性を示すことは，当業者には合理的に理解し得るところである。
④　Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートの塩類も，ホスフェートエステ
ルを有する以上，魚により，ビタミンＣ源として利用されること
は，Prog,or.Fish-Cult.47(1),January,1985の「RESEARCH AND DEVELOPMENT
COMMUNICATIONS」（乙２１）からも明らかである。
以上の①ないし④からすれば，刊行物２には，引用発明２として，
「アスコルビン酸活性を示す有効成分としてＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エス
テルの塩を含有する魚の餌の補充剤」が記載されているということができ，餌は飼
料であり，補充剤は添加物であって，魚用の飼料は養殖用の魚に使用されることは
自明であるから，結局，刊行物２には，「アスコルビン酸活性を示す有効成分とし
てＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類を含有する魚養殖用飼料用添加
物」に関する発明（引用発明２）が記載されているといえる。
ウ　本件特許発明と引用発明２との対比
本件特許発明は添加対象の養殖用飼料が甲殻類用のものであるのに対
し，引用発明２は添加対象の養殖用飼料が魚類用である点（以下「相違点１」とい
う。），本件特許発明は添加対象の飼料形態がペレット型であるのに対し，引用発
明２は添加対象の飼料形態を特定していない点（以下「相違点２」という。）で，
両者は相違する。
しかし，相違点１については，刊行物２における魚は動物の例示である
こと，甲殻類が魚と同様にビタミンＣを必要とすること，魚類用の飼料が甲殻類用
の飼料としても使われること，甲殻類にも魚類と同様にホスフェートエステルを開
裂する酵素が存在することなどからすると，魚類養殖用飼料用の添加物を甲殻類養
殖用飼料用の添加物に転用することは，当業者にとっては容易である。
また，相違点２については，甲殻類養殖用飼料の形態については，粉
末，クランブル，ペレットの３種があるものの，ほとんどがペレットであること，
飼料のペレット化により安定なアスコルビン酸誘導体が求められていたことからす
ると，飼料の形態をペレットとするのは，当業者であれば当然試みる手段である。
エ　本件特許発明の効果の非顕著性について
引用発明と比較した有利な効果が明細書等の記載から明確に把握される
場合には，進歩性の存在を推認するのに役立つ事実として有利に参酌されるもの
の，発明の構成に困難性がない場合には，これによって生ずる効果がたとえ顕著で
あっても発明の進歩性は認められるべきではない。引用発明２の構成は，刊行物２
及び周知技術から当業者が当然試みるものであり，当業者であればその構成を容易
に想到することができる。仮に，本件特許発明の効果を参酌するとしても，本件特
許発明と引用発明２の構成上の相違点に基づく本件特許発明の効果は，引用発明２
の効果に比べて，格別顕著なものではない。
オ　小活
以上からすると，本件特許発明は，引用発明２に基づき，当業者が容易
に発明をすることができたものであるから，特許法第２９条２項に違反して特許さ
れたものであって，同法１２３条１項２号により無効とされるべきものである。
よって，原告は，同法１０４条の３により本件特許権に基づき権利を行
使することができない。
【原告の主張】
(1) 無効理由１について
被告は，刊行物１の「supplement the diet of fish」を，「魚の餌に補充
する」と訳している。しかし，これは，「魚からなる人間の食事に補充する」と訳
すべきところを誤訳しているものである。また，魚の餌と訳した場合，引用発明１
の特許出願以前にＬ－アスコルビン酸の２－ホスフェートを魚の餌に使用した例は
ないから，当該記載は不合理であり，事実に反することになる。
したがって，刊行物１には，アスコルビン酸活性を示す有効成分としてＬ
－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類を含有する，甲殻類養殖用ペレット
飼料用添加物は記載されていないのであり，新規性がないとの被告の主張は失当で
ある。
(2) 無効理由２について
仮に，刊行物１に，「魚の餌に補充する」ことが記載されているとの前提
に立ち，エビ類にもビタミンＣが必要であることが知られていたとしても，本件特
許発明が使用する「Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩」と「ビタミン
Ｃ」とは化学構造が異なる物質であるから，甲殻類に「Ｌ－アスコルビン酸－２－
リン酸エステルの塩」が有効であることが明らかでない以上，これを甲殻類の飼料
用添加物として使用することが当業者にとって容易であるとはいえない。
(3) 無効理由３について
ア　刊行物２は，刊行物１を翻訳した文献であり，本来「魚からなる食事の
補充剤」と訳さなければならないところを，「魚の餌の補充剤」と誤訳しているも
のである。しかも，刊行物２が刊行された時点で，Ｌ－アスコルビン酸－２－ホス
フェートを魚の餌の補充剤に使用した例は存在しなかったのであるから，刊行物２
の「このものは，例えば魚の補充剤として用いられていることが知られている。」
との記載は誤りである。
したがって，刊行物２には，被告が主張しているような本件特許発明と
の一致点が記載されているとはいえない。
イ　仮に，刊行物２に，本件特許発明との一致点が記載されていると判断さ
れるとしても，本件特許発明の対象である甲殻類と刊行物２に記載された魚とはそ
の生理作用がまったく異なるものであるから，魚に関する知見が甲殻類に適用でき
るものではない。むしろ，当時の技術常識からすれば，魚に関する知見を甲殻類に
適用することには阻害事由があった。
a)　刊行物２に記載されているほ乳類と魚は，生物の分類としては，比較
的近いところに分類されるのに対し，ほ乳類と甲殻類は最も遠いところに分類され
ており，甲殻類と魚は異なる系統に属することが明らかである（甲１９）。したが
って，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルが魚類養殖用飼料に有効であるか
らといって，当然に甲殻類養殖用飼料にも有効であるとはいえない。
b)　甲殻類は，魚類やほ乳類とは異なり，抗原抗体反応による免疫系を有
さず，メラニン等の生成による生体防衛を行っている。本件特許発明の出願当時，
大量のビタミンＣの投与が，甲殻類の上記生体防衛機能を阻害することが知られて
いたのであるから，甲殻類と魚に対するビタミンＣの投与を同視することができな
いことは，当業者にとって明らかであった。したがって，Ｌ－アスコルビン酸－２
－ホスフェートが魚に有用であるとの知見を甲殻類に適用することには重大な阻害
要因がある（甲２０ないし２２）。
c)　甲殻類の摂餌行動は，魚類と異なり，日没から夜間に及んで摂餌し，
見つけた飼料を抱きかかえて，端部から少しずつ噛食するため，数時間を要するこ
とが知られており，餌の水への溶解性が大きな問題となる（甲２３，２４）。一
方，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類は，本件特許発明の出願前に
は，水への溶解性が非常によいことが知られており，しかも高価なものであった。
したがって，本件特許発明の出願当時，当業者であれば，水への溶解
性が高いにもかかわらず，あえて高価なＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステル
の塩類を甲殻類養殖用飼料に使用しようとせず，従来から使用していた安価なビタ
ミンＣを使用すれば足りると考えるはずである。
ウ　甲殻類において，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩が有効
であるといえなければ，当業者は，甲殻類養殖用ペレット飼料に，Ｌ－アスコルビ
ン酸－２－リン酸エステルの塩を添加しようとはせず，また，Ｌ－アスコルビン酸
－２－リン酸エステルの塩の甲殻類に対する効果を予測することができないから，
本件特許発明は，引用発明２から当業者が容易に発明できたとはいえない。
a)　甲殻類において，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩が有
効であるといえるためには，甲殻類の有するホスファターゼが，Ｌ－アスコルビン
酸－２－リン酸エステルの塩を開裂し，ビタミンＣ（Ｌ－アスコルビン酸）に変換
することができなければならない。ところが，アルカリホスファターゼは，比較的
基質特異性が広い酵素であるといっても，生物の種類，その採取器官により基質特
異性は異なるから，アルカリホスファターゼだからといって，すべてのリン酸エス
テルを分解あるいは有効に分解し得るものではない（甲２５ないし２８）。また，
酸性ホスファターゼは，通常の健康状態にある動物の消化系において，通常アスコ
ルビン酸のホスフェートエステルを有効に開裂することはない。基質特異性が比較
的広いといわれる酸性ホスファターゼにおいても基質特異性は存在し，生物起源等
により基質特異性は異なるから，甲殻類の消化系に酸性ホスファターゼが存在して
も，それのみでアスコルビン酸－２－リン酸塩を有効化するとはいえない（甲２９
ないし３２）。さらに，アルカリホスファターゼ及び酸性ホスファターゼ以外のホ
スファターゼは，基質特異性が低く，何らの実験もなしに，Ｌ－アスコルビン酸－
２－リン酸エステルの塩を分解し得るとはいえない。
b)　酵素がその作用を発揮するためには，酵素反応系のpH，温度，含有金
属等の条件が酵素の作用条件と一致しなければならないから，甲殻類におけるホス
ファターゼの作用条件及び甲殻類の消化系等の臓器のpH等が明らかでなければ，甲
殻類において，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩が開裂し，有効化す
るとはいえない（甲３３ないし３６）。
c)　Ｌ－アスコルベート２－サルフェートを例にとってみても（甲３７な
いし４０），ある特定の種類の魚あるいはほ乳類動物に対するＬ－アスコルビン酸
誘導体の有効性は，魚とほ乳動物間でも同じとはいえないし，まして，魚とほ乳動
物は，同じ脊椎動物であるものの，甲殻類は無脊椎動物であって，脊椎動物と甲殻
類とは生物系統上も全く異なるものであるから，魚あるいはほ乳動物において有効
であるＬ－アスコルビン酸誘導体があっても，直ちにその誘導体が甲殻類において
も有効とはいえない。
d)　被告は，魚類養殖用飼料を甲殻類養殖用飼料に転用することができる
ことは知られていたと主張する。しかし，一方で，クルマエビ用飼料と記載されて
いるように，魚類養殖用飼料と甲殻類養殖用飼料とが区別されて使用されることも
知られているし（甲４１，４２），甲殻類養殖用飼料と魚類養殖用飼料は異なると
する見解もある（甲２３，２４）から，魚類養殖用飼料用の添加物を甲殻類養殖用
飼料用の添加物に直ちに転用することができるとはいえない。
e)　したがって，被告が主張する各事実が知られていたとしても，Ｌ－ア
スコルビン酸－２－リン酸エステルの塩が甲殻類に有効であることは，当業者が容
易に想定することができないものといえる。
エ　本件特許発明の出願当時の技術水準であるＬ－アスコルビン酸－２－リ
ン酸エステルの塩類は水に溶解しやすいとの認識に反し，本件特許発明では，本件
明細書における実施例４が示すとおり，水分含量３０％に調湿し，蒸煮し，成型
し，１１０度から１６０度で送風乾燥した条件の下で，水中安定性が良好で，添加
したＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルマグネシウムの９８％が残存してい
たとの結果が得られたものであり，当業者には予想することができない極めて優れ
た効果を奏するものであった。したがって，この点のみで，本件特許発明が，当業
者が予測できない極めて優れた効果を奏するものであることは明らかである。
また，本件明細書の各実施例に示されるように，Ｌ－アスコルビン酸－
２－リン酸エステルの塩を添加したペレット飼料は，甲殻類に対して，極めて顕著
なへい死率の低下と平均体重の増加効果をもたらすものである。本件特許発明のこ
のような効果は，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩が甲殻類に対して
有効であるといえて初めて予測することができるものである。
オ　以上のとおり，本件特許発明は，引用発明２及び周知技術に基づき，当
業者が容易に想到することができるものとはいえない。
３　争点３（原告の被った損害額）について
【原告の主張】
　被告は，遅くとも平成８年ころから被告製品の輸入販売を開始した。被告製
品は，甲殻類養殖用飼料以外にも魚類養殖用飼料用の添加物として使用されてい
る。被告製品が甲殻類養殖用飼料用の添加物として使用された量は，販売開始から
現在まで少なくとも合計７６０キログラム程度となる。
原告は，本件特許発明を実施した製品（以下「原告製品」という。）を製
造，販売しているものであり，被告製品の販売行為により，原告製品１キログラム
当たりの利益額９０００円に，被告製品の販売量である７６０キログラムを乗じた
６８４万円相当の損害を被った。
【被告の主張】
被告が販売していた被告製品は，魚類養殖用飼料用の添加物であり，同製品
の販売により原告が損害を被ることはなく，損害に関する原告の主張は争う。
第４　当裁判所の判断
１　本件については，事案の内容にかんがみ，争点２のうち，被告の主張する無
効理由３から判断する。
(1) 刊行物２に記載された事項について
ア　刊行物２には，次の記載がある（甲１２）。
a)　「本発明は広範囲の食品に使用しうる安定な栄養価値のあるビタミン
Ｃ源として有用なホスホリル誘導体類を製造するためのモノアスコルビル－および
ジアスコルビル－２－ホスフェートの合成法に関する。」（２頁右上欄下から５行
～１行）
b)　「Ｌ－アスコルビン酸は，それを特定の化学誘導体に変えることによ
って，酸素および熱に対して一層安定化されうることが知られている。特にＬ－ア
スコルベート２－ホスフェートまたはＬ－アスコルベート２－サルフェートの如き
アスコルビン酸の２－位置の無機エステル類は，Ｌ－アスコルビン酸のようには容
易に酸化されない。さらには，Ｌ－アスコルビン酸の２－ホスフェートおよび２－
サルフェート誘導体類は動物中でビタミン活性を示し，動物によつて有用な安定な
ビタミンＣ誘導体とされ，このものは例えば魚の餌の補充剤として用いられること
が知られている。ホスフェートエステル基を開裂することが知られている酵素が動
物の消化系に存在するから，かかる２－ホスフェートエステルは，殆ど全ての動物
中で活性を示すと考えられる。」（３頁左上欄１行～１６行）
c)　「Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートを合成するいくつかの方法が
過去に提案されてきておりまた該ホスフェートエステルが期待通り高ビタミンＣ効
力を有することが示されている。例えば，クトロ（E.Cutolo）およびラリツ
ア（A.Larizza）は，モルモット（guinea pig）にＬ－アスコルベート２－ホスフェ
ートマグネシウム塩を給餌または注射すると，モルモットが尿中にＬ－アスコルベ
ートを排泄することを発表している［Gazz．Chim. Ital. 91(1961), 964］。Ｌ－ア
スコルベート２－ホスフェートを与えられた動物によつて排泄されたＬ－アスコル
ビン酸の量は，当量のＬ－アスコルビン酸を与えた動物によつて排泄された量と同
じであつた。これらの結果は，Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートは腸内で定量
的にＬ－アスコルベートと無機燐酸塩とに変化することを示している。」（３頁左
上欄１７行～右上欄１３行）
d)　「従って，本発明の最も重要な目的は，分析化学的に純粋な状態に容
易に回収でき，しかも酸素の存在によりまたは高熱条件下で活性を失うことなく食
品系中におけるビタミンＣ源またはビタミンプレミックスとして使用しうるアスコ
ルビン酸のホスフェートエステルを高収率で製造するための工業的に使用しうる方
法を提供することにある。」（３頁左下欄９行～１５行）
e)　「ホスホリル化反応の完結後，２－ホスフェートモノエステルは，無
定形マグネシウム塩の形でまたは結晶性トリシクロヘキシルアンモニウム塩（ＴＣ
ＨＡＰ）の形で単離することができる。」（５頁右下欄１１～１４行）
f)　「この時点で，単離されたマグネシウム塩は実質的に純粋なＬ－アス
コルベート２－ホスフェートであり，」（６頁左上欄１４～１６行）
g)　実施例１には，「実質上純粋なマグネシウムＬ－アスコルベート２－
ホスフェート（19.5ｇ）を自由流動粉末として得た（収率約８６％）。」（８頁右
下欄７行～９行）こと，「遠心分離工程の上澄液およびエタノール洗液を一緒にし
て得た溶液（このものは理論量のＬ－アスコルベート２－ホスフェートの６％を含
んでいた）を減圧下に蒸発乾固した。得られた固体残渣を水（５０ｍｌ）中に溶解
し，水酸化バリウム（２ｇ）を加えて，バリウムＬ－アスコルベート２－ホスフェ
ートを沈殿させた。このバリウム塩はpH７の水に難溶性であつたが，pH３～４で可
溶性になつた。バリウムＬ－アスコルベート２－ホスフェートを遠心分離で捕集
し，上澄液を棄てた（UV損失率０．２４％）。」こと（８頁右下欄１０行ないし末
行），「沈殿バリウムＬ－アスコルベート２－ホスフェートを固体マグネシウムＬ
－アスコルベート２－ホスフェートと一緒にした混合物を・・・・・一晩冷却する
ことによつて，１８ｇの結晶性トリシクロヘキシルアンモニウムＬ－アスコルベー
ト２－ホスフェート（ＴＣＨＡＰ）を得た」（８頁末行ないし９頁左上１２行）こ
と，「・・・ピリジンとアルカリとの混合物中における５，６－０－イソプロピリ
デンＬ－アスコルビン酸およびオキシ塩化燐の反応から単離される主生成物がＬ－
アスコルベート２－ホスフェートであることは，ほとんど疑いがない。」（９頁右
上欄１１行ないし１５行）ことなどが記載されている。
h)　実施例２には，「目的とする塩，Ｌ－アスコルベート２－ホスフェー
ト（ＴＣＨＡＰ）は，実施例１と実質上同じ収率および純度で得られた。」（９頁
左下欄９行ないし１１行）と記載されている。
i)　実施例３には，「前述のようにして，マグネシウムＬ－アスコルベー
ト２－ホスフェートおよびトリシクロヘキシルアンモニウムＬ－アスコルベート２
－ホスフェート（ＴＣＨＡＰ）の単離を行なった。このマグネシウムの塩（固体）
は１７．１ｇであり（５水和物固体基準で計算して収率６５％），一方ＴＣＨＡ
Ｐ（m.p.145～149℃）は合計１６．１ｇ（収率５１％）であった。」（９頁右下欄
９行ないし１６行）と記載されている。
j)　実施例４には，「・・・収量は１５．２０ｇ（収率２８．９％）であ
った。再結晶により分析化学的に純粋なバリウムビスー（Ｌ－アスコルビル）２，
２’－ホスフェートを得た。」（１０頁左上欄１２行ないし１５行）と記載されて
いる。
k)　実施例５には，「固体のナトリウムＬーアスコルベート２－ホスフェ
ート（０．６７ｇ）の収率は，ＵＶスペクトロスコビィで測定して９５％であつ
た。その他の塩は，すべて吸湿性であり，・・・・これらは下記の置換カチオンを
有する化合物を含有していた。バリウム（０．９７ｇ），カリウム，マグネシウム
およびカルシウム（０．９２ｇ），鉄（Ⅱ），コバルト（Ⅱ）および亜鉛。」（１
０頁右上欄１８行ないし左下欄６行）と記載されている。
イ　上記アの記載事項の解釈
上記アのb)に記載された「Ｌ－アスコルビン酸の２－ホスフェートおよ
び２－サルフェート誘導体類は動物中でビタミン活性を示し，動物によつて有用な
安定なビタミンＣ誘導体とされ，このものは例えば魚の餌の補充剤として用いられ
ることが知られている。」との記載から，Ｌ－アスコルビン酸の２－ホスフェート
誘導体は，ビタミンＣ活性，すなわちアスコルビン酸活性を示す有効成分として，
魚の餌の補充剤として用いられることが記載されている。
そして，上記アのc)における「Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートを
合成するいくつかの方法が過去に提案されてきておりまた該ホスフェートエステル
が期待通り高ビタミンＣ効力を有することが示されている。例えば，・・・Ｌ－ア
スコルベート２－ホスフェートマグネシウム塩」と記載されていること，上記アの
d)において，「本発明の最も重要な目的は，分析化学的に純粋な状態に容易に回収
でき，しかも酸素の存在によりまたは高熱条件下で活性を失うことなく食品系中に
おけるビタミンＣ源またはビタミンプレミックスとして使用しうるアスコルビン酸
のホスフェートエステルを高収率で製造するための工業的に使用しうる方法を提供
することにある。」と記載された後，その実施態様として，「・・２－ホスフェー
トモノエステルは，・・・・塩の形で単離することができる。」（上記アのe)），
「単離されたマグネシウム塩は実質的に純粋なＬ－アスコルべート２－ホスフェー
トであり」（上記アのf)）などと記載されていること，及び，実施例１ないし５に
具体的に開示された製造方法により，純粋な状態で回収されているアスコルビン酸
のホスフェートエステルは，いずれもＬ－アスコルベート２－ホスフェートの塩類
であることが示されていること（上記アのg)ないしk)）　からみると，刊行物２に
おいては，「Ｌ－アスコルベート２－ホスフェート誘導体」が，「Ｌ－アスコルベ
ート２－ホスフェートの塩」を意味する用語として用いられていることは明らかで
ある。
そして，「Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートの塩」が，「Ｌ－アス
コルビン酸－２－リン酸エステルの塩」と同義であることは，当業者にとって自明
である。
したがって，刊行物２には，引用発明２として，「有効成分としてＬ－
アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類を含有する，アスコルビン酸活性を有
する魚の餌の補充剤」が記載されているということができる。
(2) 引用発明２と本件特許発明の対比
ア　一致点
引用発明２における「魚の餌の補充剤」は，魚の養殖用の餌に配合され
る添加物を意味しているものと解され，魚は水産物であるから，引用発明２は，水
産養殖用飼料用の添加物という技術的概念に包含されるといえる。これに対し，本
件特許発明は，「甲殻類養殖用ペレット飼料用添加物」に関するものであるとこ
ろ，甲殻類も水産物であるから，水産養殖用飼料用添加物という技術的概念に包含
される。
したがって，引用発明２と本件特許発明は，「アスコルビン酸活性を示
す有効成分としてＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類を含有する水産
養殖用飼料用添加物」である点で一致しているものと認められる。
イ　相違点
引用発明２と本件特許発明とでは，①養殖用の飼料の対象が，本件特許
発明では甲殻類であるのに対し，引用発明２では魚である点（相違点１），②養殖
用の飼料の形態が，本件特許発明ではペレット飼料であるのに対し，引用発明２で
は飼料の形態は明らかでない点（相違点２）の２点において異なる。
ウ　相違点１についての検討
a)　本件特許発明の出願当時の公知文献等
①　特開昭５８－７１８４７号公報（乙６，以下「乙６公報」とい
う。）に記載された発明は，各種魚類及びその他の水産動物類のふ化直後からのビ
タミン混合を配合した稚魚用初期配合飼料に関するものであり，乙６公報の実施例
１には，「クルマエビ，ガザミ，ヒラメなどの稚魚用配合飼料を得た。」ことが記
載され（３頁右上欄１０行ないし１１行），同実施例２にも，「クルマエビ，ガザ
ミ，ヒラメなどの稚魚用精製配合飼料を得た。」ことが記載されている。また，乙
６公報の試験例１（３頁左下欄１７行ないし右下欄９行）には，実施例１のビタミ
ン混合を配合した飼料を幼生のクルマエビに与えて，生物飼料を投与したものと比
較試験をした例が，乙６公報の試験例４には，実施例１のビタミン混合を配合した
飼料をヒラメの稚魚に投与した例が，それぞれ記載されている。
②　昭和５４年１２月１５日初版発行，水産庁振興部・監修に係る「特
用水産養殖ハンドブック」（乙８，以下「乙８文献」という。）には，オニテナガ
エビの養殖に関し，その餌に「マス稚魚用ペレット（Ｐ・３）を用いて試験した結
果，増肉係数１．８～２．２という結果が得られている・・・」（５１６頁下から
２～１行）こと，その他，コイ用ペレットを用いた実験も行われれたこと（５１７
頁表Ⅲ－９０「オニテナガエビの養殖事例」）が記載されている。
③　特開昭６０－１５６３４９号公報（乙９，以下「乙９公報」とい
う。）に記載された発明は，グルタチオンを使用する魚介類の養殖方法及び魚介餌
飼料に関するものであるが，乙９公報には，「対象となる養殖魚介類としては，ブ
リ，タイ，ウナギ，シマアジ，トラフグ，ヒラメ，アユ，コイ，マス，などの魚
類，ガザミ，クルマエビなどの甲殻類，アワビ，ホタテガイ，カキなどの貝類が例
示される。」（２頁左下欄下から１０行～６行）と記載されている。
④　特開昭４８－８０３９５号公報（乙１０）に記載された発明は，魚
貝類用餌料の製造法に係るものであるが，「ここにいう養魚貝とは，うなぎ，はま
ち，えび，かに，あわび，ます，こい，あゆ等のクランブルまたはマツシュタイプ
の餌料を食べる魚，貝，甲殻類を指している。」（乙１０，１頁右下欄末行～２頁
左上欄３行）と記載されている。
⑤　Bulletin of Japanese Society of Scientific Fisheries
40(4)413-419(1974)における弟子丸修・黒木克宣「クルマエビの精製合成餌料に関
する研究－Ⅰ　餌料の基本組成」（乙２７，以下「乙２７文献」という。）におい
て，試験餌料として用いられたのは，「蛋白材料として，・・・・無機質材料とし
て無機塩混合物（Table2）を使用した。その他の配合材料にはビタミン混合
物（Table3：判決注・Table3のビタミン混合物にはアスコルビン酸を含む。），コ
レステロール，・・・・を用いた。無機塩混合物組成はクルマエビ用配合餌料の灰
分の分析値とマダイ用精製試験餌料の無機塩混合物の組成を参考とし，・・」（414
頁下から６行ないし415頁１行及び同頁Table3）たことが記載されている。
⑥　昭和５５年１１月１５日初版発行，荻野珍吉編「新水産学全集１４
魚類の栄養と飼料」（乙２２）には，「・・クルマエビについて試験を行い，飼料
中の添加量を増すに従って増重と摂餌は低下するが，飼料効率はＣの添加量にかか
わりなくほぼ同じであったという。そしてＣ欠乏または不足の飼料を与えた区では
高水温時にへい死率が著しく高くなり，へい死したエビの多くは殻皮の周辺が灰白
色化していたという。」（乙２２，210頁１２行ないし１６行）と記載されている。
⑦　月刊海洋科学１２巻１２号（1980）の金澤昭夫「エビ類の栄養要
求」（乙７，以下「乙７文献」という。）には，「イセエビ，クルマエビなどのエ
ビ類について，グルコースからビタミンＣへの合成能をしらべた結果，ほとんど合
成能のないことを明らかにし，飼料としての必要性を示唆した。」（870頁下から１
５行ないし１２行）と記載されている。
⑧　Act a histochem.Bd.47,S.8-14におけるK.A.GOEL,and K.V.SASTRYに
よる「Distribution of alkaline phosphatase in the digestive system of a few
telcost fishes」の８頁・Summary部分（１９７３年発行，乙１７）に
は，「Clarias batrachus(LIXX.)（アルビノクラ
ラ），Ophiocephalus(Channa)punctatus(BLOCH)（インディアンスネークヘッ
ド），Ophioce phalus(Channa)gachua(BLOCH)（ドワーフスネークヘッド）および
arbus(Puntius)sophore(HAM.)(Pool barb)の消化器系の種々の部分における，アル
カリホスファターゼの分布について研究した。胃においては，ホスファターゼは粘
膜，固有層，胃腺，毛細血管およびリンパ腔の基底部分に分布してい
る。・・・Barbusの腸の球および４匹の魚すべての腸において，強力な活性が，粘
膜および固有層の刷子縁で見られる。Ophiocephalusの両種の幽門盲嚢における分布
パターンは，腸と同様である。」と記載されている。
⑨　尾崎久雄「魚類生理学講座　第４巻／消化の生理〔下〕」（乙１
８，291頁）には，「Arvy(1960)によるとScorphtalmusの咽頭から肛門までのすべて
の消化管の上皮にアルカリフォスフォモノエステラーゼ（alkaline
phosphomonoesterase）の作用が存在する。」と記載されている。
⑩　１９６５年１２月発行，野田宏行・立野新光「魚類のホスファター
ゼに関する研究－Ⅱ　各種ホスファターゼの魚体内分布」（乙１９，305頁）には，
１１種類の魚類から各器官を分離して抽出した粗酵素液についてAlk Pase活性を測
定した結果について，「Alk Pase［判決注・アルカリ性ホスファターゼ］は殆どす
べての臓器に高濃度に存在しているが，とりわけ腎臓，腸，幽門垂に豊富に含まれ
る。」（３０５頁下から１３～１２行）と記載されている。
⑪　１９８４年４月第１刷発行，今堀和友，山川民夫監修「生化学辞
典」（乙２０，７９頁右欄下から１３行～９行）には，「アルカリ（性）ホスファ
ターゼ」の説明として，「　・・・最適pHをアルカリ性にもち，ほとんどすべての
リン酸モノエステル結合をほぼ同じ速度で加水分解し，無機リン酸を生じる非常に
特異性の広い亜鉛酵素である。その存在は高等動物から細菌に及」ぶことが記載さ
れている。
⑫　Prog.Fish-Cult.47(1),January,1985の「RESEARCH AND DEVELOPMENT
COMMUNICATIONS」（乙２１）には，「本研究は，チャネルキャットフィッシュがビ
タミンCの食餌源としてＬ－アスコルベート２－サルフェート，Ｌーアスコルベート
２－ホスフェートまたはＬ－アスコルビル６－パルミテートを利用できるか否かを
調査するために行われた。」（５５頁右欄下から１１行から７行の訳），「チャネ
ルキャットフィッシュが，試験したアスコルビン酸誘導体を利用できると結論し
た。試験した３種のアスコルベートは，壊血病の症状の発現を阻止し，アスコルビ
ン酸を投与された魚と同様の成長率及び飼料効率を得るのに十分なビタミンＣを提
供した。」（５６頁右欄下から１６～１０行の訳）と記載されている。
⑬　Biochemical Systematics and
Ecology,Vol.8pp171-179,1980の「Influence de la Temperature sur quelques
Activites Enzymatiques chez Palaemon serratus」における「要約」部分（抄
訳・171頁)（乙２３）において，「スジエビ属エビ・・・」の肝膵臓及び腹筋にお
ける，２－Ｃカルボン酸エステル類の加水分解に関係するエステラーゼ２Ｃ活性，
α－グルコシダーゼアセチルグルコサミニダーゼ並びにアルカリ及び酸ホスファタ
ーゼの変化を，ポリアクリルアミド勾配ゲル電気泳動法により調べた。」と記載さ
れている。
⑭　１９８３年発行，山田常雄ら編集「生物学辞典第３版」には，「肝
膵臓・・・＝中腸腺」と記載され（乙２４，235頁），「中腸腺・・・・軟体動物と
節足動物の中腸に開く複胞状または複管状の腺様組織で，暗緑色から暗褐色を呈す
ることが多く，消化酵素を分泌して胃に送ることから，脊椎動物の肝臓と膵臓との
機能をあわせもつという意味で肝膵臓ともよばれる。」と記載されている（乙２
５，846頁）。
b)　小括
ⅰ　上記①，③及び④の記載からすると，甲殻類用と魚類用について特
に区別することなく飼料を配合していることが認められ，上記⑤にみられるよう
に，甲殻類養殖用の飼料について，魚類養殖用飼料の組成を参考としていることも
認められる。また，上記①には，ビタミン混合が配合された同一の飼料を甲殻類で
あるクルマエビと魚類であるヒラメの稚魚に投与してそれぞれ実験した結果が記さ
れ，上記②によれば，オニテナガエビの養殖にマス稚魚用ペレットやコイ用ペレッ
トを用いた実験が行われていることなどにかんがみると，甲殻類養殖用飼料と魚類
養殖用飼料とで，特に区別することなく，同一の飼料が投与されていたことが一般
的であったと認められる。
したがって，上記①ないし⑤の記載からすると，本件特許発明の出
願当時，魚類あるいは甲殻類の養殖用の餌については，両者間の飼料は，共通に使
用され，あるいは，転用されていることが認められる。
ⅱ　上記⑥及び⑦の記載からみると，本件特許発明の出願当時，甲殻類
にもビタミンＣが必要であり，その飼料にビタミンＣを添加することが必要であっ
たことは，当時の技術常識であったと認められる。
ⅲ　上記⑧ないし⑪の記載からすると，本件特許発明の出願当時，魚類
の消化管内にはアルカリホスファターゼが存在し，アルカリホスファターゼは，基
質特異性が低く，広範囲のリン酸モノエステルを加水分解できることが知られてい
たといえる。
したがって，魚類の消化管内に存するアルカリホスファターゼは，
刊行物２の「ホスフェートエステル基を開裂することが知られている酵素が動物の
消化系に存在するから，かかる２－ホスフェートエステルは，殆ど全ての動物中で
活性を示すと考えられる。」（同・３頁左上欄１２行～１６行。上記(1)アのｂ）を
参照。）との記載中の「ホスフェートエステル基を開裂することが知られている酵
素」に該当するものといえる。また，このことは，上記⑫に記載のとおり，魚類で
あるチャネルキャットフィッシュ（ナマズ）がビタミンＣ源としてＬ－アスコルベ
ート２－ホスフェートを利用できたこと（乙２１，５６頁右欄下から１６～１０
行）からも裏付けることができる。
ⅳ　上記⑬及び⑭の記載からすると，本件特許発明の出願当時，甲殻類
であるエビの肝膵臓中には，アルカリホスファターゼと酸ホスファターゼが存在す
ることは知られていたといえる。
ⅴ　以上のⅰないしⅳを総合すると，引用発明２が開示する技術事項に
接した当業者であれば，刊行物２において，Ｌ－アスコルベート２－ホスフェート
マグネシウム塩が，モルモットの体内においてＬ－アスコルビン酸の形に活性化さ
れるのと同様に，Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートの塩が，ホスファターゼを
有する魚の体内でもＬ－アスコルビン酸に開裂されて活性を示す，つまりビタミン
Ｃ源として利用されることは，合理的に理解し得ることである。
そして，甲殻類についても，魚類と同様に，その飼料としてビタミ
ンＣを添加することの必要性が認識されていたこと，及び，甲殻類の消化系にアル
カリ性ホスファターゼが存在することは知られていたのであるから，魚類と同様
に，Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートの塩類を甲殻類の餌の補充剤として使用
すること，すなわち，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類を餌の補充
剤として用いれば，甲殻類のビタミンＣ不足を補うことになることは容易に予測可
能であり，これを実証することにも困難性は認められず，当業者であれば，容易に
想到し得えた事項であるということができる。
エ　相違点２についての検討
a)　本件特許発明の出願当時の公知文献等
①　昭和６０年４月１５日発行の米康夫編「水産学シリーズ５４　養魚
飼料－基礎と応用」（乙５）には，「現在市販されている海水魚用配合飼料の形状
と使用区分を表10ー１に示した。」として，「表10－１」には，形状として，「粉
末（マッシュ）」，「固型」として，「ペレット」，「クランブル」，「多孔質ペ
レット」の３種類が記載されている（１１１頁）。
②　乙６公報には，「一般の配合飼料は魚粉や小麦粉などを主原料とし
た固型のペレット，クランブル，フレーク或いはマッシュである」（乙６，２頁左
上欄５行ないし７行）こと，「特に，水中において養分が溶出し難いモイストペレ
ット様微粒子状を保ち，摂餌がよく，生物飼育試験においても生物初期飼料に匹敵
するすぐれた成績を示すものである。」（２頁右上欄１０行ないし１３行），「即
ち，水中において難溶保形性で，ゲル様物質で包まれたモイストペレット様顆粒子
の摂餌しやすい物性は・・・」（２頁右上欄末行ないし左下欄２行）と記載されて
いる。
③　昭和５９年６月２０日三版発行，配合飼料講座編纂委員会編「配合
飼料講座上巻設計篇」（乙２６）には，「クルマエビ用配合餌料の形状は，粉末を
「練り餌」としていた時代もあったが，現在では，殆んどが径２mm，長さ数cmのペ
レットである。」（600頁17行ないし19行）と記載されている。
④　乙２７文献の414頁には，「実験方法」として，「供試エビ　クルマ
エビ・・・」，「餌料の組成と調整　対照用配合固型餌料：本研究ではペレット状
配合固型餌料を対照用餌料に用いた。その組成をTable1に示した。この組成表に従
って配合した・・・長さ２cm程度のペレット状に調整した。」（乙２７）と記載さ
れている。
⑤　昭和５５年１１月１５日初版発行，荻野珍吉編「新水産学全集14　
魚類の栄養と飼料」の297頁（乙２８）には，「固型飼料を製造するときには，どう
しても熱が加えられるので，ある程度の変質が起こり，そのため油脂類の添加が限
られている。仲川によれば，ビタミンのうちで最も損失の大きいものはビタミンＡ
で，次にビタミンＣである。ビタミンＣは，３０℃の貯蔵で製造１か月後に20％，
４か月後に27％減少した。」と記載されている。
⑥　乙７文献の870頁左欄下から１０行ないし７行には，「また飼料製造
中および飼料製造後保存中のビタミンＣは不安定で，とくに飼料製造中の熱処理に
より，添加量の４０％が破壊されることを認めた。」と記載されている。
b)　本件特許発明の出願前に，上記①ないし③の記載のとおり，魚介類の
養殖用飼料としてペレット飼料の形態があることは広く知られていた上，④に記載
されたとおり，甲殻類であるエビの養殖用飼料としてペレット飼料が使用されてい
たことも周知であったといえるから，引用発明２における魚の餌の補充剤を，甲殻
類養殖用飼料用添加物として用いる際の飼料の形態について，周知の飼料形態であ
るペレット飼料とすることは単なる設計事項にすぎない。
一方，上記⑤及び⑥に記載されているように，本件特許発明の出願当
時，固型飼料の製造の際に加熱するとビタミンＣが損失するから，ペレット化した
飼料を製造する場合，ビタミンＣ源の安定化という課題は周知であり，安定なビタ
ミンＣ誘導体を用いれば，同課題を解決できると考えることに困難性はないという
べきである。
オ　本件特許発明と引用発明２の顕著な効果について
a)　本件公報には，「本発明の水産甲殻類養殖用ペレット飼料用添加物
は，飼料の製造工程およびその長期の保存に対して安定で，かつ広範囲の水産甲殻
類においてアスコルビン酸活性を発現することができる。そして，本発明の水産甲
殻類養殖用ペレット飼料用添加物を配合してなる水産甲殻類養殖用ペレット飼料の
使用により水産甲殻類の成長率の向上，へい死率の低下，品質の向上が可能とな
る。」（甲１の３，８頁右欄下から３行～９頁右欄１行）と記載されており，本件
特許発明の水産甲殻類の養殖用飼料の添加物が，その製造工程及び長期の保存にお
いて安定で，かつ，広範囲の甲殻類養殖用飼料に使用されれば，ビタミンＣ活性を
発揮し，甲殻類の成長率の向上やへい死率の低下などをもたらすことが示されてい
る。
一方，引用発明２は，広範囲の食品に使用しうる安定な栄養価値のあ
るビタミンＣ源の合成法に関するものであり（甲１２・２頁右上欄下から５行ない
し末行参照），「Ｌ－アスコルビン酸（ビタミンＣ）は均衡栄養食の必須成分であ
り，このビタミンの推奨摂取許容量は確立されている」ものの，「ビタミンＣは空
気中の酸素と非常に反応性であるので，食品中で最も低安定なビタミンである」
し，「アスコルビン酸は酸性媒中で高温度において脱水反応により分解反応により
分解される」性質を有していることから（同２頁左下欄１２行ないし右下欄３
行），引用発明２の最も重要な目的は，「分析化学的に純粋な状態に容易に回収で
き，酸素の存在あるいは高熱条件下において活性を失うことがないビタミンＣ源又
はビタミンプレミックスとして使用しうるアスコルビン酸のホスフェートエステル
を高収率で製造するための工業的に使用しうる方法を提供することにある」（同３
頁・左下欄９ないし１５行参照）とされているものである。
そうすると，引用発明２と，甲殻類の養殖の際にビタミンＣの供給が
必要であることなど前述の周知技術を総合すれば，甲殻類養殖用飼料用の添加剤と
して，安定なビタミンＣ源を供給すれば得られる本件特許発明の効果は，当業者が
容易に予測することができるものであり，本件特許発明の効果が，その構成から予
測し得ない格別に顕著なものであるということはできない。
カ　小活
以上のアないしオを総合すると，本件特許発明は，当業者であれば，引
用発明２と周知技術から容易に発明をすることができたものというべきであり，特
許法２９条第２項に違反して特許されたものであるから，同法第１２３条１項２号
に該当し無効とされるべきものである。
キ　原告の主張について
原告は，本件特許発明は，引用発明２から容易に想到し得たものではな
いと主張するので，以下，順に論ずる。
a)　原告は，刊行物２は，刊行物１を翻訳した文献であり，これを誤訳し
たものであると主張し，これに関する証拠として，甲８ないし１０を提出する。ま
た，原告は，刊行物２の「（Ｌ－アスコルビン酸－２－ホスフェートの塩を）魚の
餌の補充剤として用いられることが知られている」との記載は誤りであり，当時，
魚の餌の補充剤にＬ－アスコルビン酸－２－ホスフェートを使用した例は存在しな
かった旨主張し，これに沿う証拠として，甲１１を提出する。
しかし，そもそも，刊行物２が優先権主張の基礎とした文献は，米国
特許第６８３８８８号であり，刊行物１ではない。仮に，米国特許第６８３８８８
号の継続出願（米国特許番号８１７５５５号）の更なる継続出願に係る刊行物１
に，同米国特許の明細書と同趣旨の記載があるとしても，当裁判所が引用発明２を
認定した刊行物は，刊行物２であり，刊行物１ではないから，原告主張の刊行物２
の記載は，引用発明２の認定を何ら左右するものではない。
また，刊行物２の「Ｌ－アスコルビン酸の２－ホスフェートおよび２
－サルフェート誘導体類は動物中でビタミン活性を示し，動物によつて有用な安定
なビタミンＣ誘導体とされ，このものは例えば魚の餌の補充剤として用いられるこ
とが知られている。」との記載は，「Ｌ－アスコルビン酸－２－ホスフェート及び
２－サルフェート誘導体類が動物によって有用な安定なビタミンＣ誘導体とされ
る」ことの具体例として，Ｌ－アスコルビン酸－２－ホスフェートや２－サルフェ
ート誘導体が魚の餌の補充剤として用いられていることを挙げているものと解さ
れ，刊行物２には，続いて，「ホスフェートエステル基を開裂することが知られて
いる酵素が動物の消化系に存在するから，かかる２－ホスフェートエステルは，殆
ど全ての動物中で活性を示すと考えられる。」ことが記載されていることや，モル
モットにおける具体例で実際にビタミン活性の効果が得られたことが記載されてい
ることからみても，刊行物２の「魚の餌の補充剤」との記載については何ら不自
然，不合理な点も見当たらない。原告の上記主張は採用できない。
なお，甲１１においては，引用発明２の出願当時，「Ｌ－アスコルビ
ン酸－２－ホスフェート」を魚の餌に使用したことを示す文献は記載されていない
ものの，甲１１は，原告会社従業員が，ＰＡＴＯＬＩＳなどによって国内外の文献
を調査した結果を作成した調査報告書にすぎず，これをもって，直ちに刊行物２の
「Ｌ－アスコルビン酸の２－ホスフェートおよび２－サルフェート誘導体類は動物
中でビタミン活性を示し，動物によつて有用な安定なビタミンＣ誘導体とされ，こ
のものは例えば魚の餌の補充剤として用いられることが知られている。」との上記
記載が誤っていると認めることはできない。
b)　原告は，甲殻類と魚類とは，①生物学的に異なる系統に属すること，
②生体防御機能が相違すること，③摂餌行動様式の相違があることから，刊行物２
に記載された魚に関する知見を甲殻類に適用することには阻害事由があったと主張
し，これに関する証拠として，①に関して甲１９，②に関して甲２０，２１，③に
関して甲２３などを提出する。
しかし，甲殻類と魚類とが生物として全く異なる系統に属することが
明らかであるとしても，それだけで，それぞれの生物が有する特性や特定の物質に
対する作用効果も異なるということはできない。
かえって，魚類と甲殻類は，同じく水産動物であり，養魚飼料を甲殻
類用飼料として転用することができることは周知技術といえることは前記のとおり
であり（前記ウのa)の①の乙６公報，同②の乙８文献，同③の乙９公報など参
照。），甲殻類が魚と同様にビタミンＣを要求するものであることは，当業者にと
って，公知あるいは慣用技術であったことも前記のとおりであるから（前記ウの
a)の⑦の乙７文献参照），甲殻類と魚類との生物学的な相違により，投与する飼料
及びその配合成分等に影響があるものと認めることはできない。
また，甲殻類の成長等にビタミンＣ源が必要となることは周知であっ
たことを前提として，甲殻類と魚類の生体防御機能の相違を原告が主張しているの
は，ビタミンＣは甲殻類にとって有害となりうる物質であるので大量に投与すべき
でないという趣旨であると解される。そうであれば，甲殻類に対してはその投与量
を調節すれば足りるはずであり，甲殻類の生体防御機能が魚類と異なるとしても，
このことは，甲殻類の飼料としてＬ－アスコルビン酸－２－ホスフェートを投与す
ることについての阻害事由とはなり得ない。
さらに，甲殻類が噛食し終えるのに相当時間を要するから，水に溶解
しやすいＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩を投与しようとする動機付
けに欠けるとの原告の主張についても，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステル
の塩のうち，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルのカルシウム塩であれば水
への溶解性は低く，すべてのＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩が，原
告主張のように水に溶解しやすいものではないことは明らかである（なお，原告
も，特許第２１３９５４１号（特願昭６１－１６７３９号）の審査過程における平
成６年１月２８日付けの意見書（乙４４，８頁）において，Ｌ－アスコルビン酸－
２－リン酸エステルの塩類の一つであるＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステル
のカルシウム塩が水に対してほとんど溶解しないことを示しており，すべてのＬ－
アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩が水に溶解し易いものではないことを自
認している。）。
原告の主張は採用することができない。
c)　原告は，ホスファターゼにも基質特異性があるから，甲殻類にホスフ
ァターゼが存在するといっても直ちにＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの
塩類を分解し，有効化するとはいえないとも主張する。
しかし，原告が，上記主張を裏付けるものとして提出した甲２５ない
し３２は，いずれも甲殻類の消化系に存在する基質特異性に関するものではなく，
これらをもって，甲殻類の消化系に存するホスファターゼが，Ｌ－アスコルビン酸
－２－リン酸エステルの塩を開裂しないとの結論を導くことはできない。むしろ，
上記ウのa)の⑪に記載のとおり，アルカリ性ホスファターゼはほとんとすべてのリ
ン酸モノエステル結合を加水分解する酵素であり，酸性ホスファターゼについて
も，１９８４年４月第１刷発行，今堀和友，山川民夫監修「生化学辞典」・５３２
頁左下欄下から５行ないし末行（乙４５）に，「正リン酸エステルを酸性で加水分
解する酵素で，広く動物界のみならず，植物，細菌に分布する」と記載されている
ように，リン酸エステルを加水分解する酵素であることが示されていることからす
れば，甲殻類の消化系に存在するアルカリ性及び酸性ホスファターゼは，リン酸モ
ノエステル結合を含むＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類を加水分解
することができ，アスコルビン酸を生成し，これを有効化すると予測することは，
当業者にとって容易であるということができる。
d)　原告は，甲殻類におけるホスファターゼの作用条件や消化系統の臓器
のpHなどが明らかにならなければ，Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩
類が開裂して有効化されるかどうかは分からないとも主張する。
確かに，酵素がその作用を発揮するためには，酵素反応系のpHなどの
作用条件が必要となるものである。しかし，刊行物２の記載を見た当業者が本件特
許発明を容易に想到することができるか否かは，刊行物２に実質的に記載されてい
ると認められる「Ｌ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類が魚の餌の補充
剤として用いられる」ことを認識した者が，これを甲殻類の養殖において，甲殻類
の餌の補充剤として用いることを想到し，かつ，これを試みることが容易か否かに
よるものである。前述のとおり，魚類の餌の補充剤として使用しているものを甲殻
類の餌の補充剤として使用することに何ら困難性はないのであるから，引用発明２
を甲殻類の餌の補充剤に適用することを想到し，これを試みることが容易であるこ
とは明らかである。
e)　原告は，ほ乳動物類に対するＬ－アスコルビン酸誘導体の有効性は，
魚と同様とはいえず，甲殻類とは生物系統上も全く異なるから，ほ乳動物類におい
て有効なＬ－アスコルビン酸誘導体が，ただちに甲殻類にも有効であるとはいえな
いと主張し，甲３７ないし４０を提出する。
しかし，ここで原告が例に挙げているのは，いずれもアスコルビン酸
－２－サルフェートの例であり，これは本件特許発明の有効成分とは異なる化合物
であるから，これをもってＬ－アスコルビン酸誘導体一般について述べることは適
当でない。すなわち，アスコルビン酸－２－サルフェートは，リン酸エステル結合
を有しておらず，ホスファターゼによりＬ－アスコルビン酸に活性化されるもので
はないから，本件特許発明のＬ－アスコルビン酸－２－リン酸エステルの塩類にお
いても，同様とはいえない。よって，上記の原告の主張は採用することができな
い。
また，刊行物２において，Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートとモ
ルモット（ほ乳動物）の試験例から直ちに魚においてもこれが有効であると解する
ことができないとしても，魚の消化管内にアルカリ性ホスファターゼが存在するこ
とは周知であったから，当業者であれば，Ｌ－アスコルベート２－ホスフェートの
塩を投与すれば，アスコルビン酸に開裂され活性を示すことを予想することができ
るというべきであって，ほ乳動物の場合と同一の効果が期待できることまでは必要
がないというべきである。原告の主張は採用することができない。
f)　原告は，甲殻類養殖用飼料と魚類養殖用飼料とが区別されていたこと
をもって，魚類養殖用飼料を甲殻類養殖用飼料に転用することができないと主張
し，証拠として甲４１，４２などを提出する。しかし，上述したように，乙６公
報，乙８文献，乙９，乙１０公報のように，ある飼料が魚類養殖用にも甲殻類養殖
用にも使用されていた例もある以上，両者を直ちに転用することができないという
ことはできないし，既にアスコルビン酸を含む飼料が存在していた以上，ホスファ
ターゼの存在によりアスコルビン酸活性を有するＬ－アスコルビン酸－２－ホスフ
ェートを含む魚用飼料を甲殻類に転用することは，当業者が容易に想到することが
できるというべきである。原告の主張は採用することができない。
g)　原告は，本件特許発明の効果は，当業者に予測できない極めて優れた
効果を奏するものであったと主張する。しかし，甲殻類の養殖をする際に，アスコ
ルビン酸がそのへい死率を下げ，平均体重を増加させる効果をもたらすことは周知
の事実であり，溶解性の高いアスコルビン酸に代わって，安定性の高いＬ－アスコ
ルビン酸－２－ホスフェート誘導体を用いることができれば，さらに，甲殻類のへ
い死率が低下し，平均体重の増加をもたらす効果を得られるであろうことは，当業
者が当然予測できる範囲内の効果にすぎない。原告の主張は採用することができな
い。
　２　結論
　　　以上によれば，本件特許権は特許無効審判により無効にされるべきものと認
められるから，原告は，被告に対し，本件特許権に基づき，その権利を行使するこ
とができない。
よって，原告の本訴請求は，その余の点については判断するまでもなく，い
ずれも理由がないので棄却することとし，主文のとおり判決する。
　　　　　東京地方裁判所民事第４６部
裁判長裁判官　　　　設　　　樂　　　隆　　　一
　　
裁判官　　　　鈴 木 千 帆
裁判官　　　　荒 井 章 光
（別紙）　　　
物　件　目　録
製品名　ＲＯＶＩＭＩＸ　ＳＴＡＹ－Ｃ　３５
（ロビミックス　ステイ　Ｃ－３５）