平成27(ワ)2570著作権侵害差止等請求事件

裁判所	請求棄却大阪地方裁判所
裁判年月日	平成30年9月20日
事件種別	民事
当事者	被告有限会社九州ハワイアン協会
法令	著作権民法651条2項3回著作権法10条1項3号2回著作権法112条1項2回民法651条1項1回民事訴訟法96条2項1回民法656条1回
キーワード	許諾50回侵害32回差止12回損害賠償11回実施1回ライセンス1回
主文	１被告は，別紙被告教室目録記載の施設を始めとする被告が被告に所属する会員へのフラダンスの指導又はフラダンスの上演を行う日本国内の各施設において，別紙振付け目録記載６，１１，１３，１５ないし１７の各振付けを，自ら上演してはならず，かつ，被告に所属する会員又はその他第三者をして上演させてはな15らない。２被告は，原告に対し，４３万３１５８円及びこれに対する平成２９年１１月１日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。３原告のその余の請求をいずれも棄却する。４訴訟費用は，これを５分し，その３を原告の負担とし，その余を被告の20負担とする。５この判決は，第２項に限り，仮に執行することができる。６原告のために，この判決に対する控訴のための付加期間を３０日と定める。事実及び理由25第１請求１被告は，別紙被告教室目録記載の施設を始めとする被告が被告に所属する会員へのフラダンスの指導又はフラダンスの上演を行う日本国内の各施設において，別紙振付け目録記載の各振付けを，自ら上演してはならず，かつ，被告に所属する会員又はその他第三者をして上演させてはならない。２被告は，別紙被告教室目録記載の施設を始めとする被告が被告に所属する会5員へのフラダンスの指導又はフラダンスの上演を行う日本国内の各施設において，別紙楽曲目録記載の各音楽著作物を，次の方法により演奏してはならない。(1) 歌手をして歌唱させる方法(2) 楽器奏者にウクレレ，ギター，ベース，キーボード，ドラムセット，パーカッション等の楽器を演奏させる方法10(3) 録音物再生装置を操作して再生する方法３被告は，原告に対し，２５０万３４４０円及びこれに対する平成２９年１１月１日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。４被告は，原告に対し，３８５万１９１０円及びこれに対する平成２７年３月２６日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。15第２事案の概要１請求の要旨ハワイに在住するクムフラ（フラダンスの師匠ないし指導者）である原告は，従前，フラダンス教室事業を営む被告と契約を締結し，被告ないし被告が実質的に運営する九州ハワイアン協会（以下「ＫＨＡ」という。）やその会員に対するフラダ20ンス等の指導助言を行っていたが，両者の契約関係は解消された。本件は，原告が，被告に対して，以下の請求をする事案である。(1) 原告は，被告が，被告の会員に対してフラダンスを指導し，又はフラダンスを上演する各施設において，別紙振付け目録記載の各振付け（以下，番号に従って「本件振付け１」のようにいい，これらを総称して「本件各振付け」という。）25を被告代表者自らが上演し，会員等に上演させる行為が，原告が有する本件各振付けについての著作権（上演権）を侵害すると主張して，被告に対し，著作権法１１２条１項に基づき，本件各振付けの上演の差止めを請求する（第１の１項）。(2) 原告は，被告が，被告の会員に対してフラダンスを指導し，又はフラダンスを上演する各施設において，別紙楽曲目録記載の各楽曲（以下，番号に従って「本件楽曲１」のようにいい，これらを総称して「本件各楽曲」という。）を演奏5する行為が，原告が有する本件各楽曲についての著作権を侵害すると主張して，被告に対し，著作権法１１２条１項に基づき，本件各楽曲の演奏の差止めを請求する（第１の２項）。(3) 原告は，被告が，本件各振付けを上演し又は被告の会員等に上演させた行為（上記(1)）及び本件各楽曲を演奏した行為（上記(2)）が，原告の著作権を侵害10すると主張して，被告に対し，不法行為に基づき，平成２６年１１月から平成２９年１０月までの損害賠償金６４２万２４６４円（使用許諾料相当額４０９万２１２０円及び弁護士費用２３３万０３４４円）の一部として２５０万３４４０円及びこれに対する不法行為の後の日である平成２９年１１月１日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を請求する（第１の３項）。15(4) 原告は，被告との間で，ＫＨＡ等が平成２６年秋に開催するワークショップ等において被告ないしＫＨＡの会員に対してフラダンス等の指導を行うことを内容とする準委任契約（以下「本件準委任契約」という。）を締結していたところ，被告が同契約を原告に不利な時期に解除したと主張して，被告に対し，民法６５６条，６５１条２項本文に基づき，損害賠償金３８５万１９１０円及びこれに対する20訴状送達の日の翌日である平成２７年３月２６日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を請求する（第１の４項）。２前提事実（当事者間に争いがないか，後掲証拠又は弁論の全趣旨により容易に認められる。）(1) 当事者25原告は，ハワイに在住する「クムフラ」と呼ばれるフラダンスの師匠ないし指導者であり，自らフラダンスの振付けの創作や楽曲の作詞・作曲を行い，フラダンス及びタヒチアンダンスの指導や楽曲の提供を行う者である。被告は，ハワイ音楽を通したフラダンスの教授，イベントの企画，開催等を行う会社であり，九州ハワイアン協会（ＫＨＡ）を実質的に運営してフラダンス教室の運営事業を行っている。ＫＨＡは，本部教室及び所属のインストラクターが開いた5教室において，会員（ＫＨＡの会員は被告の会員であるともいえる。）に対するフラダンスの指導を行っている（甲２）。有限会社中四国ハワイアン協会（以下「本件別会社」という。）は，中四国ハワイアン協会（以下「ＣＳＨＡ」という。）を実質的に運営して，フラダンス教室の運営事業を行う会社であり，被告とは，規約等を記載した手帳を共同発行する（甲10２）など密接な関係にある。(2) 原告と被告との契約関係原告は，昭和６３年頃，被告の前代表者（以下「被告前代表者」という。）から，フラダンスの指導を依頼され（甲３９の２，乙２９），以来，ＫＨＡの会員に対し，自ら振り付けたフラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行うなどし，遅くとも15平成２１年末までには，被告との間で，月額１０００アメリカドル（以下単に「ドル」という。）の報酬で，少なくとも被告から求められれば被告ないしＫＨＡやその会員に対してフラダンスの指導助言を行うことを内容とするコンサルティング契約（以下「本件コンサルティング契約」という。）を締結していた。また，原告は，被告との間で，本件コンサルティング契約とは別に，ＫＨＡの会20員に対し，ＫＨＡが年間３回ないし４回程度九州・中国地方の各都市で開催するワークショップ等において，フラダンス及びタヒチアンダンスの直接指導を行う準委任契約をその都度契約し，別途の報酬の支払を受けてきた（甲１，２の２，３，３９の２，乙２８）。原告は，これらの指導を行うに当たり，日本でＫＰＤＡという団体を組織し，ＫＰＤＡがＫＨＡと提携するという形をとっていた。25また，原告は，ＣＳＨＡとも上記と同様の関係にあり，ワークショップ等については，ＣＳＨＡは，ＫＨＡが九州地方の各都市でワークショップ等を開催するのと同時期に，中国・四国地方の各都市で同じカリキュラムのワークショップ等を開催しており，原告は，ＣＳＨＡの会員に対し，ＣＳＨＡが開催するワークショップ等においても，フラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行うなどしてきた。(3) 原告によるフラダンスの本件各振付けの作成及び本件各楽曲の作詞作曲と5ＫＨＡでの上演及び演奏フラダンスはハワイの民族舞踊であり，その振付けはハンドモーションとステップから構成されている。原告は，遅くとも平成２６年１月までに，本件各楽曲を作詞作曲するとともに，それら又は他者が作詞作曲した楽曲について，フラダンスの振付けである本件各振付けを作り，それ以降，ＫＨＡの会員に対してそれらの振付10けを指導助言し，ＫＨＡの会員は，本件各振付けを，原告から直接指導を受けるワークショップのほか，ホイケ（フラフェスティバル），フラパーティ及びコンペティションと呼ばれるＫＨＡ主催のイベントで上演したり，これらのイベントに参加するための練習として教室で上演したりすることがあり，その際に本件各楽曲が演奏されることがあった。15本件各楽曲及び本件振付け１ないし４（以下「本件振付け１等」という。）は，原告が著作権を有する著作物であり，被告もこれを認めている。これに対し，本件振付け６，１１，１３，１５ないし１７（以下「本件振付け６等」という。）が著作物性を有するか否かについては争いがある。本件振付け６等の内容は，別紙振付け目録別添６，１１，１３，１５ないし１７20の各第３記載のとおりであり，上記各振付けに対応する楽曲に係る歌詞は，別紙振付け目録別添６，１１，１３，１５ないし１７の各第１記載のとおりである（甲２１，２２，３２，４０，４５，５０及び弁論の全趣旨）。(4) 平成２６年秋のワークショップの開催中止原告は，平成２６年３月，被告との間で，ＫＨＡ及びＫＰＤＡが同年秋に九州地25方の各都市で開催するワークショップ等（以下「本件ワークショップ等」という。）において，ＫＨＡの会員にフラダンス（ＫＨＡ開催分）及びタヒチアンダンス（ＫＰＤＡ開催分）の指導等を行う契約（本件準委任契約）を締結した。本件ワークショップ等は，同年１０月２日から同月９日までの間に合計５都市及び同月２２日から同月２６日までの間に合計３都市という日程で行われる予定であった（甲２３の２）。5また，この間の同年１０月１０日から同月２１日までの期間，原告は，これまでと同様に，ＣＳＨＡ及びＫＰＤＡが中国・四国地方の各都市で開催するワークショップ等において，ＣＳＨＡの会員に対し，フラダンス（ＣＳＨＡ開催分）及びタヒチアンダンス（ＫＰＤＡ開催分）の指導を行うこととなっていた（甲２３の２）。しかし，被告は，同年９月１７日，本件ワークショップの開催中止を決定し，原10告に対し，本件準委任契約を解除する旨の意思表示をした（以下「本件解除」という。）。他方，原告は，ＣＳＨＡの会員に対しては，同月１０日から同月２１日までの間に開催されたワークショップ等において，予定どおりフラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行った。15(5) 原告と被告の契約関係の解消原告は，平成２６年６月頃，被告に対し，被告との契約関係を解消する意向を示し，被告がこれを受け入れたことから，本件コンサルティング契約は同年１０月３１日をもって終了した。原告は，被告との契約関係の解消に当たり，以後は自ら作ったフラダンスの振付20けをＫＨＡの会員が上演することを禁止する意向を示したが，被告は，契約関係解消後も原告が作った振付けを使用することができると考えたことから，同年１１月１日以降も，少なくとも，本件各振付けのうち本件振付け６等をホイケ等において使用することがあった（乙６１ないし８２，８４ないし１３４。なお，同日以降に被告が本件振付け１等を使用し，本件楽曲を演奏することがあったか否かについて25は，争いがある。）。３争点(1) 著作権侵害に係る請求（第１の１項ないし３項）関係（各請求に共通の争点）ア本件振付け６等の著作物性（争点１）イ本件各振付けの著作権の譲渡又は永久使用許諾の有無（争点２）5（差止請求に固有の争点）ウ被告が本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演し又は上演させるおそれの有無（争点３）（損害賠償請求に固有の争点）エ被告による本件各楽曲及び本件振付け１等に係る著作権侵害行為の有無10（争点４）オ被告の故意又は過失の有無（争点５）カ原告の損害額（争点６）(2) 民法６５１条２項本文に基づく損害賠償請求（第１の４項）関係ア本件解除が原告にとって不利な時期にされたものか（争点７）15イ本件解除についてやむを得ない事由があったか（争点８）ウ原告の損害の有無及び額（争点９）第３争点に関する当事者の主張１争点１（本件振付け６等の著作物性）について（原告の主張）20本件振付け６等が創作的であるか否かは，振付者である原告の個性が表現されたものといえるか否かについて振付け全体を通して判断すべきである。この点，原告による本件振付け６等に対応する楽曲の解釈が独自のものであるため，本件振付け６等の各振付けは，原告の個性が表現されたものである。現に，本件振付け６等は，そのハンドモーションやステップの中に，原告が独自に創作した25もの又は先代のクムフラが独自に創作したものを受け継いだものがあったり，既存のハンドモーションであっても当該歌詞を表現する際に用いるハンドモーションとしては一般的ではないものがあったりするなど，他の振付けとは異なっているから，原告の個性が表現されたものである。これを本件振付け６等について個別に見ると，別紙本件振付け６に関する主張対比表，別紙本件振付け１１に関する主張対比表，別紙本件振付け１３に関する主張5対比表，別紙本件振付け１５に関する主張対比表，別紙本件振付け１６に関する主張対比表，別紙本件振付け１７に関する主張対比表の，「原告の主張」欄記載のとおりであり，本件振付け６等の振付けは，他の振付けには見られない特徴的な振付けがあるなど，原告の個性が表現されたものである。したがって，本件振付け６等は，それぞれ全体として著作物性を有する。10（被告の主張）(1) 本件振付け６等が創作的であるか否かは，当該振付けが平凡かつありふれたものではないか否かによって判断すべきである。この点，フラダンスの振付けは，楽曲の歌詞に対応した既存のハンドモーション，既存のステップ，これらをアレンジしたものを組み合わせて構成するものであるた15め，おのずから限られた幅の範囲内に収束したものになるところ，本件振付け６等も，現にそのようなものであって独創性を欠く以上，著作物性を有するとはいえない。(2) 著作権法によって保護されるのは，思想又は感情自体ではなく，これらが外面に現れた表現であるから，本件振付け６等に対応する楽曲の解釈が独自のもの20であっても，本件振付け６等の著作物性が直ちに肯定されるわけではない。また，上記(1)で指摘したようにフラダンスの振付けにおける選択の幅が狭いことに照らせば，本件振付け６等の著作物性を肯定することは第三者の自由を過度に制約するものであって，妥当ではない。(3) 以上を本件振付け６等について個別に見ると，別紙本件振付け６に関する25主張対比表，別紙本件振付け１１に関する主張対比表，別紙本件振付け１３に関する主張対比表，別紙本件振付け１５に関する主張対比表，別紙本件振付け１６に関する主張対比表，別紙本件振付け１７に関する主張対比表の，「被告の主張」欄記載のとおりであり，本件振付け６等の振付けは，他の振付けにも見られたり，既存のハンドモーションどおりの動作であったりするなど独自性・独創性を欠くものである。5したがって，本件振付け６等が著作物性を有するとはいえない。２争点２（本件各振付けの著作権の譲渡又は永久使用許諾の有無）について（被告の主張）被告は，本件各振付けの著作権のいずれについても，原告に対して一括して金員を支払うことによって，その譲渡又は永久使用許諾を受けている。10（原告の主張）否認する。３争点３（被告が本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演し又は上演させるおそれの有無）について（原告の主張）15被告は，平成２６年１１月以降も，本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演しているから，今後も被告が本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演するおそれがある。（被告の主張）被告は，本件各楽曲及び本件振付け１等について，原告が著作権を有することを20認めており，平成２６年１１月以降，ＫＨＡの会員に対してフラダンスを指導するに際し，本件各楽曲を演奏したことや本件振付け１等を上演したことはなく，今後も演奏する予定はない。したがって，被告が本件各楽曲を演奏し，本件振付け１等を上演するおそれはない。４争点４（被告による本件各楽曲及び本件振付け１等に係る著作権侵害行為の25有無）について（原告の主張）被告は，平成２６年１１月以降も，本件各楽曲を演奏し，本件振付け１等を上演している。（被告の主張）否認する。5 ５争点５（被告の故意又は過失の有無）について（原告の主張）被告が，本件各振付けを演じれば原告から著作権侵害行為に当たるという指摘がされることを認識しながらこれを演じていることなどに照らせば，本件各振付けに係る著作権侵害行為に少なくとも過失があることは明らかである。10（被告の主張）被告は，本件振付け６等に著作物性があるという確たる認識を有していなかったから，本件振付け６等に係る著作権侵害行為に過失があったとはいえない。６争点６（原告の損害の有無及び額）について（原告の主張）15(1) 使用許諾料相当額アフラダンスの世界では，振付けを創作したクムフラが助言や指導を行わない形で当該振付けの使用を許諾するということは通常行われていない。原告も，被告と本件コンサルティング契約を締結することにより，原告が創作した振付けをＫＨＡの会員がホイケ（フラフェスティバル），フラパーティ及びコンペティショ20ンで上演したり，これらのイベントに参加するための練習として教室で上演したりすることを包括的に許諾し，そうであるからこそ，ＫＨＡの会員に対し，当該振付けを上演するために必要な助言や指導を行うことがあった。したがって，本件コンサルティング契約の報酬は，原告が創作した振付けの使用許諾料の趣旨を含むものである。25そして，原告は，ＫＨＡの会員に対する助言や指導のほとんどをワークショップの際に行っており，その助言や指導に対する対価については，本件コンサルティング契約とは別個に被告との間で締結した準委任契約の報酬の形で受け取っていた。そうすると，本件コンサルティング契約の報酬（月額１０００ドル）の実質は，その全額が原告が創作した振付けの使用許諾料であって，ワークショップ以外で行う助言や指導に対する対価はその中に織り込まれていたと見るべきである。5したがって，本件各振付け及び本件各楽曲に係る使用許諾料相当額は，著作権侵害期間（３６か月間：平成２６年１１月１日から平成２９年１０月３１日までの間）を踏まえると，３万６０００ドル（日本円に換算すると，４０９万２１２０円）に上る。イなお，原告が，従前から，曲目数やその上演回数の如何を問わず，月額10使用許諾料を１０００ドルとしてきたことに照らせば，本件各振付けが被告が上演した原告が創作した振付けのうちの一部であるからといって，本件各振付け及び本件各楽曲に係る使用許諾料相当額が１０００ドルの一部にとどまるとすることは相当ではない。(2) 弁護士費用相当額15本件訴訟に係る弁護士費用相当額は，本件各振付け（１０曲分の振付け）及び本件各楽曲（３曲の楽曲）に係る差止請求の訴額である２０８０万円（１３×１６０万円）に不法行為（著作権の侵害）に基づく損害賠償請求の請求額２５０万３４４０円の合計額である２３３０万３４４０円の１割に相当する額を下らない。したがって，本件訴訟に係る弁護士費用相当額は，２３３万０３４４円である。20（被告の主張）(1) 使用許諾料相当額ア本件コンサルティング契約の内容は，原告が，ＫＨＡの会員に対するフラダンスの指導をする被告から求められれば，被告に対する助言等を行うといういわゆる顧問契約のようなものにとどまり，原告が主張するような使用許諾まで含む25ものではないから，その報酬の中には原告が創作した振付けの使用許諾料としての趣旨は含まれていない。その他原告は，被告との間で，原告が創作した振付けの使用許諾料について合意したことはない。結局のところ，原告は，被告に対し，原告が創作した振付けを無償で使用させることを承諾していたのである。このような原告が創作した振付けの使用許諾料に関する原告と被告間の許諾例を踏まえると，本件各振付け及び本件各楽曲に係る使用許諾料相当額は０円とするの5が相当であり，仮に０円でないとしても，これに近い低廉な額とすべきである。イなお，本件コンサルティング契約の委託内容には，原告が，ＫＨＡの会員に対するフラダンスの指導をする被告からの求めに応じて，被告に対する助言等を行うことが含まれている以上，本件コンサルティング契約の報酬の中には上記助言等を行うことについての対価の趣旨が含まれており，月額１０００ドル全額が，10原告が創作した振付けの使用許諾料の趣旨であるはずはない。(2) 弁護士費用相当額否認ないし争う。本件各楽曲については演奏しておらず，これに対応する本件振付け１ないし３並びに本件振付け４についても上演していないことから，これらに係る差止請求には理由がない以上，同差止請求に係る弁護士費用相当額の請求には15理由がない。７争点７（本件解除が原告にとって不利な時期にされたものか）について（原告の主張）本件解除が本件ワークショップ等の開催直前にされたことにより，原告は，本件ワークショップ等が予定されていた時期に他の代替業務を行うことができず，それ20による収入も得られなかった。したがって，本件解除は，原告にとって不利な時期にされたものである。（被告の主張）争う。８争点８（本件解除についてやむを得ない事由があったか）について25（被告の主張）本件ワークショップ等に対する申込者数（申込みの締切りは平成２６年９月１０日）が，平成２４年及び平成２５年の秋に開催されたワークショップ等の参加者数を踏まえると，極めて少なかったことから，これを開催しても採算が取れないことが見込まれた。また，平成２６年８月以降，インストラクター及び当該インストラクターから指導を受ける生徒がＫＨＡを退会する事態が相次いでいた。5そして，これらの原因は，原告が，同月に，被告を誹謗中傷したり，原告から指導を受けた振付けが今後演じられなくなると誤信させたりする内容の書面（甲１３）を作成してＫＨＡのインストラクター等に配布するとともに，被告を退職してＫＨＡと競合組織となる西日本ハワイアン協会を立ち上げようとしていた者と結託して，ＫＨＡの会員の引抜きを図ったことにあった。10このような状況下で本件ワークショップ等を開催すると，採算が取れないだけでなく，原告が本件ワークショップ等で被告に対する誹謗中傷を行うなどすることにより，ＫＨＡからの退会者がさらに増加することが予想された。したがって，営利企業である被告が，同年９月１６日に至って本件準委任契約を解除することを決め，その翌日に被告に対して本件準委任契約を解除する旨の意思表示をしたことはやむ15を得なかったというべきである。（原告の主張）そもそも，本件ワークショップ等を開催しても採算が取れない見込みであったことが本件準委任契約を解除した主たる理由であるかのようにいう被告の主張は信用し難い。20この点はおくとしても，被告が指摘する書面（甲１３）を原告が作成した理由は，長年指導してきたＫＨＡのトップインストラクターに対し，被告との関係を解消する経緯とこれに関する自己の心情を説明することにあったのであって，被告を誹謗中傷しようとかＫＨＡの会員を西日本ハワイアン協会に勧誘しようなどということにあったわけではない。また，クムフラの指導を離れた者が当該クムフラの振り付25けた振付けを演じることができないということはフラダンスの世界におけるしきたりであるから，原告がＫＨＡの会員に対して自ら指導した振付けを演じることを禁止することは正当である。そして，原告が，同年６月の時点で，被告に対し，ＫＨＡの会員に対して指導した振付けを演じるのを禁止する意向であることを伝えていたことに照らせば，原告がＫＨＡの会員にその意向を伝えること自体は，被告も当然予想していたはずであ5る。また，原告が被告との関係を解消することになれば，原告から指導を受けられることに魅力を感じていたＫＨＡの会員が本件ワークショップ等に申し込むのを控えたり，それにとどまらずＫＨＡから退会したりする可能性があることも，被告としても容易に予想できたことである。それでも被告は原告との関係を解消しつつ，本件ワークショップ等を開催することにしたのである。10したがって，本件ワークショップ等を開催しても採算が取れないことやＫＨＡからの退会者が相次いだことは，被告自ら招いただけでなく，当然に予想された事態であるにもかかわらず，被告はその開催時期直前に取り止めており，開催中止に伴う損害リスクを原告に転嫁することは許されない。９争点９（原告の損害の有無及び額）について15（原告の主張）本件準委任契約の解除が，本件ワークショップ等の準備を進めていた開催時期直前という原告に不利な時期に行われなければ，①原告は本件ワークショップ等の期間中（平成２６年９月３０日から同年１０月９日までの間，及び，同月２２日から同月２７日までの間の合計１６日間）に他のイベントに出演することができ，これ20によって少なくとも５９２万２２４０円（２日間のイベントに出演した際に得た収入７４万０２８０円の８倍）の収入を得ることができたはずであるとともに，②本件ワークショップ等の準備のために費やした時間（４５日間）を他のイベントに出演する時間に充てることができ，これによって少なくとも１６６５万６３００円（２日間のイベントに出演した際に得た収入７４万０２８０円の２２．５倍）の収25入を得ることができたはずである。したがって，被告が本件準委任契約を解除したことによって原告が被った損害額は，被告と合意した本件準委任契約の報酬額である３万１７５０ドル（日本円に換算すると，３８５万１９１０円）を下らない。（被告の主張）原告は，本件ワークショップの間の平成２６年１０月１０日から同月２１日まで，5ＣＳＨＡの会員に対し，合計４都市で開催されたワークショップ等において，自ら振り付けたフラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行っており，原告が主張する②の損害に関していえば，いずれにせよ本件ワークショップ等に費やしたのと同等の準備期間が必要であった上，①の損害に関していえば，その前後に別のイベントに出演することはできなかった。10したがって，被告が本件準委任契約を解除したことによって原告に損害が発生したとは認められない（なお，原告に支払われる予定であった本件準委任契約の報酬額は２万８７５０ドルである。）。第４当裁判所の判断１争点１（本件振付け６等の著作物性）について15(1) フラダンスの著作物性についてア著作権法１０条１項３号は「舞踊の著作物」を著作物の例示として挙げており，これは，人の身体の動作の型を振付けとして表現するものである。そして，これについては，それを公衆に直接見せることを目的として上演する権利（上演権）が著作権の支分権として定められている（同法２２条）20イハワイの民族舞踊のことをフラないしフラダンスというが，フラには古典フラと現代フラがあり，古典フラが，大昔からハワイ人の歴史の中でそれぞれの流派に大切に守られ受け継がれてきた詠唱（オリ）と踊り（フラ）から成るのに対し，現代フラは，１９世紀以降に西洋文明の影響を受けてメロディーを取り入れて作り出され，いわゆるハワイアン音楽と共に発展したものである。本件で問題とな25っているのは現代フラであるが，現代フラでは，師匠であるクムフラ（クム）が自ら楽曲に振付けをして，自らの教室（ハーラウ）の生徒に教えている。（以上につき甲１４［クムフラの陳述書］）そして，ハワイの民族舞踊であるフラダンスの特殊性は，楽曲の意味をハンドモーション等を用いて表現することにあり（甲１４），フラダンスの入門書においても，フラは歌詞をボディランゲージで表現する（乙３）とか，ハンドモーションで5歌詞の意味を表現し，ステップでリズムをとりながら流れを作るというのがフラの基本である（乙５）とされている。すなわち，フラダンスの振付けは，ハンドモーションとステップから構成されるところ，このうちハンドモーションについては，特定の言葉に対応する動作（一つとは限らない）が決まっており，このことから，入門書では，フラでは手の動きには一つ一つ意味がある（乙３）とか，ハンドモー10ションはいわば手話のようなもので，手を中心に上半身を使って，歌詞の意味を表現する（乙５）とされている。他方，ステップについては，典型的なものが存在しており（乙３ないし６の入門書では合計１６種類が紹介されている。），入門書では，覚えたら自由に組み合わせて自分のスタイルを作ることができる（乙３）とされている。15ウこれらのフラダンスの特徴からすると，特定の楽曲の振付けにおいて，各歌詞に対応する箇所で，当該歌詞から想定されるハンドモーションがとられているにすぎない場合には，既定のハンドモーションを歌詞に合わせて当てはめたにすぎないから，その箇所の振付けを作者の個性の表れと認めることはできない。また，フラダンスのハンドモーションが歌詞を表現するものであることからする20と，ある歌詞部分の振付けについて，既定のハンドモーションどおりの動作がとられていない場合や，決まったハンドモーションがない場合であっても，同じ楽曲又は他の楽曲での同様の歌詞部分について他の振付けでとられている動作と同じものである場合には，同様の歌詞の表現として同様の振付けがされた例が他にあるのであるから，当該歌詞の表現として同様の動作をとることについて，作者の個性が表25れていると認めることはできない。さらに，ある歌詞部分の振付けが，既定のハンドモーションや他の類例と差異があるものであっても，それらとの差異が動作の細かな部分や目立たない部分での差異にすぎない場合には，観衆から見た踊りの印象への影響が小さい上，他の振付けとの境界も明確でないから，そのような差異をもって作者の個性の表れと認めることは相当でない。また，既定のハンドモーションや他の類例との差異が，例えば動5作を行うのが片手か両手かとか，左右いずれの手で行うかなど，ありふれた変更にすぎない場合にも，それを作者の個性の表れと認めることはできない。もっとも，一つの歌詞に対応するハンドモーションや類例の動作が複数存する場合には，その中から特定の動作を選択して振付けを作ることになり，歌詞部分ごとにそのような選択が累積した結果，踊り全体のハンドモーションの組合せが，他の10類例に見られないものとなる場合もあり得る。そして，フラダンスの作者は，前後のつながりや身体動作のメリハリ，流麗さ等の舞踊的効果を考慮して，各動作の組合せを工夫すると考えられる。しかし，その場合であっても，それらのハンドモーションが既存の限られたものと同一であるか又は有意な差異がなく，その意味でそれらの限られた中から選択されたにすぎないと評価し得る場合には，その選択の組15合せを作者の個性の表れと認めることはできないし，配列についても，歌詞の順によるのであるから，同様に作者の個性の表れと認めることはできない。エ他方，上記で述べたのと異なり，ある歌詞に対応する振付けの動作が，歌詞から想定される既定のハンドモーションでも，他の類例に見られるものでも，それらと有意な差異がないものでもない場合には，その動作は，当該歌詞部分の振20付けの動作として，当該振付けに独自のものであるか又は既存の動作に有意なアレンジを加えたものいうことができるから，作者の個性が表れていると認めるのが相当である。もっとも，そのような動作も，フラダンス一般の振付けの動作として，さらには舞踊一般の振付けの動作として見れば，ありふれたものである場合もあり得る。そ25して，被告は，そのような場合にはその動作はありふれたものであると主張する。しかし，フラダンスのハンドモーションが歌詞を表現するものであることからすると，たとえ動作自体はありふれたものであったとしても，それを当該歌詞の箇所に振り付けることが他に見られないのであれば，当該歌詞の表現として作者の個性が表れていると認めるのが相当であり，このように解しても，特定の楽曲の特定の歌詞を離れて動作自体に作者の個性を認めるものではないから，個性の発現と認める5範囲が不当に拡がることはないと考えられる。オところで，フラダンスのハンドモーションが歌詞を表現するものであることからすると，歌詞に動作を振り付けるに当たっては，歌詞の意味を解釈することが前提になり，普通は言葉の通常の意味に従って解釈すると思われるが，作者によっては，歌詞に言葉の通常の意味を離れた独自の解釈を施した上で振付けの動作10を作ることもあり得る。そして，原告は，その場合には解釈の独自性自体に作者の個性を認めるべきであると主張する趣旨のように思われる。しかし，著作権法は具体的な表現の創作性を保護するものであるから，解釈が独自であっても，その結果としての具体的な振付けの動作が上記ウで述べたようなものである場合には，やはりその振付けの動作を作者の個性の表れと認めることはできない。15他方，被告は，たとえ歌詞の解釈が独自であり，そのために振付けの動作が他と異なるものとなっているとしても，当該解釈の下では当該振付けとすることがありふれている場合には，当該振付けを著作権法の保護の対象とすることは結局楽曲の歌詞の解釈を保護の対象とすることにほかならず許されないと主張する。しかし，歌詞の解釈が独自であり，そのために振付けの動作が他と異なるものとなっている20場合には，そのような振付けの動作に至る契機が他の作者には存しないのであるから，当該歌詞部分に当該動作を振り付けたことについて，作者の個性が表れていると認めるのが相当である。そして，このように解しても，個性の表れと認めるのは飽くまで具体的表現である振付けの動作であって，同様の解釈の下に他の動作を振り付けることは妨げられないのであるから，解釈自体を独占させることにはならな25い。これに対し，歌詞の解釈が言葉の通常の意味からは外れるものの，同様の解釈の下に動作を振り付けている例が他に見られる場合には，そのような解釈の下に動作を振り付ける契機は他の作者にもあったのであるから，当該解釈の下では当該振付けとすることがありふれている場合には，当該歌詞部分に当該動作を振り付けたことについて，作者の個性が表れていると認めることはできない。5カ以上のハンドモーションに対し，ステップについては，上記のとおり典型的なものが存在しており，入門書でも，覚えたら自由に組み合わせて自分のスタイルを作ることができるとされているとおり，これによって歌詞を表現するものでもないから，曲想や舞踊的効果を考慮して適宜選択して組み合わせるものと考えられ，その選択の幅もさして広いものではない。そうすると，ステップについては，10基本的にありふれた選択と組合せにすぎないというべきであり，そこに作者の個性が表れていると認めることはできない。しかし，ステップが既存のものと顕著に異なる新規なものである場合には，ステップ自体の表現に作者の個性が表れていると認めるべきである（なお，ステップが何らかの点で既存のものと差異があるというだけで作者の個性を認めると，僅かに異なるだけで個性が認められるステップが乱15立することになり，フラダンスの上演に支障を生じかねないから，ステップ自体に作者の個性を認めるためには，既存のものと顕著に異なることを要すると解するのが相当である。）。また，ハンドモーションにステップを組み合わせることにより，歌詞の表現を顕著に増幅したり，舞踊的効果を顕著に高めたりしていると認められる場合には，ハンドモーションとステップを一体のものとして，当該振付けの動作20に作者の個性が表れていると認めるのが相当である。キ以上のようにして，特定の歌詞部分の振付けの動作に作者の個性が表れているとしても，それらの歌詞部分の長さは長くても数秒間程度のものにすぎず，そのような一瞬の動作のみで舞踊が成立するものではないから，被告が主張するとおり，特定の歌詞部分の振付けの動作に個別に舞踊の著作物性を認めることはでき25ない。しかし，楽曲の振付けとしてのフラダンスは，そのような作者の個性が表れている部分やそうとは認められない部分が相俟った一連の流れとして成立するものであるから，そのようなひとまとまりとしての動作の流れを対象とする場合には，舞踊として成立するものであり，その中で，作者の個性が表れている部分が一定程度にわたる場合には，そのひとまとまりの流れの全体について舞踊の著作物性を認めるのが相当である。そして，本件では，原告は，楽曲に対する振付けの全体とし5ての著作物性を主張しているから，以上のことを振付け全体を対象として検討すべきである。そしてまた，このような見地からすれば，フラダンスに舞踊の著作物性が認められる場合に，その侵害が認められるためには，侵害対象とされたひとまとまりの上演内容に，作者の個性が認められる特定の歌詞対応部分の振付けの動作が含まれる10ことが必要なことは当然であるが，それだけでは足りず，作者の個性が表れているとはいえない部分も含めて，当該ひとまとまりの上演内容について，当該フラダンスの一連の流れの動作たる舞踊としての特徴が感得されることを要すると解するのが相当である。ク以上の考え方の下に，本件振付け６等の著作物性について個別に検討す15る（なお，上記のとおりステップについては基本的に作者の個性が認められないから，特に検討を要する場合に限り言及することとする。）。(2) 本件振付け６，１１，１３，１５ないし１７ごとの検討ア本件振付け６（楽曲：E Pili Mai）(ｱ)‘Auhea wale ana‘oe20ａ ‘Auheaは「どこに」，‘oeは，「あなた」の意味であり（乙５４），原告は，これを「あなたは何処にいるの」と訳している。ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①右腕を，掌を下に向け額の前にかざし，わきを開いて左肘を曲げて胸の前に持ち上げて水平に置き，体の向きを左前から右前に動かし，このときステップは，右足と左足を交互に２歩ずつ右へ踏25み出し移動する，②次に，左腕を伸ばし，右肘を少し曲げて，両手を胸の高さで掌を同じ向き（前面やや下向き）に揃え，体の向きを右前から左前に動かす，という２つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，体の向きとともに両腕を左へと動かす動作は「あなたはどこにいるのか？」という意味を表していると主張する。まず，①の動作について見ると，‘Auhea（どこに）に対応するハンドモーション5は片手を額の前にかざすとされており（乙２６），乙１２の振付けも，片手を額の前にかざしている。もっとも，①の動作は，額の前にかざさない方の手も曲げて胸の前に置いているのに対し，乙１２や乙２６では伸ばしている点が異なるが，片腕だけ曲げるところを両腕とも曲げることにするのはありふれた変更にすぎないから，これを有意な差異ということはできない。10次に，②の動作について見ると，‘oe（あなた）のハンドモーションは，目の前にいる相手を片手の指先又は掌で指すものである（乙３，４）から，②の動作は，これを体の向きを変えつつ行うものであるが，その点も含めて甲２５の左下及び右下の振付けと同様のものである。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて15いるとは評価できない。(ｲ) Ku’u lei o ka pōａ Ku’u は「私の」，leiは，「（頭や首につけられる）花輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，pōは「夜」の意味であり（乙３３及び５４），原告は，これを「夜の私の愛しい人よ」と意訳している。20ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①ややわきを開いて右肘を曲げ，右手を掌を下にして胸の前に水平に置き，左手は，掌を下に向けたままで，わきを開いて左肘を曲げ，前方から頭の上，頭の後ろを通って左胸の前へと動かし，このときステップは，右足左足を交互に２歩ずつ右へ踏み出し移動する，②次に，両手の掌を内向きにして両肘を曲げて，弾みを付けるように胸の前で両手を一度やや下25に下ろし，両手の掌を上に返し両腕をゆっくりと同時に頭の上まで伸ばして掲げる，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作について見ると，原告は，この曲の中ではleiは首飾りの「レイ」と「愛しい人」の２つの意味を持っており，首飾りのレイを自分の方に掛ける動作により，「私がかけたこのレイは，心から大切に思う恋人であるあなたの象徴です」という意味を表していると主張する。しかし，片腕を前方から頭の上，頭の後5ろを通って左胸の前へと動かすのはleiのハンドモーションであり（乙４），他の部分も含めて，これらの動作は，甲２５の右下の振付けと同様のものである。次に，②の動作について見ると，原告は，両腕をかかげることで暗い空又は天国を表し，恋人が夜の闇の中にいることを表していると主張する。しかし，このような動作は，甲２５の右下の振付けと同様のものである。これに対し，原告は，両手10の掌を内向きにしている点を強調するが，その点も含めて甲２５右下の類例と同様であるから，原告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｳ) Pō anu ho‘okahi no au15ａ Pōは「夜」，anuは「寒い」，ho‘okahiは「ただ一人の」，auは「私」の意味であり（乙５４，３），原告は，これを「夜は寒く私は一人」と訳している。ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①両手の掌を下に返して右肘を少し曲げ，そのまま両腕を下ろしながら胸の高さまで持って行き，胸の前で体に沿20うように両腕を交差させて両手の掌を内側に向け，一連の動作は右に２７０度ターンするステップの中で行われる，②次に，ターンにより左斜め後ろを向いたまま，両腕を伸ばしきるまで下ろしながら左斜め後ろへ左足右足を交互に２歩ずつ前進する，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，右回りに回転しながら両腕を下ろし胸25の前で交差させることで，暗い夜が続き，暗く寒くなっていることを表していると主張する。この点，甲２５の他の振付け及び乙１２の他の振付けはいずれも，手の動きについては本件振付け６と同様の動きをしているものの，その際にターンするものはない。ターンは通常のステップの一種ではある（乙５のスピンターン）が，「夜」や「寒い」といった静的な歌詞からターンすることはが通常想定されない上，両腕を降ろしながらターンすることによって体全体の躍動感を高めていることから，5なお有意な差異があるというべきである。これに対し，被告は，手の動作が既存のハンドモーションであり，足の動作が既存のステップであり，これらを組み合わせた動作はありふれたものであると主張するが，上記のとおり採用できない。次に，②の動作について見ると，原告は，聴衆と反対（後ろ）に向かって歩いていくことで彼が孤独であることを表し，両腕を下ろすことで抱きしめる者がおらず10一人で寒い夜を過ごしていることを表していると主張する。そして，この動作は，ここでの歌詞から想定されるものでない上，これと同様の動作を行っている類例は認められないから，本件振付け６独自のものであると認められる。これに対し，被告は，このような動作があらゆる舞踊においてありふれた動作であることを指摘するが，こうした被告の主張が採用できないことは，上記(1)エのとおりである。15ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現されていると評価できる。(ｴ) Sweetheart mine E pili maiａ Sweetheart mineは「私の愛しい人」の英語，piliは「一緒に」，「親しい関係」，maiは「こちらへいらっしゃい」の意味であり（乙３３，５４），20原告は，これを「私の愛する人一緒に来て」と訳している。ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①両肘を内側に曲げ，掌を開いたまま胸の前で両手を一度くるりと回した後，少しわきを開いた状態で左肘を曲げたまま掌を上にして左手を胸の前に置き，右手は掌を上にして左胸の前から右斜め前の方向まで伸ばしていき，一連の動作は１３５度の右ターンの中で行われる，②25次に伸ばした右手をやや戻し，左手を体の外側へ少し伸ばす。両手の人差し指を立て，両腕を体の外側へ伸ばし，両腕を伸ばしたまま，同時に体の前方へ持ってきて，胸の前で両手をくっつける，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作について，原告は，後ろを向いた状態から聴衆の方向（前）に歩いて戻り，掌を上に向けて胸の前から右手を伸ばしていくことは，彼の気持ちを恋人にあげるということを意味し，彼の恋人への愛が終わることなく永遠に続いてい5くことを表していると主張するところ，このような動作は，乙１２の振付けと同様のものである。次に②の動作について，原告は，両腕を左右に伸ばしてから徐々に体の前に持って行き，体の前で両手をくっつけることで，彼らの愛が，彼らを一つにつなぎとめることができるほど強いものであることを示していると主張するところ，このよう10な動作は，両手の人差し指を立て，体の前方へ持ってきて，胸の前で両手をくっつけるというe piliに対応するハンドモーションであり（乙２６），異なる楽曲ではあるが同じe piliの歌詞について行われている例もある（乙２１ないし２３）。これに対し，原告は，類例がないことをもって本件振付け６に独自性があると主張するが，上記に照らして採用できない。15ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｵ) Inā‘o‘oe a‘o auａ ināは「もし…ならば」，‘oeは「あなた」，auは「私」の意味であり（乙５４，３），原告は，これを「もしあなたが一緒なら」と訳している。20ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①左手を下に降ろして体に沿わせ，右手を，掌を上向きに返しながら，右斜め前へ向かって少しひじを曲げた状態から前に伸ばす，②次に，左斜め前に向かって掌を下にして左腕を伸ばし，右腕は，掌を下にして，わきを開いて軽く曲げた状態で左斜め方向を指す，③次に，伸ばした左腕を曲げて胸の前に戻し，体に沿うように胸の前で左手と右手の掌を内向きに25して重ね合わせる，という３つのパートからなる動作をしている。まず，①及び②の動作をみると，原告は，彼があなたと一緒にいられることを強く待ち望んでいる様子を表していると主張するところ，このような動作は，手の平全部で目の前にいる相手を指すという‘oe（あなた）に対応するハンドモーション（乙４）を左右それぞれ１回ずつ行うものである。そして，甲２５の左下では同様のハンドモーションを右手２回と左手１回交互に行い，同右下では同様のハンドモ5ーションを右手１回のみ行っている例があるから，同様のハンドモーションを左右それぞれ１回ずつ行うことに有意な差異があるとはいえない。次に，③の動作をみると，原告は，彼と恋人が一緒にいる状況を表現していると主張するところ，このような動作は，胸の前で手の平を自分の方に向けるというau（私）に対応するハンドモーションであり（乙３），甲２５の右下及び左下の例で10もとられている振付けである。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｶ)‘Ike i ke ahi o Makanaａ ikeは「見る」，ahiは「炎」，Makanaは「マカナ」（地名）の意味15であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「私たちはマカナの炎を知るでしょう」と訳している。ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①右手は掌を下にして右目の横に添えて顔とともに左斜め上に向け，左手は左斜め上へ掌を下にしてまっすぐ伸ばす，②その後，伸ばした左手の肘付近に右手を添え，左手の手首を下に曲げて左腕20を伸ばしたまま左斜め上から左斜め下までやや勢いよく降ろし，左腕を降ろすと同時に腰を落としてやや姿勢を低くとる，③次に，姿勢を低くしたまま両手を少し曲げた状態で胸の前で揃え，両手の掌で一度波打たせ，腰を上げて伸び上がりながら，左腕を伸ばした状態で体の横のやや斜め下，右腕も伸ばした状態で体の横のやや斜め上へ持っていき，再び両手の掌を一度波打たせる，という３つのパートからなる25動作をしている。まず①の動作についてみると，原告は，何かが起きることを予期すること，又はもうすぐ起きることを待っていることを表すもので，彼がこれから起きることを心から待ち望んでいることを表現していると主張するところ，この動作は，両手を目にかざし，片方の手の平と顔を外側に向けて，もう片方の手を伸ばすというike（見る）に対応するハンドモーションであり（乙４），甲２５の左下でも同様の動作を5行い，同右下では同様の動作を左右交互に行っている。また，②及び③の動作について見ると，原告は，落ちてくるたいまつを掴み採ることが，一緒にいたいという燃え上がる愛の願望の象徴であることを表していると主張するところ，②の動作については，甲２５の右下の例でも両手を上に上げてかがみながら低く降ろすから，上下方向の動作としては類似の例があるといえ（原告10は，落ちてくるたいまつをつかみ取るという解釈に独自性があると主張するが，具体的表現として同様のものがある以上，解釈の独自性のみをもって振付けの独自性を認めることはできない。），③の動作については，片手を前に伸ばし，もう片方の手を上に伸ばす「場所」のハンドモーション（乙５）の要素を備えている。しかし，①から③までの動作を一連のものとして観察すると，本件振付け６は，15①の動作で体を大きく上に伸ばし，②の動作で大きく屈み，③の動作で再び大きく伸ばすという動作を組み合わせることにより，他の例には見られない体全体の躍動感のある振付けとなっており，個々の動作自体も，①の動作は片方の手を体を伸ばしながら真上近くまで高く上方に伸ばす点は類例になく，②の動作は両手を降ろす際の組み方において甲２５の右下の例と同じではなく，③の動作も体を上に伸ばし20ている点で「場所」のハンドモーションそのままではなく，一連の振付けとして同様の組合せの類例は見当たらない。ｃこれらに鑑みると，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現されていると認めるのが相当である。(ｷ) He makana ia na ke aloha25ａ makanaは「贈り物」，alohaは「愛」の意味であり（乙３３，５４）原告は，これを「それは愛の贈り物となるでしょう」と意訳している。ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①掌を正面に開いたまま右腕を右斜め上にまっすぐ伸ばし，同じく掌を正面に開いたまま左腕をやや曲げ気味で右腕に添う様に置き，右腕を曲げると同時に左腕を伸ばすことで両手の高さを入れ替える，②次に，腰を落としてややかがみ気味の姿勢になりつつ，両腕を同時にゆっ5くり曲げ，掌を内側に向けて両手首を胸の前で交差させる，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，先のマカナの山（Makana）を表す先の動作から贈り物(makana)を表す動作へと動いていくものであると主張するところ，ここの動作は，両手を高さを違えてかかげる「山」のハンドモーション（乙４）を10左右交互に行っているものに類似している。しかし，ここでのmakana（贈り物）が直前のMakana（地名）との同音異義語であるとして，ここで「山」のハンドモーションを当てて①の動作と同様の動作を行っている例は見当たらず，甲２５の右下及び左下の振付け，乙１２の振付けでは，いずれも両手を胸の前に置いてから両手を前方に広げるという動作をしており，makana（贈り物）の歌詞からすればこれらの15例が素直であり，ここで「山」のハンドモーションを当てることが歌詞の内容から通常想定されるわけでもない。これに対し，被告は，本件振付け６の動作があらゆる舞踊においてありふれた動作であることを指摘するが，こうした被告の主張が採用できないことは，上記(1)エのとおりである。次に，②の動作についてみると，原告は，贈り物という意味のマカナから愛を表20す手を胸の前で交差させる動作へと動いていくもので，彼が恋人への愛の贈り物を贈ろうとしていることを表していると主張するところ，このような動作は，両手を広げたり前に突き出した状態から，右手を上，左手を下にして，胸の前でクロスするというaloha（愛）のハンドモーションであり（乙４），甲２５の左下の振付けと同様である。25ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，本件振付け６独自のものであって，原告の個性が表現されていると評価できるが，②の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｸ) No nā kau a kau‘o‘oe a‘o auａ No nā kau a kauは「いつまでもずっと」，‘oeは「あなた」，auは「私」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「いつまでもずっ5とあなたと私」と訳している。ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①掌を開いたまま上に向け右腕を右斜め上に，掌を開いて上に向けた状態で左腕を体の左側に，それぞれゆっくり伸ばしながら，右に３６０度ターンする，②次に，左腕を左斜め前へ掌を下にしてまっすぐ伸ばし，右腕は，わきを開き右肘をやや曲げ気味で掌を下に向け胸の横に10添え，伸ばした左腕を曲げて掌を内側に向けて胸の前まで戻し，左手を上にし，重ならないように両手の掌を体に沿うように胸に前に置く，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，足をスライドさせるステップを８拍の間行いつつ，腕を上側と外側に伸ばしていくことで，時間が流れていく様を表して15いると主張する。この点について，両腕を上側と外側に伸ばしていくという手の動きについては，甲２５の左下及び右下の振付けも同様の動きをしているものの，その際にターンするステップを行っていない点で①の動作と異なり，他にこの箇所でターンするステップを行う類例は見当たらない。ターンは通常のステップの一種ではあるが，歌詞の語義や曲想からターンすることが通常想定されるわけでもなく，20大きく両腕を広げながらターンすることによって類例にない体全体の躍動感を高めていることから，なお有意な相違というべきである。これに対し，被告は，手の動作は類例があり，足の動作は既存のステップであり，これらを組み合わせた動作はありふれたものであると主張するが，上記に照らして採用できない。次に，②の動作についてみると，原告は，いつ何時でもあなたと私が永遠に一緒に25いることを表していると主張するところ，片方の手を胸に添え，他方の手を前方に伸ばすのは‘oe（あなた）のハンドモーションであり（乙３，５），胸の前で両手の掌を自分の方に向けるのはau（私）のハンドモーションであり，甲２５の右下の振付けでも，‘oeにおいて片手と両手の違いがあるとはいえ，手を伸ばし，その後手を曲げて胸の前に戻している例がある。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち①の動作は原告の5個性がなお表れていると評価できるが，②の動作は原告の個性が表れているとは評価できない。(ｹ) Sweetheart mine E pili maiａ歌詞の意味は，上記(ｴ)と同様である。ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①両肘を内側に曲げ，掌を開い10たまま胸の前で両手を一度くるりと回した後，左肘を曲げたままわきを開け，掌を上にして胸の前に置き，右手は掌を上にして左胸の前から右斜め前の方向に伸ばしていく，②次に，上記(ｴ)の②の動作をするという２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，愛する人を意味する心（ハート）の動15作から作られていると主張するところ，甲２５の左下及び右下は，いずれも両手を胸の前でクロスする動作（aloha〔愛〕のハンドモーションに似た動作）をしており異なるが，乙１２では原告と同様の振付けがとられている。また，②の動作は，上記(ｴ)の②の動作と同様，e pili（一緒に）のハンドモーションによるもので，類例もある。20ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｺ) 間奏ａ本件振付け６では，大きく分けて，①体の向きを９０度右へ向けながら，わきを開けて左肘を曲げ，掌を下にして胸の前へ水平に置く。体の向きを９25０度右へ向けたところで，右手でスカートの右膝の辺りの裾を持ち，少し持ち上げる。その体勢のまま左に９０度回転して再び正面を向く，②次に，左腕を左斜め前へ伸ばし，わきを開けて右肘を軽く曲げ，胸の前に置く。両手とも掌を下向きにし，両手の掌を一度ゆっくりと波打たせる，③最後に，掌を上向きにして，下からすくい上げるように右腕を右斜め前に伸ばし，その後左腕を同じように左斜め前に伸ばす，という３つのパートからなる動作をしている。5この点，②の動作は，間奏に対応するハンドモーションであり（乙５の３０ないし３１ページ），③の動作は，甲２５の右下の振付けにおいて片手ずつではあるが同様の動作がされており，その相違が有意なものとはいえない。一方，①の動作については，甲２５の他の振付け及び乙１２の振付けに例がなく，他の曲に関する序奏，間奏，終奏の例を見ても，間奏の振付けとしてありふれたものであるとは認め10られない。ｂしたがって，間奏に対応する振付けは，①の動作については原告の個性が表現されていると評価できる。これに対し，被告は，本件振付け６は既存のハンドモーションであると主張する。しかし，上記ａのとおり，本件振付け６には既存のハンドモーションどおりの部分もあるが，それ以外の部分も存在しており，15被告の主張は採用できない。(ｻ)‘Auhea wale ana‘oe，Ku’u lei o ka pō，Pō anu ho‘okahi no au，Sweetheart mine, E pili mai，Inā‘o‘oe a‘o au，‘Ike i ke ahi o Makana，He makana ia na ke aloha，No nā kau a kau,‘o‘oe a‘o au，Sweetheart mine,E pili mai（２番の歌詞）20上記(ｱ)ないし(ｹ)と同様である。(ｼ) Sweetheart mine E pili mai（２回繰り返し）ａ１回目のSweetheart mineについて，本件振付け６では，直前の同じ歌詞の箇所とは異なり，両肘を曲げ，両手の掌を内向きにして胸の前で手首を交差させながら，右に３６０度ターンするという動作をしている。25この動作は，両手を広げたり，前に突き出した状態から，右手を上，左手を下にして，胸の前でクロスするというaloha（愛）のハンドモーション（乙４）をターンしながら行っているものであり，Sweetheart mineという歌詞から一般に想定し得る動作であり，甲２５の左下及び右下の振付けはいずれも，ターンを除き同様の動作をしている。ここでターンを加えるのは一定の工夫とはいえるが，終奏前に最後の歌詞が繰り返される場合に，ターンを加えて変化をつけるのは本件振付け１７（後5記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）の終奏直前（後記カ(ﾅ)のaloha ē）でも甲４６の右上，乙３５の７，８の振付けに見られることであるから，ターンの有無は有意な相違とはいえない。ｂまた，２回目のSweetheart mineについて，本件振付け６では，左腕をまっすぐ伸ばして下におろし，右肘を曲げ，掌を内側にして人差し指・中指の先10の辺りを一度口に当て，その後，掌を上にして右斜め前へゆっくりと右腕を伸ばし，このときステップは左足右足を交互に２歩ずつ左へ踏み出すという動作をしているところ，これは両手又は片手を口元に置いた後に手を前に伸ばすというaloha（愛）に対応する別のハンドモーションであり（乙３），Sweetheart mineという歌詞から一般に想定し得る動作である。15ｃまた，ここで２回繰り返されるE pili maiについては，上記(ｴ)と同様，原告の個性が表れているとは評価できない。ｄ以上からすると，ここでの繰り返し部分は，基本的に類例があるか歌詞から想定し得る動作であるということができる。(ｽ) 終奏20上記(ｺ)と同様であり，原告の個性が表現されていると評価できる。(ｾ) 小括以上のとおり，本件振付け６には，完全に独自な振付けが見られる（上記(ｳ)②，(ｷ)①〔及び(ｻ)〕）だけでなく，他の振付けとは有意に異なるアレンジが全体に散りばめられている（上記(ｳ)①，(ｶ)，(ｸ)①，(ｺ)①〔及び(ｻ)〕）から，全体として25見た場合に原告の個性が表現されており，全体としての著作物性を認めるのが相当である。イ本件振付け１１（楽曲：Lei Ho’oheno）(ｱ) 序奏ａ本件振付け１１では，①わきを開いて左肘を曲げ，左手の掌を下にして，胸の前に水平に持ってきて，右手は腰の右辺りのスカートの裾を握り，軽く5持ち上げ，このとき，体は右斜め前に向ける，②次に，左腕をまっすぐ下ろし，右腕は掌を上に向け肩の高さで正面にまっすぐ伸ばし，このとき，体の向きは左斜め前に向ける，③その後，伸ばした右腕を，わきを開いて掌を下にしてゆっくり曲げ，胸の前で止め，以上の動きを，左右を逆にして行い，左右交互にさらに１回ずつ繰り返す，という動作をしている。10これに対し，甲２６の右上，左下及び右下の振付けでは，いずれも左右の手を交互に伸ばすものの，その前に他方の手は曲げることはないなど，本件振付け１１のように片方の手を曲げ，その後もう片方の手を伸ばすという振付けは見られないところ，この違いは体全体の形に影響しているから有意な差異というべきである。片方の手を斜め前に伸ばし，もう片方の手を胸の前に掌を下に向けて置き，これを反15対側も同様に行うという前奏ないし間奏のハンドモーション（乙５）も，片方の手を伸ばす前にもう片方の手を曲げるという動作をするものではなく，曲想から片方の手を伸ばす前にもう片方の手を曲げるという動作が通常想定されるわけでもない。これに対し，被告は，これらの動作はフラダンスにおけるありふれた動作であると主張する。しかし，そのことを認めるに足りる的確な証拠はない上，フランダン20スにおけるありふれた動作であっても，序奏等の歌詞のない部分において行うことについてはありふれているといえない以上，被告の主張は採用できない。ｂしたがって，序奏に対応する振付けは，少なくとも既存の振付けやハンドモーションに異なる動作を組み合わせて有意なアレンジをしたものであるから，原告の個性が表れていると評価できる。25(ｲ) E ku’u pili alohaａ ku’uは「私の」，pilialohaは「親しい友の交わり」の意味であり（乙５４），原告は，これを「私の親愛なる友よ」と訳している。ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①右手の掌を上にして右腕を胸の高さで右斜め前にまっすぐ伸ばし，左肘を曲げて，左手の掌を内側に向け左胸の前に置き，体の向きは，最初右側に向け，その後正面に向ける，②次に，正面に5向いた後，両腕を肩の高さでまっすぐ正面に伸ばし，両手を互いに握り締めようとする動作を行う，③両肘を同時にゆっくりと曲げ，両手の掌を内側に向けて両腕の手首を胸の前で交差させる，という３つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，右手を横に伸ばして左手を胸のところに置き，その後に両手を握りしめてから「ポリ」（心）や胸の前で腕を交差させることで，10とても親密な親愛なる友人への愛を表していると主張する。この点，②の動作は，上記ア(ｴ)で述べたe pili（一緒に）のハンドモーションとほぼ同様であり（乙２６），③の動作は上記ア(ｷ)で述べたaloha（愛）のハンドモーションである（乙４，５）が，甲２６左下の振付けは②の動作を行い，同右上の振付けは③の動作を繰り返し行い，甲２６の右下の振付けは両手を広げる動作をし15てから②③の動作を行っているものの，いずれも①の動作を行っておらず，本件振付け１１のように①から③の動作を全て行っている振付けは見られない。歌詞の語義や曲想から①の動作が通常想定されるわけでもない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，既存の振付けやハンドモーションに異なる動作を組み合わせてアレンジをしたもので，これにより体全20体の動きが異なるから有意な差異というべきであり，原告の個性が表現されていると評価できる。被告は，①の動作はフラダンスにおけるありふれた動作であると主張するが，仮にそうであるとしても，①の動作をここの歌詞に対応する振付けとして行うことがありふれているわけではないことは上記ａのとおりであるから，被告の主張は採用できない。25(ｳ) Ku’u lei kau po’ohiwiａ Ku’uは「私の」，leiは「（頭や首につけられる）花輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，Kauは「掛ける」，po’ohiwiは「肩」の意味であり（乙５４），原告は，これを「私の肩を飾るレイ」と訳している。ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①わきを開いて両肘を曲げ，5掌を内向きにして重ならないように胸の前に置き，その後，右腕はその状態で右手の掌を下に向け，左腕は，左肘をやや曲げたままで，頭の上から頭の後ろを通り，胸の前まで持ってくる，②次に，体を左斜め前に向け，わきを開いて両肘を曲げ，掌を下に向けて両手を肩の上に添え，その後，体を右斜め前に向け，掌が内側に向いた状態で，手先を少ししならせながら，肩の前を通るように両手を同時に下ろす，10という２つのパートからなる動作をしている。これらに動作について，原告は，左腕を頭の上から肩にかけて動かし，右手を胸の前に置くことで，肩にレイを掛けて装飾している仕草を表していると主張する。まず，①の動作についてみると，leiのハンドモーションは，上記ア(ｲ)で述べたとおり手を胸の下から持ち上げるようにレイを首に掛ける動作であり，片手でレイ15の下をささえ，他方の手で首に掛ける仕草をするものもあり（乙４），甲２６の右上，左下及び右下の振付けでは両手でレイを首に掛ける動作が行われているから，ここでの①の動作はこれらと同様のものである。次に，②の動作についてみると，po’ohiwi（肩）のハンドモーションは，目線を肩に向けながら，片手で軽く肩に触れるというものであり（乙４），甲２６の右上20及び右下の振付けは，体を正面に向けたまま，両手を片方の片方の肩の上に添え，その後，もう片方の肩の上に添えるものであって，体を半身にねじりながら両手を同時に両肩の上に添えるという振付けは見られない（なお，甲２６の左下の振付けはそもそも手を肩に添える動作が見られない。）。このように本件振付け１１では，手を肩に添えるという既存の動作を基礎とするものではあるが，体を半身にねじり25ながら両手を同時に両肩の上に添えることにより類例とは異なる動的な変化が生じているから，この点においてなお一定程度の原告の個性が表れているというべきである。(ｴ) Onaona i ka ihuａ Onaonaは「ここち良い香気」，ihuは「鼻」の意味であり（乙５４），原告は，これを「甘く優しい香り」と訳している。5ｂ本件振付け１１では，左腕は肩の高さで左斜め前に伸ばし，左手の指をすぼめ上に向け，右腕を伸ばし，右手で左手の指先の先端を一度触れ，肩の高さで鼻の前を通るように右側へ動かし（鼻の前に右手の指先が来たときに，実際に息を吸い込んで匂いをかぐ。），右手が右肩の前にきたところで，掌を下にして，右腕を右斜め前に伸ばすという動作をしている。10このような動作について，原告は，左手を伸ばして親友の象徴である花をつかみ，右手をその花の先に触れてから自分の鼻のところにもってきて，甘く優しい香りがするその親友（花に象徴される親友）の香りをかぐことで，どれだけその親友が大切で近しい存在であるのかを表していると主張する。しかし，手を鼻に添えて香りをかぐという動作は，onaona（ここち良い香気）のハンドモーションであり（乙４，15２６），甲２６の左下及び右下の振付けでもされている上，ここでの動作は，本件振付け１６（後記オ）に対応する楽曲（Māpu Mau Ke’Ala）に係る歌詞のうちここと同様の歌詞の「He 'ala onaona kūpaoa」の「onaona」（後記オ(ｲ)の②の動作）に対応する甲３３の左下の振付けと同様のものである。これに対し，原告は，本件振付け１１と同様の動作を行う例がないかのように主張するが，上記のとおりであ20るから採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｵ) Nohea i ka makaａ Noheaは「かわいい」，makaは「目」の意味であり（乙５４），原告25は，これを「愛らしい姿」と意訳している。ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①右手の掌を下に向け，右腕を肩の高さで右斜め前に伸ばしたまま，左腕を，掌を内側に向け真上に伸ばす，②わきを開いて左肘を曲げ，左手の掌を左目の横に添えながら，右手の掌を上に返し，右腕を伸ばしたままで真上に持ち上げる，という２つのパートからなる動作をしている。5これらの動作について，原告は，左手を天国（空の彼方）に向かって伸ばし，その手を自分の目のところに持ってくることで，「あなたが天からの贈り物であり，私はあなたを愛しています。」と告げているところを示していると主張する。この点，②の動作は，両手又は片手で目の辺りを触れるというmaka（目）に対応するハンドモーションである（乙４）ところ，甲２６の他の振付けは，②の動作を10行っているものの，①の動作を行っておらず，本件振付け１１のように②の動作を行うほかに①の動作も行っている振付けは見られず，歌詞の語義や曲想から①の動作が通常想定されるわけでもない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，既存の振付けやハンドモーションに異なる動作を組み合わせてアレンジをしたものであり，これにより15体全体の動きが異なるから有意な差異というべきであり，原告の個性が表れていると評価できる。(ｶ) Liliko i ka ua kilihuneａ Lilikoは「輝く」，uaは「雨」，kilihuneは「かすかな霧雨」の意味であり（乙３７及び５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「風に吹かれた霧雨20でキラキラと輝く」と訳している。ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①右腕を，右手の掌を正面に向け上に伸ばしたままで，左手の掌を正面に向け，右手よりもやや低い位置まで持ち上げて添え，両掌を一度握り再び開き，その状態のまま，左に１８０度ターンして，後ろ向きになった状態で，再度，両掌を一度握り再び開く，②次に，両掌の指25をヒラヒラと震わせながら，腰の高さまで徐々に右斜め下に下ろしていき，このとき，体は右に２１５度ターンさせ，後ろ向きの状態から右斜め前へ向ける，という２つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，踊り手が聴衆とは反対の方向（後ろ側）から前へ向いてターンしながら，両手をキラキラとさせる仕草をすることで，親友の周りで，ハワイ島のヒロという地方に降るその地方特有の霧雨（「カニレフア」という5名前の雨）がキラキラ輝きながら風に乗って流れていく様子を表していると主張する。まず，②の動作は，両手をかかげて指先をぱらぱらと動かしながら両手同時に斜めに下ろすというua（雨）に対応するハンドモーション（乙３及び４）と同様であり，乙２６の右下と左下では，両手又は片手で指先をぱらぱらと動かしながらＳ字10状に下ろしている（これは乙３のuaのハンドモーションの解説において，Ｓ字を描くように下ろせば「霧」や「雪」を表現するとされていることに対応するものと認められる。）。したがって，②の動作は，uaのハンドモーションにターンを組み合わせたものである。また，①の動作は，歌詞に対応する特段のハンドモーションではないが，②の動15作で両手を上から下に下ろす動作をとるためには，その前段階で両手を上に上げる動作が必要となるのは必然であり，甲２６のその他の振付けでもそのような動作はされているから，ここでも相違はターンの有無にある。そして，ここでのターンは，体全体の動きと躍動感をもたらすものはあるが，甲２６の右下の振付けでは，次の(ｷ)の歌詞のうち「kanilehua」に対応する箇所にお20いて，両手を上に伸ばした上で，ターンをしつつ指先をぱらぱらと動かしながら両手同時に斜めに下ろすという上記①②と同様の動作がされており，そこでのkanilehuaが「Hilo（ハワイ島の地名）に降る有名な霧のような雨の名前」の意味である（乙５４）という歌詞の語義に照らせば，ここでのuaについてターンを組み合わせた①②の動作を有意なものということはできない。これに対し，原告は，①②25の動作におけるターンが独自性を有するものであると主張するが，上記のとおり採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｷ) Kilipohe i ke kanilehua（lehuaのみ繰り返し）ａ Kilipoheは「濡れている」，kanilehuaは「Hilo（ハワイ島の地名）5に降る有名な霧のような雨の名前」（逐語では「lehuaの花が飲む（雨）」），lehuaは，「'ōhi'aの木に咲く花」，「歌や伝説の中で有名なハワイ島の島花」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「カニレフアの雨で濡れている」と訳している。ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，最初の Kilipohe i ke10kanilehuaの部分で，①左手の指をすぼめその指を上向きにし，右手は左手を支えるようにその下に添え，その手の状態のまま，体の向きを正面に戻しながら両手を高く左斜め上に伸ばす，②右手を左手より更に高く上げ，掌を正面に向け，左手の後ろで指をヒラヒラと震わせながら，胸の高さまで右斜め下方向に徐々に両手を下ろしていくという動作をし，続く繰り返しのlehuaの部分で，③左手の指をすぼめその15指を上向きにし，右手は左手を支えるようにその下に添え肩の高さでまっすぐ前に伸ばし，右に３６０度ターンし，その後，同じ手の状態のまま，前に伸ばした両手を左斜め上へとゆっくり持ち上げる，という３つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，右手を添えつつ左手で親友の象徴である花をつかみ，その花をつかんだ手を高いところまで持ち上げる動作により，その親友への20深い愛情を表現しており，天国の方向（空の彼方）から指を小刻みに震わせつつ下ろしていくことで，優しい風に運ばれてきた柔らかく降る明るい霧雨（カニレフアという名前の雨）を表すとともに，左手の指をすぼめ，その上で右手をヒラヒラと震わせながら徐々に下ろしていく動作は，カニレフアという名前の霧雨が，ハワイ島を象徴するレフアの花を新鮮に保たせていることを表していると主張する。25まず，①の動作についてみると，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作るというpua（花）に対応するハンドモーションと同様のもので（乙４，５，２５），両手を上に伸ばすのも次のua（雨）の動作の準備として必然的なものである。また，②の動作は，左手はpua（花）に対応するハンドモーションをしながら，右手は上記(ｶ)で述べたua（雨）に対応するハンドモーションをするものである。したがって，これらのうち，uaに対応するハンドモーションをすることは，Kilipoheやkanilehua5の上記の語義から想定されるものであり，甲２６の他の振付けでもuaやその一種で霧雨のハンドモーションを取り入れている。しかし，この繰返し前の歌詞部分でpuaの要素を取り入れることは，Kilipoheやkanilehuaの語義とは直接関連せず，kanilehuaの逐語上の意味の中にlehuaという「花」の意味が込められているとしても，ここでpuaの要素を取り入れることは甲２６の他の振付けにも見られないもので10あり，とりわけuaとpuaの要素を同時並行的に取り入れた動作は甲２６の他の振付けに見られないものであるから，本件振付け１１に独自のものであり，原告の個性が表現されていると評価できる。続いて，③の動作についてみると，手の動作は上記のpuaに対応するハンドモーションであるから，ここの歌詞（lehua）の語義から想定されるものであるものの，本15件振付け１１では，その際にターンするステップを行っているところ，甲２６の他の振付けにはこのようにターンするステップを行うものはなく，ターンの有無による躍動感の違い無視できないから，これについても原告の個性が一定程度表れているというべきである。ｃしたがって，ここの振付けに対応する歌詞部分は，本件振付け１１20に独自のものであり，原告の個性が表現されていると評価できる。(ｸ) E ku’u pili aloha，Ku’u lei kau po’ohiwi，Onaona i ka ihu，Nohea i ka maka，Liliko i ka ua kilihune，Kilipohe i ke kanilehua（２番の歌詞）上記(ｱ)ないし(ｷ)と同様である。25（ｹ）Wewelo ke aloha i ka‘onohiａ Weweloは「はためく，浮動する」という語義を有するweloの変形であり，alohaは「愛」，‘onohiは「眼球」の意味であり（乙３３及び５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「目の前に流れる愛」と訳している。ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①わきを開いて両肘を上に軽く曲げ，両手の掌を正面に向けて顔の前へ揃え，その状態のまま右へ３６０度ター5ンする，②ターンを終えるところで，わきを開いて右肘を曲げ，右手の掌を内向きにして右目の横に添え，左手の掌を上に向け左腕を肩の高さで左斜め前に軽く伸ばす，③次に，両肘を曲げて胸の前に持っていき，両手の掌を内側に向けて胸の前で両手首を交差させる，④次に，わきを開いて左肘を曲げ，左手の掌を内向きにして左目の横に添え，右手の掌を上に向け，右腕を右斜め上にまっすぐ伸ばし，わきを10開いて右肘を曲げて，右手の掌を内向きにして右目の横に沿えつつ，左手の掌を上に向け，左腕をやや左斜め下にまっすぐ伸ばす，という４つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，両手を顔の前において回転する動作は，愛情が目の前に浮かび上がり流れていく様子を表すとともに，「私を見てください。15あなたに愛されるためにここにいます。」という気持ちを表現しており，体を回転させることで，時の経過とともに愛情が流れていく様子を表現していると主張するところ，このような動作は，歌詞から想定されるものではなく，甲２６の他の振付けを始めとして同様の振付けはほかに見られないから，本件振付け１１に独自のものというべきであり，これにより体全体の動きに有意な差異が生じている。20他方，②の動作について見ると，‘onohi（眼球）の語義が，maka（目）と同様であり，makaに対応するハンドモーションが両手又は片手で目の辺りを触れるというものであること（乙４）に照らせば，ここの歌詞の語義から想定される動作であると認められる。また，③の動作についてみると，原告は，胸の前で両手を交差させる動作は，親25友への深い愛情を表現していると主張するところ，この動作は，aloha（愛）に対応するハンドモーション（乙４，５）と同様であり，甲２６の左下及び右下の振付けとも同様であると認められる。さらに，④の動作について見ると，②の動作と同様，ここの‘onohiとの歌詞の語義から想定される動作であると認められる。ｃしたがって，②から④については原告の個性が表れているとは認め5られないが，①については，本件振付け１１に独自のものであって，原告の個性が表現されていると評価できる。(ｺ)‘Ume’ume mai ho’i kauａ Ume，umeは「魅惑的な」，mai ho’i kauは「最高」（maiだけだと「こちらへいらっしゃい」）の意味であり（乙４，３３及び５４），原告は，これ10を「あなたはなんて魅力的なのだろう」と訳している。ｂ本件振付け１１では，左手の掌を上に向けて左腕を左斜め下に伸ばした状態のままで，右肘を曲げたまま右手の掌を上に向けて右胸の前まで下ろし，両手で手招きをするように腕を少し曲げつつ掌を２回揺らし，右手の掌を上に向けて右腕を右斜め下に伸ばし，左肘を曲げて左手の掌を上に向けて左胸の前に沿え，15両手で手招きをするように腕を少し曲げつつ掌を２回揺らす，という動作をしている。この動作について，原告は，左右へ向いてそれぞれ両手で手招きするような仕草は，「早く来てほしい」と言っていることを表しており，親友がそれほどまでに誘惑的又は魅惑的である様を表現していると主張するところ，このような動作は，両20掌を上に向け，右手は胸の前に構え，左手は左斜め前に伸ばし，誘い込むように手首からふわっと引き寄せて，胸の前に両掌をかざすというmai（こちらへいらっしゃい）のハンドモーション（乙５）を体の方向を入れ替えて繰り返すものであり，甲２６の右下の振付けも繰り返しはないものの同様の動作をしている。これに対し，原告は，類例がないと主張するが，上記のとおり類例があるから採用できない。25ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｻ) E kahi lei ho’ohenoａ kahiは「たった一つの」，leiは「（頭や首につけられる）花輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，ho’ohenoは「愛する」，「（歌などの）愛情の表現」の意味であり（乙３３及び５４），原告は，これを5「私の愛する友よ」と意訳している。ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①わきを開いて両肘を曲げ，胸の前で重ならないように両手の掌を内側に向けて横に揃え，掌を一回波打たせ，そのまま両腕を肩の高さでまっすぐ正面に伸ばす，②次に，両腕を伸ばして両手の掌を揃えたまま，何かを持ち上げるように顔の前を通って頭の上まで上げていき，10両手を上に伸ばしきった後，両手を揃えたまま両肘を曲げて頭の後ろへ動かし，両肘を曲げたまま，それぞれ左右の肩の前を通るように両手を下ろす，という２つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，両手の指でレイを持ち上げてから，そのレイを肩に掛けるような仕草は，私が肩や胸にレイを掛けるのはあなただけですというこ15とを表していると主張するところ，まず，②の動作は，片手で行うleiのハンドモーション（乙４）を両手で行うものであり，甲２６の左下及び右下の振付けと同様である。また，①の動作のように，②の動作の前提として両腕を正面に伸ばす動作は甲２６の右下も行っており，その前に両掌を胸の前に揃える動作は，目立たない動作であり，両腕を正面に伸ばすための前提行為として有意な差異とはいえない。こ20れに対し，原告は，レイを首に掛ける動作を行う前のこの別の動作を行う点に独自性があると主張するが，上記のとおり採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｼ) E ku’u pili aloha，Ku’u lei kau po’ohiwi，Onaona i ka ihu，25Nohea i ka maka，Liliko i ka ua kilihune，Kilipohe i ke kanilehua，Weweloke aloha i ka ‘onohi，‘Ume’ume mai ho’i kau，E kahi lei ho’oheno，Eku’u pili aloha，Ku’u lei kau po’ohiwi，Onaona i ka ihu，Nohea i ka maka，Liliko i ka ua kilihune，Kilipohe i ke kanilehua上記(ｱ)ないし(ｸ)，(ｺ)ないし(ｼ)と同様である。(ｽ) 終奏5本件振付け１１では，①左手の指をすぼめその指を上向きにし，右手は左手を支えるようにその下に添え，肩の高さで前に伸ばし，その状態で右に３６０度ターンし，②同じ手の状態のままで両手を左斜め上へゆっくり持ち上げ，③わきを開いて左肘を曲げ，左手の掌を下にして，胸の前に水平に持ってきて，右手は腰の右辺りのスカートの裾を握り，軽く持ち上げ，このとき，体は右斜め前に向け，左腕をま10っすぐ下ろし，右腕は掌を上に向け肩の高さで正面にまっすぐ伸ばし，このとき，体の向きは左斜め前に向け，④わきを開いて右肘を曲げ，掌を下に向け右胸に置き，左腕を肩の高さで，掌を下に向け前へ伸ばし，最後は両手をおろす，という動作がされている。これらについては，そもそもこの部分において他にどのような振付けがなされて15いるのかが不明であるから，他の例と比較して独自性があるのか否かが不明である上，原告自身も，特に創作性の高い部分としてこの箇所を指摘しているわけでもない。これらに鑑みると，これらに振付けに原告の個性が現れているとは認めるに足りないというべきである。(ｾ) 小括20以上のとおり，本件振付け１１には，完全に独自な振付けが見られる（(ｷ)①②，(ｹ)①〔及び(ｼ)〕）だけでなく，他の振付けとは異なるアレンジが全体に散見される（(ｱ)，(ｲ)①，(ｳ)②，(ｵ)，(ｷ)③〔及び(ｼ)〕）から，全体として見た場合に原告の個性が表現されており，全体としての著作物性を認めるのが相当である。ウ本件振付け１３（楽曲：Ua Lanipili I Ka Nani O Papakōlea）25(ｱ) Ua lanipili i ka nani o Papakōleaａ Uaは「雨」，lanipiliは「ラニピリ」（地名），naniは「美しい」，Papakōleaは「パパコレア」（地名）の意味であり（乙３７，弁論の全趣旨），原告は，これを「パパコーレアのラニピリの雨は美しい」と訳している。ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①両腕の肘を軽く曲げ，掌を正面に向け指を伸ばした状態で上に伸ばし，指先を小さく震わせながら胸の高さま5で降ろす，②次に，掌を内に向け指先を伸ばした状態で右掌を左肩の前，左掌は右腰に添える，③次に，左腕は軽く肘を曲げ，掌を上に向け指先を軽く伸ばした状態で，肩の高さで左斜め前へ伸ばし，右腕は軽く肘を曲げ，掌を内側に向け指先を軽く伸ばした状態で上へ伸ばし，このとき，顔と目線を右腕を伸ばした方向へ向け，左斜め後ろを向く，④最後に，左斜め後ろを向いた状態のまま，両手の掌を正面に10向け指先を伸ばし，両腕を上へ伸ばし，この時，最初は左手をやや高めに挙げ，次に右手をやや高めに上げて，左右の手の高さを入れ替え，顔と目線は両手の方へ向ける，という４つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，天国の方向（頭の上）から両手をゆっくりと下ろしてくることで，雨が降り注ぐ様子を表現していると主張するところ，15この動作は，両手をかかげ，雨が降るように指先をパラパラと動かしながら，両手同時に上から下へ下ろすua（雨）のハンドモーション（乙４）であり，甲５１の左下及び右下の振付けと同様のものである。これに対し，原告は，甲５１の右下の振付けとは，手の動かす方向，角度，速さ，回数，その際の体の向き等が異なっており，独自性が見いだせると主張するが，原告が指摘する違いは，いずれも細かな相20違であるから，原告の主張は採用できない。次に，②の動作についてみると，原告は，両手を胸の前で交差させる動作は，ラニピリの雨が人々に愛されていることを示すとともに，pili（親密さ）を表していると主張するところ，原告は，lanipiliをpili（一緒に，親しい）との掛詞として独自に解釈した上でこの振付けをしており，甲５１の他の振付けを始めとして他に25見られない動作であり，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作でもないから，本件振付け１３に独自のものであると認められる。次に，③④の動作について，原告は，交差させた腕を開いて後ろを向き，後ろを向いた状態で腕を伸ばすことで，パパコーレアの地域の美しさを表現していると主張するところ，③の動作については，Papakōlea（地名）という歌詞と関連する「場所」に対応するハンドモーションは，片手を上げ，上げた手の脇からもう一方の手5を体の正面を通って水平に横に開くというものであり（乙３，５），その結果両手がＬ字型になることに照らせば，場所に対応するハンドモーションにターンを加えたものである。そして，この箇所では甲５１の右下の振付けもターンを加えていることからすると，ターンの有無が有意な差異とはいえない。次に，④の動作についてみると，上に伸ばしている左右の手の高さを入れ替える10という動作は，甲５１の右下の振付けと同様である。本件振付け１３では後ろを向いたままの状態で行うのに対し，甲５１の右下の振付けではステップを踏みながら四方を向いて行うという点が異なるが，甲５１の右下の振付けは後ろを向いて動作することもしているから，この箇所については，後ろを向いて動作を行うことに独自性があるとはいえない。これに対し，原告は，後ろを向いたままの状態で行って15いるか否かの違いを強調するが，そのことがこの箇所での有意な差異といえないことは上記のとおりである。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①③④の動作は原告の個性が表れているとは評価できないものの，②の動作は，本件振付け１３独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。20(ｲ) He nani uluwehi ke kui pua meliaａ naniは「美しい」，uluwehiは「青々とした（水々しく茂った）美しい緑の草木」，pua meliaは「プルメリアの花」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「青々として美しいプルメリアの花で飾られている」と意訳している。25ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①右腕は掌の向きを内側に向け，左腕は軽く肘を曲げ，掌を上に向け指先を軽く伸ばした状態で，肩の高さで左斜め前へ伸ばし，このとき，顔と目線は伸ばした左腕の方へ向ける，②次に，両腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，両手の掌は指先を伸ばし内側を向け，腰の高さから胸の高さまでにかけて左斜め前と右斜め前で一回ずつスクープ（下から上へ両手ですくい上げるような動作）させる，③左腕は軽く肘を伸ばした状態で，肩の高さ5で体の左前方向へ伸ばし，左手の掌は上に向け，人差し指と親指の指先をくっつけ，右腕は，右手の掌の親指と人差し指の指先をくっつけた状態で右手のすぐ上を右から左へと通過させ，その後，左掌は指先を伸ばし上に向け，右掌は指先を伸ばしすぼめて上を向けた状態で左掌の上に乗せ，左斜め前から右斜め前へ移動させる，という３つのパートからなる動作をしている。10まず，原告は，①②の動作について，パパコーレアの地域の美しさと，たくさんのプルメリアの花が生い茂っている様子を表していると主張するところ，①の動作については，両腕がＬ字状になるという「場所」に対応するハンドモーションを上記(ｱ)③の動作と逆向きにターンしながら行うもので，甲５１の他の振付けを始めとして同様の歌詞についても他に例のない動作であり，歌詞の語義や曲想から通常想15定される動作でもないから，本件振付け１３に独自のものであると認められる。これに対し，被告は，nani（美しい）に対応するハンドモーションであると主張するが，naniに対応するハンドモーションは両手又は片手を上から下に下ろすというものである（４，５及び２６）から，被告の主張は採用できない。次に，②の動作についてみると，本件振付け１５（後記エ）に対応する楽曲20（Blossoms nani ho'i e）に係る歌詞のうちここと同様の歌詞の「Ua noho i kamalu i ka uluwehiwehi」の中の「uluwehiwehi」（後記エ(ｴ)の②の動作）に対応する甲４１の左下の振付けと同様のものであるところ，uluwehiという歌詞の語義が，uluwehiwehi（uluwehiの重複形。乙３７）という歌詞の語義と同義であることに照らせば，②の動作は歌詞から想定されるものである。25次に③の動作についてみると，原告は，この動作は香り高いプルメリアの花をつないで美しいレイを作っている様子を表現していると主張するところ，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作るというpua（花）に対応するハンドモーションには，片手だけで行うものもあれば（乙４），両手で行うものもある（乙５，２５）ところ，本件振付け１３は，puaに対応するハンドモーションを両手で行うものである。本件振付け１３は，両手をくっつけた状態でこれを行うところ，仮に，pua5に対応するハンドモーションのうち両手で行うものが，両手をくっつけた状態では行わないものであったとしても，その差異は細かな部分での差異にすぎないから，有意な差異とはいえない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，本件振付け１３独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できるも10のの，②及び③の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｳ) 間奏ａ本件振付け１３では，大きく分けて，①左腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添え，右腕は掌を下に向け指先を伸ばし，左掌の下から上へ内回りで回し，体の右側へ軽く肘を曲げた状態で伸ば15す，②右腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばした状態で，右胸の前に添え，左腕は掌を下に向け指先を伸ばした状態で，右掌の下から上へ内回りで回し，体の左側へ軽く肘を曲げた状態で伸ばす，という２つのパートからなる動作をしている。このような動作は，本件振付け１７（後記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）の間20奏（後記カ(ｶ)）に対応する振付けの１つである甲４６の左下，乙３４の２番の振付けと同様のものであるｂしたがって，ここの間奏に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｴ) Ulu ʻohiʻohi nā pua melia no Anianikū25ａ Uluは「成長する」，ohiは「若さ」，「元気」，pua meliaは「プルメリアの花」，Anianikūは「アニアニクー」（地名）の意味であり（乙３７及び５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「青々と咲いているアニアニクーのプルメリア」と訳している。ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①体を右に向け，左腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添え，右腕は，5右手の掌を下に向け指先を伸ばし，肘を軽く曲げた状態で，肩の高さで右側へ伸ばし，その後，再び体を正面に戻し，その動作に合わせ，右腕を軽く肘を伸ばした状態で正面に伸ばし，掌は上に向け指先をすぼめ，このとき，顔と目線を，伸ばした右腕の方へ向け，右腕の動きに合わせて後ろから正面へ動かす，②右腕は直前の動作の状態のまま，体を左に向け，左腕は掌を下に向け指先を伸ばし，肘を軽く曲げ10た状態で，肩の高さで左側へ伸ばし，その後，再び体を正面に戻し，その動作に合わせ，左腕を軽く肘を伸ばした状態で正面に伸ばし，左手の掌を上に向け指先をすぼめ，このとき，顔と目線を，伸ばした左腕の方へ向け，左腕の動きに合わせて後ろから正面へ動かす，③体の正面に伸ばした腕を，直前の動作の左右の掌がくっついた状態のまま，頭の高さまで同時にゆっくりと持ち上げ，このとき，顔と目線を15両手の方へ向け，両手の動きに合わせて正面から上へ動かす，④掌を正面へ向け，指先を伸ばし，左右の腕をやや開くように，両腕を上へ伸ばす，という４つのパートからなる動作をしている。まず，①②の動作についてみると，原告は，たくさんのプルメリアの花が生い茂っている様子を表現していると主張するところ，本件振付け１６（後記オ）に対応20する楽曲（Māpu Mau Ke’Ala）に係る歌詞のうちここと同様の歌詞の「Ka pua'Awapuhi 'auli'i」の中の「pua（花）」（後記オ(ｷ）の①の動作)に対応する甲３３の左下の振付けと同様のものであるところ，ここでの歌詞が，直後のpua meliaと合わせて，プルメリアの花が力強く生い茂るとの意味であることに照らせば，この箇所でpuaに対応する振付けをすることは，歌詞や曲想から想定される動作である。25次に，③④の動作についてみると，原告は，両手を高くかかげることで，美しいプルメリアの花をたたえており，続いて両手を広げてアニアニクーの場所を表現していると主張するところ，まず，③の動作についてみると，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作るというpuaに対応するハンドモーションを行いながら，その手を上げていくというものであり，puaに対応するハンドモーションの若干のアレンジにすぎない。5次に，④の動作についてみると，ここでの歌詞の振付けとして甲５１の他の振付けに見られない動作ではあるが，アニアニクーが高地であること（弁論の全趣旨）からすると，本件振付け１７（後記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）のKohu ’ahu’aono ka ukaの「uka（高地の）」（後記カ(ｳ)の②の動作）に対応する甲４６の右上・右下，乙３４の３の振付けと同様に，両手をかかげるのは歌詞から想定される動作10というべきである。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①から③の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｵ) I ka mili ʻia e ka ua lanipili o Papakōleaａ miliは「手でさわる」，「愛撫する」，uaは「雨」，lanipiliは15「ラニピリ」（地名）， Papakōleaは「パパコーレア」（地名）の意味であり（乙３７，弁論の全趣旨），原告は，これを「パパコーレアのラニピリの雨と絡み合っている」と訳している。ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①軽く肘を曲げ，掌をそれぞれ内側に向け指を伸ばした状態で，両腕を肩の高さで正面に伸ばし，両手の掌をシ20ェイクさせながら，左右の掌を，右掌が上，左掌が上の順に縦に交差させる，②左腕を軽く肘を曲げ，左手の掌を正面に向け指先を伸ばした状態で上に伸ばし，右腕は，右手の掌を正面に向け指を伸ばした状態で左手の右下に添え，その後，左右の掌の高さを入れ替え，このとき，指先を軽く震えさせ，顔と目線の向きを，高く上げた方の掌に向けるように動かす，③体の向きを右回りに１８０度ターンし後ろを25向き，その後，右腕は右手の掌を内側に向け，左腕は軽く肘を曲げ，左手の掌を上に向け指先を軽く伸ばした状態で，肩の高さで左斜め前へ伸ばし，左回りに１８０度ターンし再び前を向き，このとき，顔と目線は伸ばした左腕の方へ向け，左腕の動きに合わせて後ろから正面左斜め前へ動かす，という３つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，両手を前に伸ばして左手と右手の上下5を入れ替えることで，二つのものが一緒になり絡み合っている様子を表現していると主張するところ，mili（愛撫する）のハンドモーションが両手の掌を上下に重ね合わせて揺らすものであること（乙２６）からすると，その軽微なバリエーションにすぎないものである。次に，②の動作についてみると，原告は両手を上に伸ばして右手と左手の高さを10入れ替えることでラニピリの雨を表現していると主張するところ，単純な動作ではあるが，ここでの歌詞や同様の歌詞の振付けとして甲５１の他の振付けを始めとして他に見られない動作であり，両手をかかげて指先をぱらぱらと動かしながら両手同時に斜めに下ろすというua（雨）のハンドモーション（乙３及び４）とも異なるから，本件振付け１３に独自のものである。15続いて，③の動作についてみると，原告は，後ろ向きの状態から前に向き直して左腕を伸ばすことでパパコーレアの場所を表していると主張するところ，Papakōlea（地名）という歌詞に関連する「場所」に対応するハンドモーションが，片手を上げ，上げた手の脇からもう一方の手を体の正面を通って水平に横に開き（乙３，５），その結果両手がＬ字型になるものであることに照らせば，③の動作はこれと20同様のハンドモーションである。しかし，③の動作では，場所に対応するハンドモーションをしながら，１８０度ターンをして後ろを向き，さらに１８０度ターンをして前を向くものであるといえ，このような大きなターンを組み合わせることにより体全体の躍動感が生まれており，甲５１の他の例にも見られない。これに対し，被告は，甲５１の左下及び右下の振付けも，「場所」に対応するハンドモーション25をターンしながら行っている旨主張する。しかし，甲５１の左下及び右下の振付けがターンをしているとは認められないから，被告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，原告の個性が表れていると評価することはできないが，②の動作は，本件振付け１３独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価でき，③の動作は，なお原告の個性が一定程度表れていると評価できる。5(ｶ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui puamelia上記(ｱ)及び(ｲ)と同様である。(ｷ) I luna nānā Kalāwahineａ Lunaは「高い」，「高地の」，nānāは「～を見る」，Kalāwahineは10「カラーワヒネ」（地名）の意味であり（乙３７，弁論の全趣旨），原告は，これを「その上にカラーワヒネが見える」と意訳している。ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①両腕は軽く肘を曲げ，両手の掌を下に向け，腰のあたりの前へ伸ばし，その後，手首を返し，掌を体の方へ向け，両腕をやや開いて伸ばし，同時に頭の上まで伸ばし，このとき，顔と目線も合15わせて正面から上へ動かす，②両掌の指先を伸ばし正面に向け，右腕はまっすぐ上に伸ばし，左腕は，脇を開き，肘を曲げ，掌を左目の横に添え，このとき，顔と目線は伸ばした右腕の先へ向け，その後，左右の手の位置を入れ替え，左右対称の動作を行う，③体の向きを９０度右に向け，右腕はまっすぐ上に伸ばし，左腕は脇を開き，肘を曲げ，掌を下に向け指先を伸ばし左胸の前に添え，その後，体の向きを20更に９０度右に向け，左右の手の位置を２回入れ替え，更に体の位置を９０度右に向け，もう一度手の位置を入れ替えることで，左右の腕を交互に伸ばしつつターンを行い，このとき，顔と目線は，伸ばした方の腕の先へ向けるようにする，という３つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，両腕をゆっくりと下から上へ持ち上げ25ていくことで，「上にあるもの」を表していると主張するところ，この動作は，甲５１の他の振付けを始めとして他に例がないものの，luna（高い）の語義に照らせば両手を高く伸ばすのは自然な動作であるし，同様の意味のuka（高地の，乙３６）について，本件振付け１７（後記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）に係る歌詞のうちここと同様の歌詞の「Kohu ʻahuʻao no ka uka」の中の「uka」（後記カ(ｳ)の②の動作）で，甲４６の右上及び右下，乙３４の３の振付けも両手を上げる類例がある5から，歌詞から想定される動作であると認められる。次に，②の動作についてみると，原告は，片腕を上に伸ばしてもう片方の手を目の横に添え，視線を上に向けることで何かを見ていることを表していると主張するところ，nānāと同じく「見る」の意味のikeのハンドモーションが，両手を目にかざし，片方の掌と顔を外側に向けて，もう片方の手を伸ばすものであり（乙３），甲10５１の右下の振付けも，片方の手を上に伸ばし，もう片方の手を目の横に添えるという動作は行っていることからすると，②の動作は，これらの「見る」に関する動作を左右の手の位置を入れ替えて行うにすぎず，これが有意な差異とはいえない。そして，③の動作は，ここと同様の歌詞の上記(ｱ)の「Ua lanipili i ka nani oPapakōlea」の中の「Papakōlea」（(ｱ)④の動作）での甲５１の右下の振付けと同様15であるところ，Kalāwahineも，Papakōleaと同様に地名であることに照らせば，歌詞から想定される動作であると認められる。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｸ) He Anianikū me Pūowaina o Papakōlea20ａ Anianikūは「アニアニクー」という地名，Pūowainaは「プーオワイナ」という地名，Papakōleaは「パパコーレア」という地名であり（弁論の全趣旨），原告もこれら３つの地名を並記して訳している。ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①体を左に向け，両腕は軽く肘を曲げ，掌を下に向け指先を軽く伸ばした状態で，腰の高さほどにやや開き気味25で伸ばし，その後，左右の掌を内側に向け合わせ，頭の上の高さまで持ち上げ，顔と目線は両手の方へ向ける，②左腕は掌を内向きに上へ伸ばし，右腕は軽く肘を曲げ，掌を上に向け指先を軽く伸ばした状態で，肩の高さで前へ伸ばし，体の向きを右に９０度向けながら，右手の位置を右斜め前まで移動させ，このとき，顔と目線は右手の方へ向け，右手の動きに合わせて左から右へ動かす，③両腕の肘を軽く曲げ，掌を下に向け指先を軽く伸ばし，肩の高さで前へ伸ばし，その状態のまま，伸5ばした右手と右腕をゆっくり３回波打たせながら，右に３６０度ターンし，顔と目線は伸ばした右手の方へ向ける，という３つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，体を横に向けて両足を交互に１歩踏み出しつつ，両腕を斜め下に伸ばした後に上に伸ばす動作により，アニアニクーの場所を表現していると主張するところ，高地にあるAnianikū（地名）という歌詞に関10連するmauna（山）に対応するハンドモーション（左斜め前・腰の高さで両手を構え，右斜め上へ手を移動させる。乙５）どおりの動作を横向きで行うものであり，甲５１の左下の振付けでも次の③の動作に対応する箇所で体の向きを変えながら同様の動作をしている。次に，②の動作についてみると，原告は，正面に向き直りつつ右手を前に伸ばす15ことでプーオワイナの場所を表現していると主張するところ，Pūowaina（地名）という歌詞に関連する「場所」に対応するハンドモーション（乙５）と同様の動作を体の向きを変えながら行うものにすぎず，甲５１の左下の振付けでも次の③の動作に対応する箇所で体の向きを変えながら同様の動作をしている。続いて，③の動作についてみると，ここと同じ歌詞の上記(ｱ)の「Ua lanipili i20ka nani o Papakōlea」の中の「Papakōlea」（(ｱ)④の動作）に対応する甲５１の右下の振付けと，手を伸ばして回るという点である程度似ている。しかし，本件振付け１３では伸ばした両手を波打たせながらステップを踏んで回るのに対し，甲５１の右下の振付けでは左右の手を交互に伸ばし，その伸ばすタイミングで体の向きを変えて結果的に回っている点で異なっており，これらが組み合わさった違いは体全25体の動きとしても異なっている。これに対し，被告は，ターンするのは既存のステップを組み合わせたにすぎないと主張するが，上記に照らして採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①及び②の動作は，原告の個性が表れているとは評価できないが，③の動作は，類例と有意な差異があるから，なお原告の個性が一定程度表れていると評価できる。(ｹ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui pua5melia，間奏上記(ｱ)及び(ｲ)と同様である。(ｺ) Ke aloha i ka ʻohu, e Papakōleaａ alohaは「愛情」，ohuは「霧」，Papakōleaは「パパコーレア」（地名）であり（乙３３及び３６，弁論の全趣旨），原告は，これを「愛しいパパコー10レアの霧」と訳している。ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①左腕は，脇を開き，肘を曲げ，掌を下に指先を伸ばした状態で左胸の前に添え，右腕は，脇を開き，肘を曲げ，掌を下に指先を伸ばした状態で，左掌の周りを一周回し，掌を上向きに返し，軽く肘を曲げた状態で右斜め前に伸ばし，このとき，顔と目線は右手の方へ向け，右手15の動きに合わせて左から右へ動かす，②両掌を体の方に向け，指を伸ばし，右手を右肩の上，左手を右肩の前に添え，その後，左右対称の動作を行い，両手を左肩に添え，このとき，顔と目線は，手を添える方の肩へ向ける，③体の向きを９０度右に向け，左腕は，掌を下に向け，指先を伸ばし，肩の高さで体の左方向へ伸ばし，右腕は脇を開き，肘を曲げ，掌を下に指先を伸ばした状態で右胸の前に添え，その20状態のまま，両腕をゆっくり波打たせ，顔と目線は，伸ばした左腕の先へ向け，右に１８０度ターンし，右腕を，掌を下に向け，指先を伸ばし，肩の高さで体の右方向へ伸ばし，左腕は脇を開き，肘を曲げ，掌を下に指先を伸ばした状態で左胸の前に添え，その状態のまま，両腕をゆっくり波打たせ，顔と目線は，伸ばした右腕の先へ向ける，という３つのパートからなる動作をしている。25まず，①の動作についてみると，原告は，胸の前で両手を回すことで心からの愛情と尊敬の気持ちを表現していると主張しているところ，このような動作は，甲５１の左下の振付けと同様である。次に，②の動作についてみると，原告は，両手を肩のところに添えることで降り注ぐ霧雨が体を美しく装飾している様子を表現していると主張するところ，これは，片方の肩からもう片方の肩へ片手を移動させるというleiに対応するハンドモーショ5ン（乙５）を両手で行うのと同様の動作である。そして，本件振付け１７（後記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）のここと同様の歌詞の「ʻOhuʻohu i ka Mālie」の中の「ʻohuʻohu」（後記カ(ﾁ)）に対応する乙３４の３の振付けにおいて，レイを首に掛けるというleiに対応するもう一つのハンドモーション（乙４）が行われていることに照らせば，「ʻohu」に対応する振付けとして，leiに対応するハンドモーショ10ンを行うこと自体は類例があり，②の動作は，こうした類例を若干アレンジしたにすぎない。続いて，③の動作についてみると，原告は，体を横に向けて腕を正面に伸ばすことでパパコーレアの場所を表現していると主張するところ，ここでの歌詞や同様の歌詞の振付けとして甲５１の他の振付けを始めとして他に見られず，Papakōleaとい15う歌詞と関連する「場所」に対応するハンドモーション（乙５）とも異なる動作であり，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作でもないから，本件振付け１３に独自のものであると認められる。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①及び②の動作は，原告の個性が表れているとは評価できず，③の動作は，本件振付け１３独自の20ものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。(ｻ) ʻO ka noe a ka ua lanipili o Papakōleaａ noeは「霧」，uaは「雨」，lanipiliは「ラニピリ」（地名），Papakōleaは「パパコーレア」（地名）であり（乙３７及び５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「パパコーレアに降るラニピリの霧雨」と訳している。25ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①右腕は，軽く肘を曲げた状態で，掌を正面に向け指先を伸ばし，頭よりもやや高い位置の右斜め前へ伸ばし，そこから腰の高さほどまで，アルファベットのＳを描くように降ろしてきて，その際左腕は，掌を内側に向け，指先を軽く伸ばした状態で下に降ろしておき，顔と目線は，右手の方へ向け，右手の動きに合わせて上から下へ動かし，次に，左右を入れ替え，左腕は，軽く肘を曲げた状態で，掌を正面に向け指先を伸ばし，頭よりも5やや高い位置の左斜め前へ伸ばし，そこから腰の高さほどまで，アルファベットのＳを描くように降ろしてきて，その際右腕は，掌を内側に向け，指先を軽く伸ばした状態で下に降ろしてきて，顔と目線は，左手の方へ向け，左手の動きに合わせて上から下へ動かす，②両腕の肘を軽く曲げ，掌を下に向け指先を軽く伸ばし，肩の高さで前へ伸ばし，その状態のまま，伸ばした右手と右腕をゆっくり３回波打たせ10ながら，右に３６０度ターンし，顔と目線は伸ばした右手の方へ向ける，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，左右の手を交互に，Ｓ字を描きながら上から下に下ろすことで，ラニピリと呼ばれる霧雨が降っている様子を表現していると主張するところ，両手を上げてＳ字を描くように下ろしていくという「霧」に15対応するハンドモーション（乙３）を，片手ずつ行っているといえ，既存のハンドモーションを若干アレンジしたにすぎない。次に，②の動作についてみると，原告は，両手を伸ばして波打たせながらターンすることで，パパコーレアの場所の美しさを表現していると主張するところ，これは，上記(ｸ)の③の動作と同様の動作であるから，類例と有意な差異がある。これに20対し，被告は，Papakōleaの歌詞に関連するaina(大地)に対応するハンドモーションを片手で行ったものであると主張する。しかし，ainaに対応するハンドモーションは，掌を地面に向けて，前から左右に開くというものであり（乙３，４），②の動作とは異なっているから，被告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，原25告の個性が表れているとは評価できず，②の動作は，なお原告の個性が一定程度表れていると評価できる。(ｼ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui puamelia，間奏上記(ｱ)ないし(ｳ)と同様である。(ｽ) Hū ana ka manaʻo, haʻi manawa5ａ manaʻo,は「思考」，haʻi manawaは「時を告げる」の意味であり（乙３７），原告は，これを「私の想いを告げます」と意訳している。ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①体の向きを右横へ向け，右腕は，軽く肘を曲げた状態で，掌を下向きに指先を伸ばし，体の向きと同じ方向に伸ばし，左腕は脇を開き，掌を下向きに指先を伸ばし，左胸の前に添え，手の形は10そのままの状態で，体の向きを正面に戻し，伸ばした右腕を左腕と同じように，脇を開き，掌を下向きに指先を伸ばし，右胸の前に添え，このとき，顔と目線は，右手の方へ向け，右手の動きに合わせて動かし，次に，体の向きを左横へ向け，左腕は，軽く肘を曲げた状態で，掌を下向きに指先を伸ばし，体の向きと同じ方向に伸ばし，右腕は脇を開き，掌を下向きに指先を伸ばし，右胸の前に添え，手の形はそ15のままに，体の向きを正面に戻し，伸ばした左腕を，脇を開き，掌を外向きに指先を伸ばし，指先を左こめかみ付近に添える，②両掌を体の方へ向け，軽く指を伸ばした状態で口の前に一度添え，左斜め前方向へ肩の高さで，両手の掌を上に向け，両腕をゆっくり伸ばしてゆき，顔と目線は，両手の方へ向ける，③掌を下向きに返し，左斜め方向から右斜め方向へ，体の向きとともに右腕を動かしていき，このと20き，顔と目線の向きは，伸ばした右手の方へ向け，右手の動きに合わせて左から右へ動かす，という３つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，左右交互に片腕を伸ばし，最後に左手をこめかみの横に添えることで，この楽曲に込められた作曲者の思いを表現していると主張するところ，manaʻo（思考）のハンドモーションは，右の人差し指を立て25て額に当てるというものであり（乙３），指をこめかみ付近に添えている部分だけ取り出せば，甲５１の右下の振付けでも同様の動作が行われている。その他の部分は，目の前にいる相手を片手の指先又は掌で指すʻoe（あなた）のハンドモーション（乙３）と，胸の前で掌を自分の方に向けるというau（私）のハンドモーション（乙３）を交互に繰り返すものと思われるが，ここでの歌詞や同様の歌詞の振付けとして甲５１の他の振付けを始め他に例がなく，mana’oという歌詞の語義や曲想か5ら通常想定される動作でもないから，これは本件振付け１３に独自のものである。次に，②の動作についてみると，原告は，口の前から両腕をゆっくり前に伸ばしていくことで，ストーリーを語っている様子を表していると主張するところ，これは，両手を口に添え，正面をゆったりと伸ばすというhaʻina（話す）に対応するハンドモーションと同様の動作である（乙５）。そして，ha’i manawa(時を告げる)10の語義に照らせば， haʻiの語義から想定される動作であると認められ，甲５１の左下の振付けでも片手で同様の動作をしている。続いて，③についてみると，原告は，両腕を伸ばして右腕を左から右にもってくることで，ストーリーがたった今述べられていることを表していると主張するところ，単純な動作ではあるが，ここでの歌詞や同様の歌詞の振付けとして甲５１の他15の振付けを始めとして他に見られず，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作でもないから，これは本件振付け１３に独自のものであると認められる。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①③の動作は，本件振付け１３に独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できるが，②の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。20(ｾ) Ha’ina ʻia mai o ku’u mele o Papakōleaａ Ha’inaは「話す」，maiは「来る」「いらっしゃい」，ku’uは「私の」，meleは「歌」の意味であり（乙３３，３７及び５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「パパコーレアへの私の歌」と意訳している。ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①体を左斜め前に向け，左腕25は，掌を内側に向け指を伸ばした状態で上に伸ばし，右腕は，掌を内側に向け指を伸ばした状態で口の前に添え，その後，右手の掌を上向きに，肩の高さで正面に伸ばし，左斜め前から右斜め前へ動かし，このとき，同時に体の向きも左斜め前から右斜め前へ動かす。顔と目線は右手の方へ向け，右手の動きに合わせて左から右へ動かす，②左腕は，脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばした状態で左胸の前に添え，右腕は，上に伸ばして肘を曲げ，掌を下に向け指先を伸ばし5た状態で，顔の前あたりから頭の上，首の後ろを通り，右胸の前に持ってきて添える)，③両腕の肘を軽く曲げ，掌を下に向け指先を軽く伸ばし，肩の高さで前へ伸ばし，その状態のまま，伸ばした右手と右腕をゆっくり３回波打たせながら，右に３６０度ターンし，顔と目線は伸ばした右手の方へ向ける，という３つのパートからなる動作をしている。10まず，①の動作についてみると，原告は，手を口の前に添えた後に，腕を前に伸ばして左から右にもってくることで，歌の中で自分のストーリーが述べられていることを表していると主張するところ，甲５１の左下の振付けは，左手を上に伸ばし，右手を一旦口に添えた後，正面に伸ばしており，同様の動作をしている。もっとも，甲５１の左下の振付けは，体の向きを左斜め前から右斜め前には動かしながら行っ15ていない点で異なるが，本件振付け１３も回転角度が大きいわけではないから，若干のアレンジにすぎず，有意な差異ということはできない。次に，②の動作についてみると，原告は，肩からレイを掛ける動作をすることで「これが私のアロハのレイ」であることを表していると主張するところ，この歌詞及び同様の歌詞でleiに対応するハンドモーション（乙４）のような動作をしている20ものは，甲５１の他の振付けを始めとして例がなく，ここの歌詞の語義や曲想からleiに対応するハンドモーションが通常想定されるわけでもないから，本件振付け１３に独自のものであると認められる。これに対し，被告は，原告はこの箇所の歌詞を「レイ」と解釈した上で，そのために「lei」という既存の典型的なハンドモーションを当てはめたすぎないところ，解釈は著作権法により保護されないアイデアに25すぎないから，その解釈に基づいて上記のハンドモーションを当てはめるだけの振付けに創作性はないと主張する。しかし，この主張が採用できないことは，(1)オで述べたとおりであり，この箇所での振付けに原告の個性が現れていると認められることは，上記のとおりである。続いて，③の動作についてみると，原告は，両手を前に伸ばして波立たせながらターンすることで，作曲者の故郷であるパパコーレアへの想い，その場所の美しさ5を表現していると主張するところ，これは上記(ｸ)の③の動作と同様の動作であるから，類例と有意な差異がある。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，原告の個性が表現されているとは評価できないが，②の動作は，本件振付け１３独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価でき，③の動作は，類例と10有意な差異があるから，なお原告の個性が一定程度表れていると評価できる。(ｿ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui puamelia，Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui pua melia上記(ｱ)及び(ｲ)と同様である。(ﾀ) 小括15以上のとおり，本件振付け１３には，完全に独自な振付けが少なからず見られる（(ｱ)②，(ｲ)①，(ｵ)②，(ｺ)③，(ｽ)①③，(ｾ)②〔及び(ｶ)，(ｹ)，(ｼ)，(ｿ)〕）だけでなく，他の振付けとは有意に異なるアレンジもあり（(ｵ)③，(ｸ)③，(ｻ)②，(ｾ)③），全体として見た場合に原告の個性が表現されていると十分にいうことができる。20エ本件振付け１５（楽曲：Blossom nani ho'i e）(ｱ) He blossom nani ho'i e（前奏前）ａ本件振付け１５では，体の向きを正面に向けて立つという動作を行っているところ，歌出しの場面であり，その直後に前奏が続くことに照らせば，歌詞に対応した振付けをまだ開始せず，踊りを開始するまで正面を向いてじっとして25いるという動作はありふれたものというべきであり，原告も，踊り手が振りを始めるまで待っているところだとしており，乙３２の３（甲４１の左下。甲４１での他の振付けはいずれも乙３２にあるから，以下では乙３２のみに言及する。）も軽く礼をした後は同様の動作をしている。ｂしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。5(ｲ) 前奏ａ本件振付け１５では，右腕の脇を開き，右手の掌を下に向け，指を揃えて伸ばし右胸の前に添え，左腕は軽く肘を曲げ，指を曲げ左の腰の横に添え，次に左右の腕を入れ替え，左腕の脇を開き，左手の掌を下に向け，指を揃えて伸ばし左胸の前に添え，右腕は軽く肘を曲げ，指を曲げ右の腰の横に添える，という動10作を行っている。このような動作は，乙３２の１の振付けの動作と同様である。ｂしたがって，ここの前奏に対応する振付けは，類例があるから，原告の個性が表現されているとは評価できない。(ｳ) Ka'ala, ka mauna Ku kilakilaａ Ka'ala, ka maunaは「カアラ山」（山の名），kilakilaは「荘厳15な」，「雄大な」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「カアラ山堂々とそびえている」と意訳している。ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①体の向きを右横へ向け，左腕をまっすぐ上へ伸ばし，左手の掌を正面に向けて指先を揃えて伸ばし，右腕は，脇を開き，肘を曲げ，右手の掌を正面に向けて指先を伸ばし，顔の右側に添え，顔20と目線は，上に伸ばした左手の方へ向け，ステップは右足左足を交互に２歩ずつ後ろへ踏み，その後，右回りにターンし，体の向きを左横へ向け，右腕をまっすぐ上へ伸ばし，右手の掌を正面に向けて指先を揃えて伸ばし，左腕は，脇を開き，肘を曲げ，左手の掌を正面に向けて指先を伸ばし，顔の左側に添える，②右腕は同じ状態のまま，左腕を，脇を広げて肘を曲げ，体の前で地面と水平にし，左手の掌を下25に向け指を揃えて伸ばし左胸の前に添え，続いて，左腕をまっすぐ上へ伸ばし，左手の掌を正面に向けて指先を揃えて伸ばし，右腕を，脇を広げて肘を曲げ，体の前で地面と水平にし，右手の掌を下に向け指を揃えて伸ばし右胸の前に添えることで，直前の動作から左右の腕を入れ替える，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作は，原告は，踊り手が左手を高くかかげ，その方向へと顔と目線5を向けることでカアラ山を表していると主張するところ，この動作は，両手をかかげるというmaunaに対応するハンドモーション（乙４）をターンをしながら行うものである。そして，甲４１の他の振付けを始めとして他の振付けは，maunaに対応するハンドモーションをターンをしながら行うわけではないが，速いテンポの楽曲に合わせてステップを踏み，体の動きも大きいことから，ここでのターンの有無が，受10ける印象に有意な差異をもたらしているとは認められない。これに対し，原告は，他の振付けと異なることを強調するが，この点をもって有意な差異といえないことは上記のとおりである。次に，②の動作についてみると，原告は，腕をまっすぐ上に伸ばすことで，カアラ山がとても高くそびえ立つ山であることを表していると主張するところ，15kilakilaに対応するハンドモーションは，片方の手を上に伸ばし，もう片方の手の肘を曲げるというものである（乙２６）ことに照らせば，これを２回行っているにすぎないと認められる。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。20(ｴ) Ua noho i ka malu i ka uluwehiwehiａ Uaは「雨」，nohoは「住む」，「滞在する」，maluは「陰に」，uluwehiwehiは「青々とした（水々しく生い茂った）」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「青々とした緑の陰に咲く」と意訳している。ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①右腕は直前の動作と同じ状25態のまま，顔と視線をやや右斜め下へ向けつつ，左腕を上に伸ばし，肘を軽く曲げ，左手の掌を下に向け頭の上に添える，②体を左横に向けて，両腕を体の外から正面へ向かって同時に動かし，体の正面（胸の前あたり）で両手の掌を返して上に向けつつ，大きく水をすくう様な動きを１回行い，その後，体の向きを正面に戻しつつ，両腕を同時に持ち上げ，体が正面を向いた後に，両腕の肘を軽く曲げ，頭の上で物を持つような様な動きで，両手の掌を内側に向けて頭の高さまで持ち上げる，とい5う２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，左手を頭の上にかかげることで，木陰に入っていることを表していると主張するところ，乙３２の１の振付けも体を揺らした後に，顔は正面を向けたまま同様の動作を行っている。そして，その動作の長短や顔の向きの違いは，細部の違いにすぎず，有意な差異を生じさせるものである10とは認められない。次に，②の動作についてみると，原告は，両腕を使って胸の辺りと頭の上で生い茂る木を表すことで，高く生い茂った森を表現していると主張するところ，両手で水をすくうような動作をする点は乙３２の３及び４の振付けも同様の動作をしており，この後に両腕を同時に持ち上げる点も乙３２の４が同様の動作をしている。後15者については体の向きを変えながら行う点が異なるが，この箇所では，乙３２の他の振付けも速いテンポの楽曲に合わせてステップを踏み，体の動きも大きいことから，ここでの体の向きの変化は類例と基礎を同じくする中で若干の変化を施したものにすぎず，有意な差異があるとはいえない。これに対し，原告は，他の振付けと異なることを強調するが，上記に照らして採用できない。20ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｵ) He blossom nani ho'i eａ Blossomは「花」（英語），naniは「美しい」，ho'iは「来てください」，「いらっしゃい」の意味であり（乙３，５４），原告は，これを「ブロッ25サム（花）の美しさが蘇る」と意訳している。ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①体の向きを右横に向け，右腕は後方へまっすぐ伸ばし，右手の指先をすぼめて上を向けながら，体の向きを左横に向けつつ，右腕を正面（体が左横を向いた状態で体の右の方向）へまっすぐ伸ばし，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌を上に向け指を伸ばし左胸の前に添える，②同じ体の向きと両腕の状態のまま，一度シェイク（招くように両手，両5腕を一度波打たせる）した後，体の向きを正面へ向けつつ，両腕の脇を開いて肘を曲げ，両手の掌を自分の方に向け指を伸ばし，胸の前（右手の掌を右胸の前，左手の掌を左胸の前）に添える，という２つのパートからなる動作をしている。原告は，これらの振付けについて，花を右手で表現し，その花を後ろから前に，そして，「ポリ（精神的な意味での胸）」や胸の前に持ってくることで，祖母から10聞かされた祖母自身の美しい思い出が永遠に生き続けていることを表していると主張する。まず，①の動作についてみると，指先をすぼめて上に向けるのはpua（花）のハンドモーションである（乙４）ところ，①の動作はこれを体の向きを変えつつ左右を入れ替えて行うものであるが，このような動作は，本件振付け１６(後記オ)に対応15する楽曲（Māpu Mau Ke’Ala）の同様の歌詞の「Ka pua 'Awapuhi 'auli'i」の「Kapua」（後記オ(ｷ)の①の動作）に対応する甲３３の左下の振付けが同様の動作を行っている。そして，blossomの意味がpuaと同義であることに照らせば，①の動作は，歌詞から想定される類例のある動作であると認められる。次に，②の動作についてみると，両手で手招きをする点は，手の平を上向きにし20て，両手で手招きをするというho'i（来てください）に対応するハンドモーションどおりであり（乙３ないし５），両手を胸の前に添える点は，au（私）のハンドモーションであるが，ho'iが「来てください」等の意味であることからすると，その行き先である「私」のハンドモーションをするのは歌詞と関連性がないわけではなく，乙３２の４の振付けも同様の動作をしている。25ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｶ) Ho'olana i ka malieａ Ho'olanaは「浮かんでいる」，「漂っている」，malieは「静けさ」の意味であり（弁論の全趣旨），原告は，これを「静けさの中に漂っている」と意訳している。5ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①両腕の脇を開いて肘を曲げた状態のまま，両手の掌を内側に向けて指先を伸ばし，微笑んだ顔の両頬に添え，両手の掌を正面向きに返す，②両腕を，体の正面で腰の前あたりまで下にまっすぐ伸ばし，両手の掌を下に向け指先を伸ばし，その後，両腕を同じ状態のまま，左回りに３６０度ターンする，という２つのパートからなる動作をしている。10まず，①の動作についてみると，原告はこれによりブロッサムが皆に愛されており，幸せであることを表していると主張するところ，この動作は，歌詞からは導かれないpāpālina（笑う）のハンドモーションと同じ動作である（乙３）。したがって，この動作は歌詞から想定されるハンドモーションとはいえず，また，甲４１の他の振付けを始めとして同様の歌詞について他に同様の例が見られないから，本件15振付け１５に独自のものであると認められる。これに対し，被告は，原告はこの箇所の歌詞を「幸せ」と解釈した上で，そのために「笑い」という既存の典型的なハンドモーションを当てはめたすぎないところ，解釈は著作権法により保護されないアイデアにすぎないから，その解釈に基づいて上記のハンドモーションを当てはめるだけの振付けに創作性はないと主張する。しかし，上記(1)オで述べたとおり，こ20の被告の主張は採用できない。次に，②の動作についてみると，原告は，両腕を下に伸ばしてターンすることで，ブロッサム（花）が静けさの中にいることを表現していると主張する。ところで，malieのハンドモーションは，両手を下に広げるというものであり（乙２６），乙３２の１及び３の振付けにも見られるものであるから，②の動作はこれをターンしな25がら行う点が異なるにすぎない。しかし，malieの意味が「静けさ」であることからすると，ターンのような大きな動作をすることは歌詞から想定し得ない動作であり，乙３２の他の振付けでもせいぜい体の向きを変えるにとどまっていることからすると，この箇所でターンをすることは有意な差異と認められる。また，本件振付け１５では，①の動作を行った後に，それとは別の②の動作を行っている一方，乙３２の１及び３の振付けでは，継続して両手を下に伸ばすmalieの動作を行っており，こ5のような動作の変化も併せ見ると，本件振付け１５は，他の振付けとは有意な差異が生じているというべきである。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，本件振付け１５独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。(ｷ) 間奏10上記(ｲ)と同様である。(ｸ) Ka'ala,ka mauna Ku kilakila，Ua noho i ka malu i ka uluwehiwehi，He blossom nani ho'i e，Ho'olana i ka malie上記(ｳ)ないし(ｶ)と同様である。(ｹ) 間奏15ａ本件振付け１５では，体を正面に向け，右手の掌を下にして指先を伸ばし，右腕を右へ伸ばし，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌を下にして指先を伸ばし，左胸の前に添え，その両腕の状態のまま，両手の掌を一度シェイク（波打たせる）した後，左腕は同じ状態のまま，右腕の脇を開いて肘を曲げ，右手を右胸の前に添え，その時，胸の前で，両手の掌を同時に握り，ひもを結ぶような20動作で，体の外側（左右）へ向かって一度引っ張り，続いて，左手の掌を下にして指先を伸ばし，左腕を左へ伸ばし，右腕は，脇を開いて肘を曲げ，右手の掌を下にして指先を伸ばし，右胸の前に添え，右腕は同じ状態のまま，左腕の脇を開いて肘を曲げ，左手を左胸の前に添え，その時，胸の前で，両手の掌を同時に握り，ひもを結ぶような動作で，体の外側（左右）へ向かって一度引っ張る，という動作を行25っている。この動作は，間奏のハンドモーション（乙５）と同様のものであり，乙３２の他の振付けとも同様である。しかし，ひもを結ぶような動作で両肘を外側に張り出すことは，間奏として他の楽曲も含めて見られない動作であり，上記の間奏のハンドモーションが優雅で静的な印象の動作である中で，その合間に一瞬のことではあるが上記のような小気味好い動的な動作を挿入することは，受ける印象に有意な差異5を生じさせていることは否定できない。これに対し，被告は，両肘を外側に張り出すことは，lino（結ぶ）の既存のハンドモーションどおりである（乙４）と主張するが，そのようなハンドモーションを間奏の場面で行うこと自体に他の類例に見られない有意な差異があるから，被告の主張は採用できない。ｂしたがって，ここの間奏に対応する振付けは，類例に有意なアレン10ジを加えたものであるから，原告の個性が表れていると評価できる。(ｺ) Wahiawa, e 'ike 'ia Leilehuaａ Wahiawaは「ワヒアヴァ」（地名），ikeは「見る」，Leilehuaは「レイレフア」（地名）の意味であり（弁論の全趣旨，乙５４），原告は，これを「ワヒアヴァのレイエフアを見て」と訳している。15ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①左手の掌を上に向け指先を伸ばし，左腕を左斜め前にまっすぐ伸ばし，同時に，右手の掌を下に向け指先を伸ばし，右手を左斜め前にまっすぐ伸ばして，右手の掌を左手の掌の上に添え，その後，左腕は同じ状態のまま左手の指をやや上に向けて伸ばしつつ，右手の掌を内側に向け，右腕を伸ばしたまま真上へまっすぐ持ち上げる，②左腕は左斜め前へまっ20すぐ伸ばした状態のまま，左手の掌を下に向け，同時に，右腕の肘を曲げて右手を下し，右手の掌の指先を伸ばし下に向け，右目の横に添え，その後，右腕を右斜め前に伸ばしつつ，指先を伸ばして右手の掌を下に向け，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌の指先を伸ばし下に向けて左目の横に添える，③左手の掌を正面に向け指を伸ばし揃え，左腕を正面斜め上にまっすぐ伸ばし，右手は，右掌を正面に向25け指を伸ばし揃え，右腕は，脇を開けずに肘を曲げて，右手の掌を左手の掌の右下に添える。両腕，両手ともに同じ状態のまま，左回りに３６０度ターンする，という３つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告はこれによりワヒビヴァの地が持つ美しさや広がりを表現していると主張するところ，片方の手を上に伸ばし，もう片方の手を前に伸ばすという「場所」に対応するハンドモーションどおりであり（乙５），5Wahiawaが地名であることに照らせば，歌詞から想定される動作であると認められる。次に，②の動作についてみると，原告はこれによりワヒビヴァのレイレフアを見ていることを表現していると主張するところ，片手を目の近くに添えるというikeに対応するハンドモーション（乙４）を左右交互に行っているにすぎないと認められる。10続いて，③の動作についてみると，原告はこれによりレイレフアの地の広がりを表現していると主張するところ，手を上にかかげるというmauna（山）に対応するハンドモーション（乙４）をターンしながら行うというものである。そして，甲４１の他の振付けを始めとして他の振付けは，maunaに対応するハンドモーションをターンをしながら行うわけではないが，速いテンポの楽曲に合わせてステップを踏み，15体の動きも大きいことから，ターンの有無が有意な差異を生じさせるとは認められない。これに対し，原告は，ターンの有無を強調するが，この箇所ではこれにより受ける印象に有意な差異が生じていない以上，原告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。20(ｻ) I wili 'ia me ka lei kaulanaａ wiliは，辞書的には「（ねじ，時計などを）巻く，ねじる」の意味であるが，ここでは「結ぶ，編む」の意味であり，leiは「（頭や首につけられる）花輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」の意味であり（乙３３，弁論の全趣旨），原告は，これを「有名なレイのようにともに結ばれている」と意25訳している。ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①直前の動作の両腕の状態のまま，両腕の肘を曲げ，両手の掌の指先を伸ばし内側を向けて，顔の前と頭の上で両手を２回交差させながら，両手を顔の前から頭の上まで運び，両腕をまっすぐ上に伸ばす，②両腕を頭の上へまっすぐ伸ばしたまま，両手の掌の指先を合わせ，その後，脇を開いたまま両腕の肘を曲げて，両手を頭の後ろへ同時に下ろしていき，5そのままの流れで，頭の後ろから両手を両肩の前に通しつつ，両腕を同時にさらに下に降ろし，両腕の脇を開き，肘を曲げた状態で，両手の掌を下に向け指先を伸ばして，胸の前（右手は右胸の前，左手は左胸の前）で指先を揃える，という２つのパートからなる動作をしている。これらの振付けについて，原告は，両手を交差させながら上に伸ばしていき，頭10の後ろから肩の前を通って下ろしてくることで，ワヒアヴァとレイレフアがどちらも有名な場所であり，それらの思い出がレイのように結びつけられていることを表していると主張する。しかし，まず，①の動作についてみると，乙３２の４の振付けも胸の前で両手を交差させている点は同様であり，その手を上に伸ばすか否かの違いが有意な差異を生じさせるものとはいえない。これに対し，原告は，交差させ15る手の伸ばし方の違いを強調するが，上記に照らして採用できない。また，②の動作についてみると，レイを首に掛けるしぐさをするleiのハンドモーション（乙４）を両手で行うものであり，乙３２の３の振付けと同様である。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現されているとは評価できない。20(ｼ) He blossom neni ho'i e，Ho'olana i ka malie，間奏上記(ｵ)ないし(ｷ)と同様である。(ｽ) Wahiawa, e 'ike 'ia Leilehua，I wili 'ia me ka lei kaulana，Heblossom neni ho'i e，Ho'olana i ka malie，間奏上記(ｺ)及び(ｻ)，(ｵ)及び(ｶ)並びに(ｹ)と同様である。25(ｾ) Pu'uloa o ka i'a hamau leoａ Pu'uloaは「プウロア」（地名。パールハーバーの古い呼び名），oka i'a hamau leoは「静かな魚」の意味であり（弁論の全趣旨），原告は，これを「プウロア静かな魚」と訳している。ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①体の向きをやや右斜め前に向け，左手の掌の指先を伸ばし下に向け，左腕を左斜め前にまっすぐ伸ばし，同時5に，右手の掌の指先を伸ばし下に向け，右腕を，左腕に添えるように左斜め前にまっすぐ伸ばし，続いて，体を右斜め前に向けたまま，右腕を，脇を開けたまま肘を曲げて，胸の前をなぞるように後ろに動かし，体の右側（右斜め後ろへ）まっすぐ伸ばし，このとき，右手は，掌の指先を伸ばして下に向けたままとし，顔と目線の向きは右手を見るように正面から後方へ動かす，②体の向きと右腕は同じ状態のま10ま，顔と目線の向きを左手へ向け，左腕を伸ばした状態のままで，左腕の掌を下から上へ１回大きくシェイク（波打たせる）させる，③体の向きと右腕はさらに同じ状態のまま，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の人差し指を立て口の前に添え，再び左斜め前へ左腕をまっすぐ伸ばし，左腕を伸ばすと同時に，右腕は，脇を開いて肘を曲げ，指先を伸ばし右手の掌を下に向け，右手を口の右横に添える，という15３つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，右腕を前から後ろに動かしてまっすぐ伸ばすことで，プウロアの地の広がりを表現していると主張するところ，この動作は，この箇所での乙３２の他の振付けを始めとして類似の歌詞の振付けについても他に見当たらず，Pu'uloa（地名）の歌詞に関連する「場所」に対応するハンドモー20ションとも異なる動作であり，Pu'uloaの語義や曲想から通常想定される動作でもない。したがって，これは本件振付け１５に独自のものであると認められる。これに対し，被告は，乙３２の１の振付けと同様のものであると主張するが，左手を前に出して右手を前から後ろに動かす本件振付け１５と，両手を開いては下ろすという動作を繰り返す乙３２の１の振付けとではその動作に明らかな違いがあるから，被25告の主張は採用できない。次に，②の動作についてみると，これについてもこの箇所での乙３２の他の振付けを始めとして類似の歌詞の振付けについても他に見当たらず，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作でもない。したがって，これは本件振付け１５に独自のものであると認められる。続いて，③の動作についてみると，原告は，立たせた人差し指を口に当てること5で静けさを表すとともに，プウロアの地が平和で穏やかなことを表し，口に添えた手を前へ動かすことには，「呼んでいること」又は「話し声」を意味しており，この一連の振付けでプウロアが静かな場所であることを表現していると主張するところ，乙３２の１，４及び５の振付けでは，いずれも立たせた人差し指を口に当てる動作をしており，これはフラダンスに限らず一般に「静かに」を示す動作でもあり，10また，乙３２の１の振付けでは口に添えた手を前に動かす動作もしている。③の動作は，これらの動作を左右の手を入れ替えて行う点や，口に添えない方を手の位置において異なるが，これらの違いは乙３２のその他の振付けにも見られる動作を基礎として若干のアレンジを施したにすぎず有意な差異を生じさせるものではないというべきである。15ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①及び②の動作は，原告の個性が表現されていると評価できるが，③の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｿ) A me ka momi a ho'ohenohenoａ momiは「真珠」，ho'ohenohenoは「かわいがる」，「愛する」の意20味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「大切にされている真珠」と訳している。ｂ本件振付け１５では，体の向きを左斜め前に向けつつ，脇を閉じて両腕の肘を同時に曲げ，両手の掌を内側に向け指を伸ばした状態で，胸の前で交差させ，両腕の肘を曲げたまま両手で腕をさするように，両手をシェイク（上下に波25打たせる）しながら，右手で左上腕部を，左手で右上腕部を同時になでおろし，直前の動作から流れるように，体の向きを右斜め前に向け，両手の掌を内側に向けて，両腕の肘を曲げて胸の前で交差した状態から，両手で腕をさするように，両手をシェイク（上下に波打たせる）しながら，右手で左上腕部を，左手で右上腕部を同時になであげてからなでおろす，という動作をしている。ここでの動作について，原告は，「真珠」を意味するmomiがblossom（花）の比喩5として用いられており，両手を胸の前で交差させることで，花への大きな愛とその愛が永遠に大切に抱かれていることを表していると主張する。しかし，両手を胸の前で交差させるのは，ho'ohenohenoと同様に「愛」の意味を有するalohaのハンドモーションであり（乙４），乙３２の３の振付けも同様の動作をしている。ここでの動作は，この動作を左右の体の向きを入れ替えて２回行う点が異なるが，このよう10な違いは歌詞の語義や乙３２の３に見られる動作の軽微なバリエーションの範囲内で，有意な差異を生じさせるものではないというべきである。これに対し，原告は，体の向きの違いを強調するが，上記に照らして採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。15(ﾀ) He blossom neni ho'i e，Ho'olana i ka malie，間奏上記(ｵ)ないし(ｷ)と同様である。(ﾁ) Pu'uloa o ka i'a hamau leo，A me ka momi a ho'ohenoheno，Heblossom neni ho'i e，Ho'olana i ka malie，間奏上記(ｾ)及び(ｿ)，(ｵ)及び(ｶ)並びに(ｹ)と同様である。20(ﾂ) Ha'ina mai ana ka puanaａ Ha'ina mai ana ka puanaは，「簡単な折り返し句を告げる」という意味である（乙３３）が，原告の訳のとおり「話を終わります」と意訳されると認められる（弁論の全趣旨）。ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①左手の掌を内側に向け指先25を伸ばし揃えた状態で，左腕を真上にまっすぐ伸ばし，右腕は，脇を開いて肘を曲げ，右手の掌を下に向け指先を伸ばした状態で一度口の前に添えた後，右手を一度波打たせながら右腕を右斜め前へまっすぐ伸ばす，②右手の掌を内側に向け指先を伸ばし揃えた状態で，右腕を真上にまっすぐ伸ばし，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌を下に向け指先を伸ばした状態で一度口の前に添えた後，左手を一度波打たせながら左腕を左斜め前へまっすぐ伸ばす，③両腕を，やや脇を開けて肘を曲げ5て，ともに指先を伸ばして掌を内側に向けつつ，両手を同時に胸の前に持ってきて，両手の掌を内側に向け，両手の先を一度口に当てた後，両手の掌を上に向け指を揃え伸ばし，両腕を揃えてまっすぐ前へ伸ばして，前に伸びきってから両腕を左右に開き，体の斜め前まで動かす，という３つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，片方の腕をまっすぐ上に伸ばし，もう片方の手10・腕を口元から前に伸ばしていくことにより，blossom（花）の思い出の美しさにまつわる物語を表していると主張する。しかし，③の動作のように両手を口元に添え，正面にゆったりと伸ばすのは，Ha'inaやpuanaのハンドモーションであるところ（乙５），①及び②の動作はこれを左右の片手で交互に行うものであるが，このような①ないし③の動作は，乙３２の１の振付けと同じであり，他の振付けでも上記の15Ha'inaやpuanaのハンドモーションと同様の動作をしている。①ないし③の動作は，乙３２の１の振付けと体の向きが異なるが，類例と基礎を同じくしつつ若干の変化を施したものにすぎず，有意な差異を生じさせるものではないというべきである。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。20(ﾃ) I wili 'ia me ka lei kaulana，He blossom nani ho'i e，Ho'olanai ka malie，間奏上記(ｿ)並びに(ｵ)ないし(ｷ)と同様である。(ﾄ ) Ha'ina mai ana ka puana ， I wili 'ia me ka lei kaulana ， Heblossom nani ho'i e，Ho'olana i ka malie25上記(ﾂ)，(ｿ)並びに(ｵ)及び(ｷ)と同様である。(ﾅ) Ka pua `ala onaonaａ puaは「花」，`alaは「香気」，onaonaは「ここち良い香気」の意味であり（乙５４），原告は，これを「花の香りが漂っている」と意訳している。ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①体の向きを右横に向け，右腕を後方へまっすぐ伸ばした後，右手の指先をすぼめ上を向けながら，体の向きを5やや右斜め前まで戻しつつ，体の右側を回すように右腕を右斜め前へまっすぐ伸ばし，このとき，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌を上に向け指を伸ばし，左胸の前に添え，また，顔と目線の向きは，右手を見るように動かす，②直前の動作と体の向き，右腕が同じ状態のまま，左腕を，左手の指先を揃え下に向けた状態で，右斜め前へまっすぐ伸ばし，右手のすぼめた指先部分に一度触れた後，脇を開けた10まま左腕の肘を曲げて，左手が鼻の前を通って右斜め前から左斜め前に動かし，左腕を左斜め前へまっすぐ伸ばす，という２つのパートからなる動作を行っている。まず，①の動作についてみると，原告は，指先をすぼめた右手を後ろから前に持ってくることで，blossom（花）を表現していると主張するところ，この動作は上記(ｵ)（He blossom nani ho'i e）の①の動作と同様のものであるから，そこで述べた15のと同様に，歌詞から想定される類例のある動作であると認められる。次に，②の動作についてみると，原告は，指先をすぼめた右手の先に左手で触れ，その左手を鼻の前を通って右から左へ動かすことで，blossom（花）の甘い香りがほのかに漂っていること，その香りを吸い込むことでblossom（花）のことを思い出すことを表していると主張するところ，この動作は本件振付け１６に対応する楽曲で20ある「 Māpu Mau Ke’Ala 」（後記オ）に係る同様の歌詞の「 He 'ala onaonakūpaoa」の「onaona（ここち良い香気）」（後記オ(ｲ)の②の動作）と同様のものであるから，そこで述べるのと同様，歌詞から想定される類例のある動作であると認められる。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて25いるとは評価できない。(ﾆ) 終奏ａ本件振付け１５では，大きく分けて，①体を正面に向け，右手の掌を下にして指先を伸ばし，右腕を右へ伸ばし，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌を下にして指先を伸ばし，左胸の前に添え，その両腕の状態のまま，両手の掌を一度シェイク（波打たせる）した後，左腕は同じ状態のまま，右腕の脇を開いて5肘を曲げ，右手を右胸の前に添え，その時，胸の前で，両手の掌を同時に握り，ひもを結ぶような動作で，体の外側（左右）へ向かって一度引っ張る，②左足をやや大きく一歩左斜め後ろに引き，体を左斜め前に向け，右腕を伸ばし，右手の指先を伸ばした状態で，体の右側で右回りの大きな円を描くように右手を動かし，その流れで右腕を真上へまっすぐ伸ばした後，右手の掌を上に向け，右腕を上から下ろし10てやや右斜め前（体が左斜め前を向いた状態で体の右側）へ伸ばし，このとき，顔と目線の向きを右手に向け，右手で描かれた円に合わせて動かし，左腕は体に沿うようにまっすぐ下へ降ろす，という２つのパートからなる動作を行う。まず，①の動作についてみると，上記(ｹ)の間奏と同様の動作であるから，類例に有意なアレンジを加えたものである。15次に，②の動作についてみると，甲４１の他の振付けを始めとして他に例がないものの，フラダンスに限らず舞踊の最後に観衆に挨拶する場面で一般的に見られるものであるから，曲想から想定される動作であると認められる。ｂしたがって，ここの終奏に対応する振付けのうち，①の動作は原告の個性が表れていると評価できるが，②の動作は原告の個性が表れているとは評価20できない。(ﾇ) 小括以上のとおり，本件振付け１５には，完全に独自な振付けが見られる（(ｶ)①，(ｾ)①②〔及び(ｸ)，(ｼ)，(ｽ)，(ﾀ)，(ﾁ)，(ﾃ)〕）だけでなく，他の振付けとは有意な差異を生じさせる振付けも存在しており（(ｶ)②,(ｹ)，(ﾆ)①〔及び(ｸ)，(ｼ)，(ｽ)，25(ﾀ)，(ﾁ)，(ﾃ)〕），全体として見た場合に原告の個性が表現されており，全体としての著作物性を認めるのが相当である。オ本件振付け１６（楽曲：Māpu mau ke 'ala）(ｱ)前奏ａ本件振付け１６では，右手は掌を下に向けて軽く肘を曲げ，胸の高さで体の正面へ伸ばし軽く揺らす。この際，左手はスカートの裾を握り腰の横に置5き，左手の掌を下に向けて軽く肘を曲げ，胸の高さで体の正面へ伸ばし軽く揺らし，この際，右手はスカートの裾を握り腰の横に置く。このような動作は，本件振付け１１（上記イ）に対応する楽曲（Lei Ho’oheno）の前奏（上記イ(ｱ)）に対応する甲２６の右下の振付けと同様のものである。ｂしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて10いるとは評価できない。(ｲ) He 'ala onaona kūpaoaａ 'alaは「かおりのよい」，onaonaは「ここち良い香気」の意味であり，kūpaoaは「（ジャスミンのような）強い充満する香気」の意味であり（乙５４），原告は，これを「強く甘い香りが」と訳している。15ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手の掌を体の内側に向け，両脇を開いてやや右手が左手の上になるように鼻の前に置き，その後両手を右斜め前に伸ばす，②次に，両手を伸ばしたところで，右手の掌を上に向け，指をすぼめ指先を上に向け，次に左手の掌を下に向け，鼻の前を通りながら左斜め前へ伸ばしていき，左手を伸ばしたところで掌を上に向ける，③次に，両手の掌を下へ向けて，20両腕を左右に軽く伸ばし，左右から胸の高さで同時に正面へ伸ばす。正面に伸ばしたところで肘を曲げていき，鼻の前で両手を一度交差させ，さらに両腕を左右に開いてから同時に上に伸ばす，という３つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，両手を鼻のところから前に向かって動かす動作は，男性が運転中に窓から吹いてくる風に運ばれてきたジンジャーの香り25をかいでいるところを表していると主張しているところ，onaona（ここち良い香気）のハンドモーションが両手を鼻の前に置くものであること（乙４，２６）からすると，一般に「香り」との意味を有する歌詞について，両手を鼻の前に置く動作は歌詞の語義から想定されるものである。また，甲３３の右上の振付けでも両手を鼻の前に置いた後に両手を前方に伸ばし広げる同様の動作をしている例がある。次に，②の動作について見ると，原告は，手を右側に向けて伸ばす際に，初めに5右手で左手の先に触れることで，ジンジャーの花の香りが車の中全体を漂い続けることを表していると主張するところ，「香り」の意味の歌詞について片手で鼻を触る動作をすることは，この歌詞の甲３３の他の振付けでも見られ，特に甲３３の左下の冒頭部分のHe 'alaに対応する振付けは，初めに右手で左手の先に触れる点も含めて②の動作と同様である。10また，③の動作についてみると，原告は，腕を４５度の角度で伸ばす一連の動作は，ジンジャーの花の香りがとても強く，徐々に車の中全体に香りが満ちていく様子等を表していると主張するところ，両手を正面に伸ばした状態から同時に上に伸ばすという動作は，甲３３の左下の振付けでも同様の動作をしている。ここでの③の動作は，その途中に鼻の前で両手を一度交差させる点が異なるが，鼻を意識した15動作を加えることは「香り」の意味を有する歌詞から想定される範囲内のことである。これに対し，原告は，鼻に置いたり，伸ばしたりする手が片手ではなく，両手である点に独自性がある旨主張するが，そもそも両手を鼻の前に置く動作は「香り」の意味持つonaonaのハンドモーションなのであるから，原告の主張は採用できない。20ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｳ) e moani mai neiａ moaniは「（通常，香りを運んでくる）そよ風又は穏やかな風」，maiは「来る」，「いらっしゃい」，neiは「風のそよぎ」の意味であり（乙３３及25び５４），原告は，これを「こちらへ吹いてくる」と訳している。ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①上に伸ばした両腕の肘を曲げて頭上で一度交差させ，②腕を曲げたままの状態で，両手の指先を伸ばして掌を内側に向け，顔の前に持っていき，③その後，掌を上に向け両腕を正面に伸ばしていく，という３つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，①②の動作は，ジンジャーの香りがどのくらい5強く車の中を満たしていて，彼がその素晴らしい香りを単に楽しんでいるかを表しており，③の動作は，次の歌詞に対応する動作を続く準備をしていると主張するところ，甲３３の左下の振付けでも，①と同様の動作の次に，②とやや異なり両腕を胸の前に持って行き，その後③と同様に両腕を正面に伸ばす動作をしている。このような甲３３の左下の振付けと上記①②③の振付けでは，②の部分において，両腕10を持って行くのが顔の前か胸の前かという違いがあるが，手の位置が若干異なるにすぎない上，ここでの歌詞の語義からは香りを連想させる②の動作を想定できる。これに対し，原告は，①の動作の際に両腕を交差させる点，②の動作を正面を向いたまま行う点に独自性がある旨主張する。しかし，甲３３の左下の振付けも小さいながら両腕を交差していると認められる。また，正面を向くのは最も基本的な姿15勢であるから，それをもって原告の独自性と評価することはできないｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｴ) E kono mai ana ia‘u,eａ konoは「招く」，maiは「来る」，「いらっしゃい」，ia‘u は「私20を」の意味であり（乙３３及び５４），原告は，これを「まるで私を招いているように」と訳している。ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①体の向きを右斜め前に向け，右腕の肘を曲げて右手は胸の高さで体の横に添え，左腕を前に伸ばし，両手の掌を上向きにし，一度揺らした後，両肘を曲げ，両掌を内側に向けて胸の前まで引き寄25せつつ，体の向きを正面に戻し，以上の動作を，左右を逆にして一回ずつ行う，②次に，両脇を開き，両掌を内側に向けて指先を伸ばし胸の前に添え，掌を上に向けた状態で両腕を同時に体の正面にまっすぐ伸ばし，両腕を伸ばした後，両肘を曲げて，両掌を内側に向けて指先を伸ばし胸の前に添えた状態に戻し，この際，顔や目線の向きは両手の指先を追うように動かし，以上の動作を二回繰り返す，という２つのパートからなる動作をしている。5まず，①の動作についてみると，原告は，繰り返し招き入れる動作をすることで，「私の元に来て。私の近くにあなたを招きます。」という意味を表していると主張するところ，mai（来る，いらっしゃい）のハンドモーションは，両手の掌を上に向け，片方の手を胸の前に構え，もう片方の手を斜め前に伸ばし，誘い込むように手首からふわっと引き寄せて，胸の前に両手の掌をかざすというものである（乙５）。10そして，甲３３の左下の振付けは前半部分で斜めから正面を向いた姿勢で，甲３３の右下の振付けは後半部分で正面を向いた姿勢でこの動作をしており，①の動作は，この動作を前半は斜め向きの姿勢で，後半は正面を向いた姿勢でこれを行うものであり，上記のハンドモーションを基礎として若干の変化を施したものにすぎない。これに対し，原告は，①の動作の合間に両手を胸の前に置く点や，①の動作をター15ンすることなく行う点に独自性がある旨主張するが，上記に照らして採用できない。また，②の動作についてみると，原告は，手を前に伸ばしてから胸元に持ってくる動作を繰り返すことで，「香りが私を近くに呼び寄せる」等を表していると主張するところ，ia‘u（私を）と同様の意味を有するau（私）のハンドモーションが，胸の前で掌を自分の方に向けるというものであること（乙３）に照らせば，歌詞か20ら想定される動作であり，甲３３の右下の振付けもほぼ同様の動作をしている。これに対し，原告は，②の動作を両腕を胸の前に置いた状態から開始する点や，両腕を正面にまっすぐ伸ばす点，同じ動作を２回繰り返す点に独自性がある旨主張するが，上記に照らして採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて25いるとは評価できない。(ｵ) 'Auhea‘oe, e ku'u naniａ 'Auheaは「どこに」，‘oeは「あなた」，ku'uは「私の」，naniは「美しい」の意味であり（乙５４），原告は，これを「あなたはどこにいるの私の美しい人」と訳している。ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手は，脇を開いた状態で5胸の前から前方へ伸ばしながら，両掌を上向きにして胸の前で交差させた後，両腕を左右斜め前方向へ開くように伸ばす，②次に，左手の指先を上に伸ばした状態で左腕を真っ直ぐ上へ伸ばし，右腕を軽く曲げた状態で右手を腰のあたりに添え，その後，同じ右腕の状態のまま，伸ばした左手の掌を２回揺らしながら左腕をまっすぐ下へ降ろしていき，この際，顔や目線の向きは，左手の指先を追うように動かす，10という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，両手を胸元で交差させた後，前方から外側へ両腕を伸ばす動作をすることで，「あなたはどこにいるの？香りはかぐことができるけど見ることはできない」という，何か又は誰かを探している様子を表していると主張するところ，この動作は，甲３５の他の振付けには見られないが，楽15曲「My Sweet Pikake Lei」（乙２７）に係る歌詞のうち「Auhea」に対応する振付けである乙２８の振付け，楽曲「Mele of mythical goddess」に係る歌詞のうち「Auhea」に対応する振付けである乙３０の振付けに同様のものがあるから，①の動作は，「Auhea」に対応する振付けとして類例がある。これに対し，原告は，①の動作の類例がないかのように主張するが，上記のとおり採用できない20次に，②の動作についてみると，原告は，手を体の右側で下に向かって動かすことで，友人である美しい女性（ナニ）を表していると主張するところ，この動作は，両手又は片手を上から下に下ろすnani（美しい）のハンドモーション（乙４，５及び２６）や，甲３３の右下の振付けと同様のものである。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて25いるとは評価できない。(ｶ) ku'u pua, e milika'a aiａ ku'uは「私の」，puaは「花」，miliは「手でさわる」，「かわいがる」，ka'aは「ころがす」の意味であり（乙３７及び５４），原告は，これを「愛しい花よ」と意訳している。ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①左腕を体の左側，右腕を体5の前に下ろし，両掌を下に向け，両肘を軽く曲げた状態で，両掌を一度波打たせ，その後，両腕を持ち上げながら体の正面に伸ばしつつ，右手の指先をすぼめて上に向け，左手の掌を上向きに右手の下に添える，②次に，両腕を正面に伸ばしきった後，両手の形はそのままで，両肘をゆっくり曲げて両手を胸の前まで戻し，この際，顔や目線は両手の方へ向け，両手の先を追うように動かす，という２つのパートか10らなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，手の振りによって，友人である美しい女性（ナニ）を象徴するものである「花」を表現していると主張するところ，この動作は，pua（花）のハンドモーションが片手又は両手の手をつまんで，上に向け，つぼみのような形を作るものであること（乙３及び４）から想定されるもので，甲15３３の左下及び右下の振付けも片手又は両手で同様の動作をしている。また，②の動作についてみると，原告は，上記の「花」を自分の胸の方へ持って行くことにより，「ナニ」がいかに繊細で壊れやすいかということ，彼女を抱きしめ，いたわりたいということを表していると主張するところ，mili（かわいがる）のハンドモーションが，胸の前で両掌を上下に重ねて揺らすこと（乙２６）からす20ると，両手を胸の前に置くことは歌詞から想定されるもので，甲３３の左下及び右下の振付けも同様の動作をしている。これに対し，原告は，(a)両腕をまっすぐ伸ばし，(b)正面を向いた状態のまま両腕を曲げる点，(c)指をすぼめていない方の手で指をすぼめた手を撫でずに添えるだけである点に独自性がある旨主張するが，(a)については甲３３の左下の振付けも同様であるし，(b)(c)については，これらの点が25異なるとしても，細かな部分の差異であるから，有意な差異であるとはいえないから，原告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現されているとは評価できない。(ｷ) Ka pua 'Awapuhi 'auli'iａ puaは「花」，'Awapuhiは「ハナショウガ」（ジンジャー），'auは5「グループ」，「群れ」，li'iは「小さな」の意味であり（乙５４），原告は，これを「繊細で優美なジンジャーの花」と訳している。ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手は直前の動作と同じ形のままで，再び両腕を体の正面に伸ばし，そのままの状態で右斜め後ろまでターン，②次に，体を正面の向きに戻しながら，左腕を曲げ，掌を下に向けた左手を鼻の前10を通し，掌の向きを上へ返しながら左斜め前へ伸ばし，この際，顔や目線の向きは，左手の先を追うように動かす，③次に，左斜め前に伸ばした左腕を，掌を内側に向けつつ肘を曲げて鼻の前に寄せ，その後再び左斜め前へ伸ばし，掌は指をすぼめ上向きにし，その後，右腕を前に伸ばしたまま右から左へ動かし，右手の掌を上向きにして左手の下に添える，という３つのパートからなる動作をしている。15まず，①の動作についてみると，原告は，手の動作によって表される花がジンジャーの花であることを表していると主張するところ，この動作は，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作るというpua(花)に対応するハンドモーション（乙４，５，２５）と同様の動作に斜め後ろを向くターンを組み合わせたものである。次に，②の動作についてみると，原告は，花を表す左手に右手で触れて吸い込む20ことで，「ナニ」という女性の優しさを表していると主張するところ，この動作は，上記(ｲ)の「He 'ala onaona kūpaoa」に対応する振付けの②の動作と同様のもので，「香り」の振付けであり，これ自体は上記(ｲ)の冒頭部分のHe 'alaに対応する甲３３の左下の振付けと同様である。次に，③の動作についてみると，原告は，カオのステップを踏みつつ，左手を唇25に向かって持ってくることで，友人の繊細さ（か弱さ）への愛情を表していると主張するところ，この動作は，右手は，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作るというpua（花）に対応するハンドモーションと同様の動作をしながら，左手は，息を吸い込みながら手を鼻先に持ってくるというonaona（ここち良い香気）に対応するハンドモーションと同様の動作をするものである。このように，上記①から③の振付けは，花と香りの要素から成っており，ここで5の歌詞がpuaや'Awapuhiであることからすると，花の要素は歌詞から導かれるものといえ，香りの要素も花と関連するものではある。しかし，ここでの直接の歌詞は花のみであり，現に甲３３の他の振付けを見ると，ここの歌詞に対応する振付けは，puaに対応するハンドモーションと同様の動作かそのアレンジといえる動作をせいぜい２つのパートからなる動作で行っていると評価できるにとどまり，ほかに本件振10付け１１のように香りに対応するハンドモーションを組み込んで，合計３つのパートからなる動作をしているものはない。特に③の動作は，花の要素と香りの要素を併せ備えたものとなっており，このような振付けは甲３３の他の振付けには見られない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，既存のハンドモーシ15ョンや歌詞の語義から想定されるハンドモーションを組み合わせたものであるとはいえ，その組み合わせに原告独自のものがあるから，原告の個性が表現されていると評価できる。これに対し，被告は，既存のハンドモーションの組み合わせにすぎず，独自性は認められない旨主張するが，上記に照らして採用できない。(ｸ) I kāhea mai ia'u20ａ kāheaは「呼ぶ」，maiは「来る」，「こちらへいらっしゃい」等，ia'uは「私に」の意味であり（乙３３及び５４），原告は，これを「あなたは私を誘うように」と意訳している。ｂ本件振付け１６では，左腕は脇を開き，掌を正面に向け口の左横に添え，その左手の状態のまま，右腕は掌を下に向けて正面に伸ばし，右腕を正面に25伸ばしたまま左斜め前から右斜め前へ，体の向きとともに動かしていき，この際，顔や目線の向きは，右手の先を追うように動かすという動作をしている。この動作について，原告は，左手を口の横に置き，右手を口から離していくことで，香りがまるで彼が探すように呼んでいること，招いていること，そして誘惑していることを表していると主張するところ，kāheaと同じく「呼ぶ」を意味するoleloのハンドモーションは，両手の指先を口元に置き，片方の掌を軽く上に返しな5がら差し出すというものである（乙３）から， kāheaについても，手を口元に置いた後に手を正面に伸ばすという動作とすることは歌詞から想定されるものである。そして，このように片手を口元に置き，他方の手を正面に伸ばす動作は，甲３３の右上及び右下の振付けでも同様の例がある。これに対し，原告は，片方の手を口の横に添え，もう片方の手を正面に伸ばし，そのまま動かしていく点に独自性がある10と主張するが，上記に照らして採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｹ) e walea me 'oe,i laliaａ waleaは「楽しんで」，meは「～と一緒に」，'oeは「あなた」，15laliaは「そこで」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「そこでリラックスして楽しむ」と訳している。ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①体を右斜め前に向け，左手の掌を下へ向けつつ，左腕の肘を曲げた状態のまま左手を胸の前まで下ろし，それと同時に右斜め前に伸ばした右腕を曲げて右掌を下に向けた状態で首の前辺りに置20き，その後，両掌を上に向けつつ両腕を右斜め前にまっすぐ伸ばしていく，②次に，両腕を正面に伸ばし両掌を上に向けた状態のまま，両掌を４回波打たせながら，右斜め前から左回りに４５０度ターンし，左斜め前を向く，という２つのパートからなる動作をしている。原告は，①の動作について，右手をあごの下に置く動作によって，リラックスし25ていること，又は楽しんでいることを表しており，それに続く両腕を斜め前へ伸ばしていく動作は「あなたのことよ」ということ表していると主張し，②の動作につとで，男性が探しているものを見つけて欲しいという希望を表していと主張する。この点，甲３３の他の振付けを始めとして，①②の動作のような動作は，他の振付けには見られない。そして，①②の動作は，目の前にいる人を指すという'oeに対5応するハンドモーション（乙３ないし５）と同様の動作を一部に取り込んではいるものの，その前後の動作がwaleaやme 'oeやlaliaという歌詞の語義や曲想から通常想定されるものではない。これに対し，被告は，甲３３の他の振付けはいずれも両手を伸ばしている点で，本件振付け１６と同様の動作をしており，本件振付け１６が独自性を有するとはい10えないと主張する。確かに，甲３３の他の振付けにおいても両手を伸ばす局面自体はあるものの，その流れは本件振付け１６とは全く異なっており，本件振付け１６の類例と評価することはできない。したがって，被告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，本件振付け１６独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。15(ｺ) Pulupe i ka uaａ Pulupeとは「すっかりびしょぬれの」の意味であり，uaは「雨」の意味であり（乙３７及び５４），原告は，これを「雨に濡れて」と訳している。ｂ本件振付け１６では，正面に伸ばした両腕を，体の左側から上に持ち上げ，左腕は掌を内向きにして上に伸ばし，右腕は軽く肘を曲げて，右手の掌を20内向きに指先を上に向け顔の前に置き，その後，伸ばした左腕を曲げ，同時に右腕を曲げて，両手を同じ位置（左肩の上辺り）まで降ろし，この際，顔や目線の向きは，左手の先を追うように動かし，以上の動作を，左右を逆にしてもう一度行う，という動作をしている。この動作について，原告は，上から優しく指を揺らしながら手を肩に下ろしてい25くことで，小雨がジンジャーの花を潤していることを表すとともに，友人の「優しさ」を同時に表現していると主張するところ，ua（雨）のハンドモーションは，両手をかかげ，雨が降るように指先をパラパラと動かしながら，両手同時に上から下へ下ろすものであり（乙４），ここでの本件振付け１６は，この動作を，両手を肩の上辺りまで下ろし，体勢を左右逆にして２回行うものである。そして，甲３３の左下の振付けは，次のフレーズにかけてではあるが，本件振付け１６と同様の動作5をしている。これに対し，原告は，両手を下ろす際に掌を震わせない点，移動の少ないステップを用いている点に独自性があると主張する。確かに，甲３３の左下の振付けとは，両手を下ろす際に掌を震わせるか否かという点で異なるものの，この点は細部の差異にすぎず，有意な差異とはいえない。また，移動の大きさの違いかについても，10甲３３の左下の振付けもさほど大きな移動をしているわけではないから，この点も有意な差異とはいえない。したがって，原告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｻ) le'ale'a kāua i ka nahele,e15ａ le'ale'aは「喜び」，「楽しみ」の意味であり，kāuaは「我々」の意味であり，naheleは「森林」の意味であり（乙５４），原告は，これを「私たちは森の中喜びを見つけた」と意訳している。ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①体の向きを左斜め前へ向け，右腕は肘を曲げて掌を内側に向け，右手の指先を上にして左肩に添え，左腕は，腕20を下ろした状態で肘を軽く曲げ，左掌を内に向け，腰の右側に添え，この際，顔の向きは，正面を向いた状態を保つ，②体の向きを左に向け，右腕を体の前方で上に伸ばし，右掌を内側に向け，左腕は左斜め前に，左掌を上に向けて軽く伸ばし，その状態を保ちながら右回りに３６０度ターンする，という２つのパートからなる動作をしている。25まず，①の動作についてみると，原告は，この愛撫の動作により，友人である女性，及びその友人を象徴する「花」とともにいることが，幸せであること等を表していると主張するところ，この動作は，両手を胸の前で交差させるというle'ale'a（喜び）に対応するハンドモーション（乙２６）と同様の動作である。これに対し，原告は，類例がないから独自性があると主張するが，上記のとおり，①の動作は既存のハンドモーションどおりである以上，原告が指摘する点は，独自性を認める根5拠とはならない。次に，②の動作についてみると，原告は，腕を上の方向に伸ばしていくことで，広大な周囲の状況を表していると主張するところ，両手を上げるところまでは甲３３の左下及び右下の振付けと同様であるが，両手でＬ字型を作り，その状態でターンをするという振付けはほかに見られない。ターンは通常のステップの一種ではあ10るが，歌詞の語義や曲想からターンすることが通常想定されるわけでもなく，両手を広げてＬ字型を作りながらターンすることによって躍動感や広がり感を高めていることから，なお原告の個性が一定程度表れていると評価するのが相当である。これに対し，被告は，甲３３の他の振付けと同様であるから独自性を有しないと主張するが，上記に照らして採用できない。15(ｼ) Ua ho'i akula ka Helenaａ Uaは動詞の前にきて完了した行為を示す不変化詞，ho'iは「出発する」，「行く」，akulaは話し手から離れた方向を表す不変化詞，Helenaは「特徴，顔」の意味であり（甲６０の１及び２，乙３７及び５４），原告は，これと(ｽ)の歌詞を併せて「愛しい花の姿は行ってしまったけれど」と意訳している。20ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①顔と体を右斜め前に向け，右腕は脇を開き，肘を曲げ，右掌を下に向け胸の前に添え，左腕は脇を開き軽く曲げ腰の左側に添え，以上の動作を左右逆にしてもう一度行う，②次に，体を左斜め前に向けた状態で，左腕は肘を曲げて脇を開き，左掌を下に向け胸の前に添え，体を正面に向け直しながら，右腕は肘を曲げて脇を開き，右掌を内側に向けまず左の25頬に添え，その後に掌を外に返しながら右の頬へと移動させ，右掌を外に向けた状態で右の頬に添え，この際，顔は正面を向いた状態を保つ，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，遠くをみつめながら手を胸元に置くことで，彼女の身体的な存在は無いということを表していると主張するところ，甲３３の右上の振付けは，肘を曲げていない方の手を前に伸ばしており，①の動作のよ5うに肘を曲げていない方の手を軽く曲げて腰に添えるわけではない点が異なるとはいえ，この点を除けば同様の動作を行っている。そして，この相違は，これにより体の動きの差異が大きく異なるわけでもないから，有意な差異とはいえない。これに対し，原告は，肘を曲げていない方の手を前に伸ばさないという点に独自性があると主張するが，上記に照らして採用できない。10次に，②の動作についてみると，原告は，顔の前に沿うように掌を動かすことで，彼女の顔のイメージは，彼の心の中に永遠に生き続けるという意味を表していると主張するところ，甲３３の右上の振付けは，頬に添えない方の手を曲げずに前に伸ばしており，②の動作のように頬に添えない方の肘を曲げているわけではない点が点が異なっているとはいえ，この点を除けば同様の動作を行っている。そして，上15記の①の動作の場合と同様，この違いが有意な差異とはいえない。これに対し，原告は，片方の頬に添えた手をもう片方の頬に移動させる点，頬に添えない方の手を曲げる点，顔を正面に向ける点に独自性があると主張するが，前者は細部の目立たない相違にすぎず，後者も体全体の動きに影響しない程度の相違にすぎないから，いずれも有意な相違とはいえず，原告の主張は採用できない。20ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｽ) o ka pua ho'ohenoａ puaは「花」，ho'ohenoは「愛する」，の意味であり，原告は，(ｼ)の歌詞と併せて，「愛しい花の姿は行ってしまったけれど」と意訳している。25ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手の指を伸ばして掌を外に向け，右手が左手よりやや高い位置となる状態を保ちつつ，両手を左斜め上にまっすぐ伸ばす，②左上に伸ばした両腕を，胸の正面の位置にくるまで同時に下ろしつつ，両手の掌を返しつつ指をすぼめながら指先を上に向け，胸の正面の位置で両腕を揃えて右斜め前へ伸ばす，という２つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，友人である「ナニ」を表すジンジャーの花を象5徴するシンボルの動きをすることで，想い出は永遠に大切に残るものであることを表していると主張している。この点，②の動作は，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作るというpua（花）に対応するハンドモーションと同様のものである（乙４，５，２５）。他方，①の動作は，甲３３の他の振付けを始めとして他の振付けには見られない10動作であり，pua（花）に対応するハンドモーションとは異なる動作であり，両手を胸の前で交差するというho'oheno（愛する）に対応するハンドモーション（乙２６）とも異なる動作であり，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作でもない。これに対し，被告は，本件振付け１６の動作は，甲３３の他の振付けに見られるものであるから，独自性を有しないと主張するが，上記のとおり①の動作は甲３３の15他の振付けには見られないものであるから，被告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は本件振付け１６に独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できるが，②の動作は原告の個性が表れているとは評価できない。(ｾ) Māpu mau mai ke 'ala anuhea20ａ Māpuとは「香気（特に風に吹かれて漂う香気）」，mauは「常に」「不変の」の意味であり，maiは「来る」，ke 'alaは「香気」，anuheaは「(森林地帯の高地のような)涼しく快い香り」を意味し（乙３３及び５４），原告は，これを「清々しい香りが今もまだ残っている」と意訳している。ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手の掌を内側に返しつつ，25右斜め前に伸ばした両腕を引き戻し，両手の指を伸ばして掌を内側に向け，右手を鼻の前，左手をその下に添え，その後，再び両腕を右斜め前に伸ばしつつ，右手の指をすぼめながら，指先を上に向ける，②次に，右斜め前に両腕を伸ばした後，右手をそのままの状態に保ち，左手の先で右手の先に触れた後で左腕を顔の前に引き寄せ，左掌を下側に向け鼻の前に添え，そこから左腕を左斜め上にまっすぐ伸ばし，その後，左腕を顔の前に引き寄せ，左掌を下側に向け鼻の前に添え，そこから再度5左腕を左斜め上にまっすぐ伸ばす，という２つのパートからなる動作をしている。これら動作について，原告は，両手を鼻の前に寄せた後で再び伸ばしたり，右手で表現した花に左手で触れ，左手を花の前を通って上へ伸ばすことで，友人を象徴する「花」は枯れて消え去ってしまったけれど，爽やかな香り，すなわち大切な友人との思い出は残り続けるということを表現していると主張している。10まず，①の動作についてみると，指をすぼめる点を除けば，甲３３の右下の振付けと同様の動作である。そして，その指をすぼめるという点は，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作るというpua（花）に対応するハンドモーションと同様のものである（乙４，５，２５）ところ，甲３３の左下の振付けでも，次の②に対応する箇所で，片手ではあるが，手を花の前に置いた後で指をすぼめつつ前に伸ば15す動作をしており，この歌詞の部分でpuaのハンドモーションを取り入れた動作を行うことには類例があるから，上記の差異が有意なものとはいえない。これに対し，原告は，①の動作では両手を鼻の前に添えた後に再び両腕を左右に開いているわけではない点で独自性を有すると主張するが，伸ばした両手を一緒に鼻の前に添え，その後再び両手を伸ばす点では甲３３の右下の振付けと同様であり，原告が指摘す20る点は些細な相違にすぎないから，原告の主張は採用できない。次に，②の動作についてみると，甲３３の左下の振付けが，前の①の動作に対応する箇所で同様の動作をしており，上記(ｲ)の「He 'ala onaona kūpaoa」に対応する箇所でも同様の動作をしている。②の動作の最後では，左手を再度鼻の前に添えて伸ばすという動作がされているが，これは直前の動作の反復にすぎないから，類25例との間で有意があるとはいえない。これに対し，原告は，②の動作が甲３３の他の振付けには見られない点で独自性を有すると主張するが，上記に照らして採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，既存の振付けや歌詞から想定される振付けであるから，原告の個性が表現されているとは評価できない。(ｿ) He 'ala onaona kūpaoa，e moani mai nei，E kono mai ana ia u,e，5'Auhea ‘oe, e ku'u nani，ku'u pua, e milika'a ai，Ka pua 'Awapuhi 'auli'i，I kāhea mai ia'u，e walea me 'oe,i lalia，Pulupe i ka ua，le'ale'a kāua ika nahele,e，Ua ho'i akula ka helena，o ka pua ho'oheno，Māpu mau mai ke'ala anuhea，Māpu mau mai ke 'ala anuhea上記(ｲ)ないし(ｾ)と同様である。10(ﾀ) 終奏ａ本件振付け１６では，大きく分けて，①右手は掌を下に向けて軽く肘を曲げ，胸の高さで右腕を体の正面へ伸ばし軽く揺らし，この際，左手はスカートの裾を握り腰の横に置き，左手の掌を下に向けて軽く肘を曲げ，胸の高さで左腕を体の正面へ伸ばし軽く揺らし，この際，右手はスカートの裾を握り腰の横に置く，15②両手の掌を下に向け，両腕を体の左右を通って正面へ伸ばしていき，正面で両掌を揃え，その後に両腕を体の横へ降ろす，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作は，(ｱ)の前奏に対応する振付けの１つである甲２６の右下の振付けと同様である。次に，②の動作は，甲３３の左下の振付けと同様である。20ｂしたがって，終奏に対応する振付けは，原告の個性が表現されているとは評価できない。(ﾁ) 小括以上のとおり，本件振付け１６には，完全に独自な振付けが見られる（(ｷ)，(ｹ)，(ｽ)①〔及び(ｿ)〕）上，他の振付けとは有意に異なるアレンジもある（(ｻ)②〔及び25(ｿ)〕）から，全体として見た場合に原告の個性が表現されており，全体としての著作物性を認めるのが相当である。カ本件振付け１７（楽曲：Maunaleo）(ｱ) He aloha nō ’o Maunaleoａ alohaは「愛する」，Maunaleoは「マウナレオ」（山の名前）の意味であり（乙３３，弁論の全趣旨），原告は，これを「本当に愛しい山マウナレ5オ」と意訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし左胸の前に添え掌を上に返し，右腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添えた左掌の周りを一周回し，掌を上に返しながら，体の前から回すように右方向へ肘を伸ばし，顔10と目線の向きは，はじめは左下へ向け，体の右方向へ右腕を伸ばす直前に右へ向ける，②体の向きを右斜め前に向け，指先を伸ばして掌の下に向けた状態で両手を伸ばしつつ，腰の前あたりに降ろし，掌を下に向けたまま，両手の掌を揃えて平行に揃えて腰の前あたりに置くような動作をしてから，両手の掌を返して前に向け，その後両手の掌を左右にゆっくり少し開き，このとき，顔と目線は，両手の方へ向け15てから，斜め上に向ける，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，右手で心（ハート）を差し出すような動作をすることで，愛されているものを表していると主張する。しかし，ここでのHe alohaに対応する①の動作は，本件振付け１３（上記ウ）に対応する楽曲（UaLanipili I Ka Nani O Papakōlea ）の同様の歌詞の「 Ke aloha i ka ʻohu, e20Papakōlea」の中の「aloha」（上記ウ(ｺ)の①の動作）に対応する甲５１の左下の振付けと同様のものであるから，「aloha」の歌詞から想定される動作であると認められる。次に，②の動作についてみると，原告は，マウナレオの山の裾野を両手で表現し，目線の動きによってマウナレオの山の壮大さを表していると主張するところ，完全25に立っているか立膝であるかの違いを除けば，甲４６の右下の振付けも立膝の姿勢をとりながら同様の動作をしており，これを立ち姿で行う②の動作に有意な差異があるとはいえない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｲ) I lohia e ke kilihuna5ａ lohiaのうちのlohiaは「きらめき」，kilihunaは「かすかな霧雨」の意味であり（乙３６，５４），原告は，これを「かすかに煌めく霧雨」と意訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①体の向きを右斜め前に向けたまま，両手は掌を正面に向け指を伸ばした状態で，両腕を，軽く肘を曲げ正面の上10に伸ばし，この時，最初は右掌を左掌よりもやや高くし，その状態のまま，両掌を一度握りしめ再び指先を伸ばし開き，次に，左掌と右掌の位置を入れ替え，再度両掌を一度握りしめ再び指先を伸ばし開き，このとき，顔と目線の向きは両手の先へ向ける，②指を揃えて両掌を開き，掌を前に向け，両腕をやや斜め前へ伸ばし，その後，両掌の高さを揃えて掌を前に向けたまま，両掌の指を細かく震わせつつ，左15右の掌を同時にゆっくりと降ろしてきて，このとき，顔と目線の向きは両掌の方へ向け，両掌の動きに合わせて，上から下へ降ろしてくる，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，両手をかかげて，掌を握り，開くことで，きらめいている様子を表現していると主張するところ，乙３５の６の振付けも，20両手をかかげて，左右の手の高さを交互に入れ替える点で同様のもので，掌を握ったり開いたりするか否かに違いがあるにすぎず（被告はこの点の違いもないと主張するが採用できない）。上記の違いは細かなものであるから有意な差異があるとはいえない。次に，②の動作についてみると，原告は，両手を細かく震わせながら下へ降ろす25ことで，風にふかれて光輝く霧雨を表現していると主張するが，両手をかかげて指先をぱらぱらと動かしながら両手同時に斜めに下ろすというua（雨）に対応するハンドモーション（乙３，４）と同様の動作であるところ，ua（雨）とkilihuna（かすかな霧雨）の歌詞の語義が同義であることに照らせば，歌詞から想定される動作であると認められる。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて5いるとは評価できない。(ｳ) Kohu ’ahu’ao no ka ukaａ ʻahuは「（肩マント・シャツ・コートのような）上半身や肩部をおおう衣服や外被」，ukaは「高地の」の意味であり（乙３６），原告は，これを「高地にかけられたコートのよう」と意訳している。10ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①体を正面に向け，右腕は，脇を軽く閉じて肘を曲げ，右手の指を揃えて伸ばし，指先を体の方へ向け，右肩の上あたりに持ってきて，これと同時に，左腕も，脇を軽く閉じて肘を曲げ，左手の指を伸ばし，左掌を体の方へ向けつつ右肩の前へ持ってきて，続いて，右手と左手の位置を代えて，左右対称の動作を行い，このとき，顔と目線は，両手の位置に合わ15せて，右から左へ動かす，②両手の掌を正面に向け指を伸ばした状態で，体の正面斜め前に伸ばし，このとき，右腕は軽く肘を曲げて，右掌を左掌よりもやや下に置く。顔と目線は，伸ばした両手の指先へ向ける，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，両手を使い交互に肩に添えることで，20繊細に織り込まれたコートが肩にかけられている様子を表していると主張する。ʻahuが肩部を覆う外被の意味であり，甲４６の左下の振付け及び乙３５の６の振付けでも両手を同時に両肩を持っていく動作をしていることから，手を肩に持って行く動作自体はありふれたものである。しかし，上記の類例はいずれも両手を肩に持って行くのが一瞬であるのに対し，①の動作は，両手をまず片方の肩に持っていき，25その後両手をもう一方の肩に持っていくのであって，体全体の動きが異なり，この違いから受ける印象はかなり異なる。したがって，①の動作は，歌詞の語義や既存の振付けと基礎を同じくしつつ，そのアレンジにおいて有意な差異があるというべきである。次に，②の動作についてみると，原告は，両手を高くかかげることで高地の高さを表現していると主張するところ，ukaが「高地」の意味であり，甲４６の右上・左5下，乙３４の３の振付けも両手をかかげる点は同じであり，左右の手の上げる高さに違いがあるという点に違いがあるにすぎない。そして，その違いも僅かなものであるから，有意な差異があるとはいえない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は原告の個性が表れていると評価できるが，②の動作は原告の個性が表れているとは評価10できない。(ｴ) He kamalani kamaehu kau i ka hano ēａ kamalaniは「お気に入りの子供」，kamalani kamaehu kauは「大切にされ」，「i ka hano ē」は「崇められる」の意味であり（乙３６，弁論の全趣旨），原告は，これを「大切にされ，力と強さを崇められる」と意訳している。15ｂ本件振付け１７では，体を右側へ向け，左腕はまっすぐ下へ降ろしスカートを軽く握り，右掌を開いて上に向け，右腕は肘を軽く曲げた状態で体の右側へ伸ばし，そのまま流れるように，右腕を少し前に回して体の右斜め前に伸ばし，顔と目線は，右手の指先に向け，右手の動きに合わせて動かし，右手と右腕は直前の動作と同じ状態のまま，左掌を上に向け，指先を伸ばした状態で，左腕を左斜め20前上に向けてゆっくりと伸ばしていき，顔と目線は，左斜め上に向ける，という動作をしている。この動作について，原告は，右腕を体の右横から斜め前に伸ばすことによって，マウナレオ（母親）が人々に大切にされていることを表しており，左手を高くかかげることで，マウナレオ（母親）が人々から尊敬されていることを表現していると25主張する。このように本件振付け１７では，片方の手を横に伸ばし，その手を横から斜め前に伸ばし，その後もう片方の手を上に伸ばしているところ，３つの手の伸ばし方を個別に取り上げればこれと同様の振付けも見られるものの，この３つの手の伸ばし方をこのように組み合わせた振付けは他に見られず，歌詞や曲想から通常想定される動作であるともいえず，また，体全体の動きとしても大きなものであるから，なお有意な差異があるというべきである。これに対し，被告は，手の伸ばし5方には類例があると主張するが，被告の主張は，上記判断を左右するものではない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現されていると評価できる。(ｵ) He kamalei, kamahiwa pā i ka lani ē ka lani ēａ Kamaleiは「かわいい子供」，「最愛の子供」，laniは「天国」の意味10であり（乙４，３６），原告は，これを「尊敬され大切にされる天国に触れるように」と意訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①右腕の脇を開き，肘を曲げ，右掌を下に向け指先を伸ばした状態で右胸の前に水平に添え，右手をその状態としたまま，左手は，左掌を下に向け指先を伸ばし，左腕を左斜め前に伸ばした状態か15ら頭の上の方へ動かし，左手を頭の上から首の後ろ，左肩の前を通るように降ろしていき，左胸の前まで持ってきたところで，左掌を下に向けて指を揃えて伸ばし，胸の前で左掌と右掌との指先をつき合わせるように揃え，顔と目線の向きは，はじめはやや右下へ向け，左手が首の後ろを通った辺りから左側へ動かし，両手の掌を揃えた際には指先の方へ向ける，②両掌を同時に返して体の方へ向け，指先を上に20伸ばした状態で，左右同時に両腕を正面上までゆっくりと同じ高さまで伸ばしきり，顔と目線は，両手の動きと合わせて上に向けていき，次に，指先を伸ばした状態で掌を正面に返し，両掌を正面に向けて左右同じ高さを保ったまま，体の前を通って両腕をゆっくり体の横まで降ろしていき，顔と目線は，両手の動きと合わせて下へ降ろしていき，正面を向いた状態で動きを止める，という２つのパートからなる動25作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，左手で体にレイを掛ける動作をすることで，マウナレオ（母親）が，人々から尊敬され，大切にされていることを表していると主張する。レイを首に掛けるしぐさというこの振付けは，leiという音が含まれているkamaleiという歌詞の振付けとして，leiに対応するハンドモーション（乙４）を行うものと考えられるところ，甲４６の左下の振付けも，首に掛けたレイに5やさしく触れるようなイメージで片方の肩からもう片方の肩へ手を移動させるというleiに対応する別のハンドモーション（乙５）を行っていることに照らせば，leiという音が含まれているkamaleiという歌詞の振付けとして，leiに対応するハンドモーションを行うことについては類例があると認められる。そうすると，①の動作は，他に類例のある歌詞の解釈に基づいて，その解釈に対応するハンドモーション10の一つを当てるものにすぎないから（上記(1)オ），ここでの歌詞にそのような振付けを当てることに原告の個性が現れていると認めることはできない次に，②の動作についてみると，原告は，両手をゆっくりと胸の前から空の方へかかげることで，天国（神様に愛されていること）を表現していると主張するところ，lani（天国）に対応するハンドモーションは，両手を高く上げ，合わせてから15広げる（乙４），手を上に伸ばし，その後その手をクロスさせて開く（乙５）というものであり，甲４６の他の振付けもいずれも両手を上にかかげてクロスするなどしている。②の動作は，両手を伸ばした後に合わせたりクロスさせたりしないという点でこれらと異なるものの，歌詞の語義や既存の振付けと基礎を同じくする中での微差というべきであり，この違いに有意な差異は認められない。20ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｶ) 間奏ａ本件振付け１７では，大きく分けて，①左腕は下に降ろし，スカートを軽く握り，右腕は軽く肘を曲げ正面へ伸ばし，右掌を下へ向け，右手の指先を正25面へ伸ばしつつ，右腕をゆっくりと一度シェイクさせ，顔と目線は右斜め前へ向ける，②左腕の脇を開き，左腕の肘を曲げ，左掌を下に向け指先を伸ばした状態で左胸の前に水平に添え，右腕は下におろし，スカートを軽く握る。顔と目線は左斜め前へ向ける，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，本件振付け１１に対応する楽曲である「LeiHo’oheno」に係るイントロに対応する振付けの１つである甲２６の右下の振付けと5同様のものである。次に，②の動作についてみると，乙３５の１０の振付けと同様のものである。ｂしたがって，ここの間奏に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｷ) He aloha nō ’o Maunaleo，I lohia e ke kilihuna，Kohu ’ahu’ao no10ka uka，He kamalani kamaehu kau i ka hano ē，He kamalei, kamahiwa pā i kalani ē，ka lani ē，間奏上記(ｱ)ないし(ｶ)と同様である。(ｸ) Po’ohina i ka ’ohu koloａ Po’oは「頭」，hinaは「しらがの」，ohuは「霧」，kolo15の意味であり（乙３６），原告は，これを「銀色の霧に覆われている」と意訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①脇を広げて両腕の肘を曲げ，両掌の指先を伸ばし，両掌を頭の左右で内側に向け，両掌をこめかみ横の髪の生え際に一度当ててから，両掌を返して内側に向けた状態で，両腕を同時にゆっくりと20上に伸ばし，顔と目線は正面斜め上へ向ける，②顔の正面斜め上の位置で，両掌を軽く開き，右掌を左掌のやや上に置いた後，両掌を回転させるよう上下の位置を２回入れ替えつつ，左足右足を交互に２歩ずつ左へ踏み出し左周りに一周ターンし，顔と目線は正面斜め上に向けた状態を保つ，という２つのパートからなる動作をしている。25まず，①の動作についてみると，原告は，両手を額に添え，髪の毛の生え際辺りをなでることで，母親の銀色になった髪の毛を表現していると主張するところ，この動作は，甲４６の左下の振付けと同様である。次に，②の動作についてみると，原告は，両手を回しつつターンを行うことで，山の高いところが霧に覆われている様子を表現していると主張するところ，両手をかかげて回す動作は甲４６の左下の振付けと同様であり，乙３５の１１では同様の5動作をターンしながら行っているから，類例があると認められる。これに対し，原告は，ターンの有無による違いを強調するが，上記に照らして採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ｹ) Kahiko no ka poli ’olu10ａ Kahiko no kaは「飾る装飾品」，poli ʻoluは「穏やかな心」の意味であり（弁論の全趣旨），原告は，これを「穏やかな心を飾る装飾品」と訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①右腕の脇を開き，肘を曲げ，右掌を体の方に向け指先を伸ばした状態で右胸の前に添え，左腕は脇を開き，肘を15曲げ，左掌を体の方に向け指先を伸ばした状態で首の後ろに添え，その後，左手と右手の位置を入れ替え，左右対称の動作を行い，顔と目線は，両手の動きに合わせて，右斜め下，続いて左斜め下へ向ける，②左腕の脇を開き，肘を曲げ，左掌を体の方に向け指先を伸ばした状態で左胸の前に添えつつ，右腕も脇を開き，肘を曲げ，右掌を体の方に向け指先を伸ばした状態で，右掌を左掌の上に一度添え，その後左20掌の下に添え，顔と目線は，胸の前に置かれた両手の方（正面やや斜め下）へ向ける，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，左右交互に，片方の手を胸の前，もう片方の手を首の後ろに置くことで，レイなどの装飾品によって飾られていることを表していると主張する。この動作は，歌詞から想定されるものではなく（kahiko25［装飾品］はその一種であるlei［レイ］と関連性を有する語であるが，ここの動作はleiのハンドモーション［乙４，５］とも異なる。），他に類例も見られないから，本件振付け１７に独自のものであると認められる。これに対し，被告は，既存のleiのハンドモーションどおりであると主張する。しかし，leiのハンドモーションは，レイを首に掛けるしぐさ（乙４），首にかけたレイにやさしく触れるイメージで左肩から右肩に手を移動させる（乙５）というものであるから，①の動作はこれらと5異なり，その些細なアレンジともいえないものであるから，被告の主張は採用できない。次に，②の動作についてみると，原告は，両手を胸（ポリ，心［ハート］を表す）の前に置くことで，その装飾品が愛とともに与えられることを表現していると主張するところ，両手を胸の前に置く動作は甲４６の左下及び右下の振付けと同様10であり，同左下の振付けは，置いた左右の手の上下位置を回しながら入れ替える点でも②の動作とは目立たない差異にすぎない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，本件振付け１７独自のものであり，原告の個性が表現されているは評価できるが，②の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。15(ｺ) Apo ’ia e nā kualonoａ apoは「取り巻く」，kualonoは「山頂に近い領域」の意味であり（乙３６，５４），原告は，これを「囲まれている尾根に抱かれ」と意訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①右掌の指先を伸ばし，右腕を体の横に降ろし，左掌の指先を伸ばし下に向けた状態で，左腕を，やや左斜め前20へまっすぐ伸ばし，顔と目線は左手の先へ向け，左腕を伸ばし切った後，すばやく左腕の肘を曲げ，体の向きを右から右後ろへ向けつつ，右腕の肘も同時に曲げながら，体が後ろを向いた状態で，両掌を内向きに指を伸ばした状態で胸の前で交差させる，②左掌の指先を伸ばし体の前へ向けた状態で，左腕を正面斜め上へ伸ばし，右掌も指先を伸ばし正面を向けた状態で，右腕を正面斜め上に伸ばし，このとき，25右腕の肘を軽く曲げ，右掌を左掌のやや下（顔の前あたり）の位置に置き，顔と目線は両手の指先の方へ向け，この一連の動作は，体が正面と反対側（左斜め後ろ側）に向いた状態で行う，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，左手を伸ばして体の向きを変えることで，周囲を囲まれて包み込まれている様子を表していると主張するところ，この動作は，甲４６の左下の振付け及び乙３４の２の振付けと同様である。5次に，②の動作についてみると，原告は，後を向いたまま両手をかかげることで，マウナレオの尾根を表現していると主張するところ，両手をかかげる動作は乙３４の３ないし５でも行われているが，正面と反対側を向いた状態のまま動作を行うことは，本件の証拠にある様々な振付けを通覧する限り特異な例であり，この違いは有意な差異というべきである。10ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は原告の個性が表れているとは評価できないが，②の動作は，原告の個性が表れていると評価できる。(ｻ) He hi’ina, hi’alo, aloha ēａ hi’iは「（子供などを）胸に抱きかかえる」，alohaは「愛する」の15意味であり（乙３３，３６），原告は，これを「抱きして近くに愛する」と意訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左斜め前へ体を向け，右腕を左斜め前へまっすぐ伸ばして，伸ばし切ったところで，物をつかみ取るように一度右手のこぶしを素早く握り，その後，右腕の肘を曲げ，右掌を軽く握った状態で，20胸の前に添える。左腕は軽く肘を曲げた状態で下に降ろし，スカートを軽く握り，顔と目線は，右手の方へ向け，右手の動きに合わせて動かす，②左手を同じ状態のまま，右腕を，軽く肘を曲げ，右掌を開きつつ，掌を上に向け指先を伸ばした状態で再び左斜め前に伸ばし，体の前を回すように右斜め前まで移動させ，このとき，顔と目線は，直前の動作と同じく右手の先へ向け，右手の動きに合わせて左から右25へ動かす，という２つのパートからなる動作をしている。これらについて，原告は，直前の尾根に囲まれている動作から向きを変え，右手を伸ばしてつかみ取り，それを胸（ハート）の方にもってくることで，誰かへの愛おしい気持ちを表現していると主張する。まず，①の動作についてみると，胸に持ってくる手の拳を握っているか否かの違いを除けば，乙３５の８の振付けと同様であり，この違いに有意な差異があるとは5いえない。次に，②の動作についてみると，本件振付け１３（上記ウ）に対応する楽曲（UaLanipili I Ka Nani O Papakōlea）の甲５１の左下の振付けにおいて，「Ke alohai ka ’ohu, e Papakōlea」の中の「aloha」（上記ウ(ｺ)の①の動作）に対応する振付けと同様のものであるから，「aloha」の歌詞から想定される動作であると認めら10れる。これに対し，原告は，胸に持ってくる手の拳を握っているか否かの違いを強調するが，体の動きとしては細部の目立たない相違にすぎないから，原告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。15(ｼ) Hi’ipoli, hi’ilei, hi’ilani ē hi’ilani ēａ hi’iは「（子供などを）胸に抱きかかえる」，leiは「（頭や首につけられる）花輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，laniは「天国」の意味であり（乙４，３６），原告は，これを「心から愛おしく，大切で高貴」と意訳している。20ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左斜め前へ体を向け，左腕を左斜め前へ伸ばし，伸ばしきったところで，物をつかみ取るように一度左手のこぶしを素早く握り，左腕の肘を曲げ，左掌を軽く握った状態で，胸の前に添え，右腕は軽く肘を曲げた状態で下に降ろし，スカートを軽く握り，顔と目線は，左手の方へ向け，左手の動きに合わせて動かす，②右手を同じ状態のまま，左掌を開いて25体の方に向け，指先を伸ばした状態で，左腕をまっすぐ上に伸ばし，顔と目線は，左手の方へ向け，左手の動きに合わせて上へ動かし，右手を同じ状態のまま，左掌を正面に向けて返し，体の前を通って左腕をゆっくり体の横まで降ろしていき，顔と目線は，左手の動きと合わせて下へ降ろしていき，正面を向いた状態で動きを止める，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，左腕を伸ばして，もう一度つかみとり，5胸（ハート）の方へ近づけることで，母親への深い愛情を表現していると主張するところ，胸に持ってくる手の拳を握っているか否かの違いを除けば，乙３５の８の振付けと同様であり，この違いは細部の目立たない差異にすぎないから，有意な差異とはいえない。次に，②の動作についてみると，原告は，天国の方向へ左腕を伸ばしいくことで，10最愛の人への感謝の気持ちを表し，そこから掲げた腕をおろしていき，次の動作につなげていると主張するところ， lani（天国）に対応するハンドモーションは，両手を高く上げ，合わせてから広げる（乙４），手を上に伸ばし，その後その手をクロスさせて開く（乙５）というものであり，乙３４の３及び５の振付けも両手を上にかかげている。これに対し，②の動作は，掲げるのが片手である点で異なるが，15同じ動作を片手で行うか両手で行うかはありふれた変化にすぎず，この違いも有意な差異とはいえない。これに対し，原告は，他の振付けとの違いを強調するが，上記に照らして採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。20(ｽ) 間奏上記(ｶ)と同様である。(ｾ) Po’ohina i ka ’ohu kolo，Kahiko no ka poli ’olu，Apo ’ia e nākualono，He hi’ina, hi’alo, aloha ē，Hi’ipoli, hi’ilei, hi’ilani ē，hi’ilaniē，間奏25上記(ｸ)ないし(ｽ)と同様である。(ｿ) Eia ku’u lei alohaａ ku’uは「私の」（乙５４），leiは「（頭や首につけられる）花輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，alohaは「愛する」の意味であり（乙３３，５４），原告は，これを「これは私の大切なレイ」と訳している。5ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左手と左腕は直前の動作と同じ状態のまま，右腕の脇を開き，肘を曲げ，右掌を開いて下へ向け，胸の前に添え，そのとき，両掌の指先を伸ばして胸の前で水平に揃え，両手の指先同士が触れる程度の状態とする，②両掌を同時に内側へ返し，両手を揃えたまま，両腕を同時に上へ伸ばし，頭の後ろへ回してから，それぞれ両肩の前を通して胸へまで降ろし，10顔と目線の向きは，両手の先へ向けて，両手の動きに合わせて胸の前から上へ動かし，両手を肩まで降ろしたところでやや左下へ向ける，という２つのパートからなる動作をしている。これらについて，原告は，両手を胸の前から上にかかげていき，首の後ろから型の前を通して降ろしていくことで，レイを掛ける人をどれだけ愛しているか，非常15に深い愛情を示していると主張する。まず，①の動作についてみると，胸の前で掌を自分の方に向けるというwau又はau（私）に対応するハンドモーションである（乙３）ところ，kuʻuという歌詞の語義がwau又はauと同義であることに照らせば，歌詞から想定される動作であると認められ，甲３５の右下の振付けでも同様の動作をしている。20次に，②の動作についてみると，レイを首に掛けるしぐさというleiのハンドモーション（乙４）を両手で行うものであり，乙３４の４の振付け，乙３５の６ないし７，１１の振付けと同様である。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。25(ﾀ) No Maunaleo i ka naniａ Maunaleoは「マウナレオ」（山の名前），naniは「美しい」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「美しいマウナレオ」と訳している。ｂ本件振付け１７では，体の向きを斜め右前に向け，両手を揃えたまま両腕を同時に腰の前までまっすぐ伸ばし，指先を伸ばして両掌を下へ向け，続い5て，両掌を同時に返して正面へ受け，胸の前辺りで両手を左右にゆっくりと開き，顔の向きは，両手の方へ向け，両手を左右に開くところで斜め上へ向ける，という動作をしている。このような動作について，原告は，両腕を胸の前で左右に開くことで山の裾野を表現し，視線を上にもってくることで，マウナレオの力強さ，雄大さ，美しさを表10現していると主張するところ，同様の歌詞である上記(ｱ)の「He aloha nō ʻoMaunaleo」の歌詞の中の「Maunaleo」の歌詞に対応する振付けにおいて，甲４６の右下の振付けも立膝の姿勢をとりながら同様の動作をしており，これを立ち姿で行う②の動作はありふれた変化にすぎず，その点に有意な差異があるとはいえないから，「Maunaleo」の歌詞から想定される動作であると認められる。これに対し，原15告は，動作を完全に立って行うか否かの違いを強調するが，姿勢としては立ち姿の方がむしろ通常のものであり，これにより有意な差異が生じているとはいえないから，原告の主張は採用できない。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。20(ﾁ) ʻOhuʻohu i ka Mālieａ Ohuは「霧」，Mālieは「マリエの風」の意味であり（乙３６，弁論の全趣旨），原告は，これを「マリエの風に讃えられる」と意訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①体を正面に向け，左腕は，脇を軽く閉じて肘を曲げ，左手の指を揃えて伸ばし，指先を体の方へ向け，左肩の25上あたりに持ってきて，これと同時に，右腕も，脇を軽く閉じて肘を曲げ，右手の指を伸ばし，右掌を体の方へ向けつつ左肩の前へ持ってきて，続いて，右手と左手の位置を代えて，左右対称の動作を行い，このとき，顔と目線は，両手の位置に合わせて，左から右へ動かす，②腰の高さ辺りから頭の上まで，両腕の肘を軽く曲げて両掌の指先を伸ばした状態で，右腕，左腕，右腕の順に，下から上に内回りで半円を描くように交互に揺らしながら，両腕を持ち上げていき，顔と目線は，両手の5動きに合わせて下から上に動かす，という２つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，左右交互に両手を肩に添えることで，山にレイがかかっているように，マウナレオに霧がかかっている様子を表現していると主張するところ，この動作は，首に掛けたレイにやさしく触れるようなイメージで片方の肩からもう片方の肩に手を移動させるというleiに対応するハンドモーシ10ョン（乙５）であると認められる。Ohuʻohu（霧）の歌詞の箇所でleiの動作をとる振付けは，歌詞から導かれるものではないが，乙３４の３の振付けも，レイを首に掛けるしぐさというleiに対応する別のハンドモーション（乙４）を行っていることに照らせば，’Ohuの歌詞の振付けにleiのハンドモーションを行うことについては類例があると認められる。そうすると，①の動作は，他に類例のある歌詞の解釈に15基づいて，その解釈に対応するハンドモーションの一つを当てるものにすぎないから（上記(1)オ），そのような振付けを当てることに原告の個性が表れていると認めることはできない。次に，②の動作についてみると，原告は，両手を回すように動かしながら上にあげていくことで，やわらかい風が吹き上げている様子を表現していると主張すると20ころ，Mālie（マリエの風）という歌詞と関連するmakani（風）のハンドモーションは，両手を伸ばして片手でつむじの上に塩を描くように回すもので，強い風や嵐のときは両手を頭上に上げて大きく回すというものであり（乙３），甲４６の右上の振付けもこのハンドモーションと同様の動作をしている。しかし，②の動作は，右腕，左腕，右腕の順に下から上に内回りで半円を描くように交互に揺らしながら両25腕を持ち上げていくというもので，体全体の動きが異なり，その違いから受ける印象に有意な差異が認められるから，風をイメージする振付けの中でも，本件振付け１７独自のものと認めるのが相当である。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，原告の個性が表れているとは評価できないが，②の動作は，本件振付け１７独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。5(ﾂ) He kamalani kamaehu kau i ka hano ē，He kamalei, kamahiwa pā ika lani ē，ka lani ē，間奏上記(ｴ)ないし(ｶ)と同様である。(ﾃ) Eia ku’u lei aloha，No Maunaleo i ka nani，’Ohu’ohu i ka Mālie ，He kamalani kamaehu kau i ka hano ē，He kamalei, kamahiwa pā i ka lani ē10上記(ｿ)ないし(ﾁ)並びに(ｴ)及び(ｵ)と同様である。(ﾄ) No Maunaleo ke aloha kū i ka la’i ēａ Maunaleoは「マウナレオ」（山の名前），alohaは「愛する」，la’iは「静けさ」という意味であり（乙３３，弁論の全趣旨），原告は，これを「マウナレオは深い愛の静寂さがある」と意訳している。15ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①両掌の指先を伸ばし，正面を向けた状態で両腕を上に伸ばし，右腕の肘を軽く曲げて，右掌を左掌のやや下に添え，顔と目線は両手の方へ向ける，②両掌を体の方へ返し，両腕の肘を同時に曲げて，両手を胸の前で交差させる，③両掌を下に向け，肘を軽く曲げつつ，腰の高さで両腕を前へ伸ばし，腰の高さで，両掌を下へ向けたまま，両手を左右にゆっく20りと開き，顔と目線は左手の方へ向ける，という３つのパートからなる動作をしている。まず，①の動作についてみると，原告は，両手を高くかかげることで，マウナレオの高くそびえたつことを表現していると主張するところ，乙３５の６及び８の振付けと同様の動作である，25次に，②の動作についてみると，原告は，両手を胸の前で交差させることで，マウナレオ（母親）への深い愛を表現していると主張するところ，これは，両手を胸の前でクロスするというaloha（愛）に対応するハンドモーションである（乙５）。続いて，③の動作についてみると，原告は，両手を腰の高さで前に伸ばし，掌を下に向け，ゆっくり左右に広げることで，静けさを表していると主張するところ，ここでのlaʻi（静けさ）と同義のmālie（静かな）に対応するハンドモーションが両5手を下に広げるものであること（乙２６）に照らせば，laʻiという歌詞から想定される動作であると認められる。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。(ﾅ) Aloha ē, aloha ē10ａ alohaは「愛する」の意味であり（乙３３），原告は，これを「愛するあなた本当に愛しい」と意訳している。ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし左胸の前に添え掌を上に返し，右腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添えた左掌の周り15を一周回し，右掌を上に返しながら，体の前を回すように右斜め前へ右腕を伸ばしていき，顔と目線は，はじめは両手の方（やや左下）へ向け，右手を右斜め前に伸ばしていくところで右斜め前へ向ける，②右手は同じ状態のまま，左腕の脇を閉じて肘を曲げ，左掌の指先を伸ばし一度口に当ててから，左掌を上に向けた状態で左腕を左斜め前へまっすぐ伸ばしていき，顔と目線は，左斜め前に向ける，③左腕は20脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし左胸の前に添え左掌を上に返す。右腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，右掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添えた左掌の周りを一周回し，右掌を上に返しながら，体の前を回すように右斜め前へ右腕を伸ばしていき，顔と目線は，はじめは両手の方（やや左下）へ向け，右手を右斜め前に伸ばしていくところで右斜め前へ向け，この一連の動作を，25右回りのターンをしながら行う，④右手は同じ状態のまま，左腕の脇を閉じて肘を曲げ，左掌の指先を伸ばし一度口に当ててから，左掌を上に向けた状態で左腕を左斜め前へまっすぐ伸ばしていき，顔と目線は，左斜め前に向ける，という４つのパートからなる動作をしている。これらの動作について，原告は，胸の前で腕を回して右手を右斜め前に伸ばしていく動作，左手を口に一度あてて左斜め前に伸ばしていく動作もいずれも，永遠に5続く愛を表現していると主張する。まず，①の動作についてみると，甲３５の左下の振付けは間奏で同様の振付けをしており，また，本件振付け１３（上記ウ）に対応する楽曲（Ua Lanipili I KaNani O Papakōlea）の間奏（上記ウ(ｳ)）に対応する振付けの１つである甲５１の左下の振付けも同様のものであるところ，「Aloha ē, aloha ē」の直後が終奏である10ことに照らせば，曲想から想定される動作であると認められる。次に，②の動作についてみると，手を口元に置いた後に手を前に伸ばすというalohaに対応するハンドモーション（乙３）と同様である。続いて，③の動作についてみると，上記①の動作をターンをしながら行うというものであるところ，ここは単純に①の動作と同じ動作を繰り返すことをしない点に15工夫は見られるものの，そのために通常のターンを組み合わせることに有意な差異があるとはいえない。さらに，④の動作についてみると，上記②の動作と同様である。ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れているとは評価できない。20(ﾆ) 終奏ａ本件振付け１７では，大きく分けて，①左腕は下に降ろし，スカートを軽く握り，右腕は軽く肘を曲げ正面へ伸ばし，右掌を下へ向け，右手の指先を正面へ伸ばしつつ，右腕をゆっくりと一度シェイクさせ，顔と目線は右斜め前へ向け，左腕の脇を開き，左腕の肘を曲げ，左掌を下に向け指先を伸ばした状態で左胸25の前に水平に添え，右腕は下におろし，スカートを軽く握り，顔と目線は左斜め前へ向ける，②体を右側へ向け，指先を伸ばして左掌を下に向けた状態で，左腕を胸の高さでまっすぐ右側に伸ばし，伸ばしきったところで一度シェイクし（波打たせ），このとき，顔と目線は体の左側（ステージの正面側）へ向け，続いて，体を左側に向け，指先を伸ばして右掌を下に向けた状態で，右腕を胸の高さでまっすぐ左側に伸ばし，伸ばしきったところで一度シェイクし（波打たせ），このとき，顔5と目線は体の右側（ステージの正面側）へ向ける，③体の向きを斜め右斜め前に向け，指先を伸ばして掌の下に向けた状態で両手を伸ばしつつ，腰の前あたりに降ろし，掌を下に向けたまま，両手の掌を揃えて平行に揃えて腰の前あたりに置くような動作をしてから，両手の掌を返して前に向け，その後両手の掌を左右にゆっくり少し開き，このとき，顔と目線は，両手の方へ向けてから，斜め上に向ける，とい10う３つのパートからなる動作をしている。まず，①及び②の動作についてみると，原告は，①及び②の動作について，楽曲全体の解釈，イメージ，楽曲全体のテンポ，リズム等を考慮しつつ，楽曲の旋律を表現したと主張するところ，①の動作は上記(ｶ)の間奏と同様の動作であるから，類例があり，②の動作は，乙３５の１０の振付けと同様の動作である。15続いて，③の動作についてみると，原告は，この楽曲のモチーフであるマウナレオの裾野を表現していると主張するところ，冒頭の「He aloha nō ʻo Maunaleo」の歌詞（上記(ｱ)）の中で「Maunaleo」に対応する振付けと同様であるから，類例自体は存在しており，楽曲のタイトルが「Maunaleo」であることに照らせば，これをエンディングの動作として選択することも曲想から想定し得ることである。20ｂしたがって，ここの終奏に対応する振付けは，原告の個性が表現されているとは評価できない。(ﾇ) 小括以上のとおり，本件振付け１７には，完全に独自な振付けが見られる（(ｹ)①，(ﾁ)②〔及び(ｾ)，(ﾃ)〕）上，他の振付けとは有意な差異があるアレンジもある25（(ｳ)①,(ｴ)，(ｺ)②〔及び(ｷ)，(ｾ)，(ﾂ)，(ﾃ)〕）から，全体として見た場合に原告の個性が表現されており，全体としての著作物性を認めるのが相当である。２争点２（本件各振付けの著作権の譲渡又は永久使用許諾の有無）について被告の元従業員であるＰ２と原告の通訳担当者との間のメールのやりとり（乙１３８）によれば，平成２５年１２月に，第三者が作曲したあるオリジナルソングに原告が振付けを施した件について，楽曲と振付けの著作権を被告に１曲３０００ド5ルで譲渡することについてやりとりがなされたことが認められる。しかし，同月の段階では金額面で折り合いがつかず，平成２６年１月９日のやりとり（乙１３９）では，原告側から著作権を双方が保有するとの提案がされた後，最終的にこの件がどのようにされたのかは明らかでなく，金員が実際に支払われたのかも明らかでない。10また，仮にこれらのやりとりで当該楽曲については著作権が譲渡ないし永久使用許諾がされたのだとしても，本件各振付けについても同様にされたのか否かは明らかでない。そして，他に本件各振付けについて著作権が譲渡ないし永久使用許諾がされたと認めるに足りる証拠はないから，その事実は認められない。15 ３争点３（被告が本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演し又は上演させるおそれの有無）について(1) 前提事実記載のとおり，本件振付け６等については，被告は，その著作物性を否認し，原告との本件コンサルティング契約が終了した翌日の平成２６年１１月１日以後も，ホイケ等のイベントやそのための練習において使用していると認め20られる。したがって，本件振付け６等については，被告が今後も使用するおそれがあると認められる。なお，被告は，間奏等の歌詞のない部分については，本件振付け６等と同じ振付けによるわけではなく，インストラクター等が自由かつ臨機応変に踊っていると主張するが，そうであるとしても，間奏等を含めて本件振付け６等のとおり上演するおそれがあることは否定できない。25そして，弁論の全趣旨によれば，ホイケ等のイベントやその練習においては，被告代表者やＫＨＡの会員であるインストラクターがフラダンスを踊ることもあるものの，実際にフラダンスを踊るのは主としてＫＨＡの会員であると認められるが，証拠（乙６１ないし８２，８４ないし１３４）及び弁論の全趣旨によれば，①ホイケは，フラダンスの発表会であり，ＫＨＡでは，「フラフェスティバル」の名称で，各地区ごとに年１回，各教室に属する会員が，通常週に１回から２回のレッスンで，5半年以上をかけて１曲の振付けを練習し，当日に他の教室の会員らの前で披露するもの，②コンペティションは，ＫＨＡ所属の教室間で順位を競う大会で，各教室ではこれに先だって対象曲の練習が少なくとも数か月前から行われるもの（なお，これとは別に他団体との間で対外的に順位を競うコンペティションもあるが，平成２６年１１月１日以降にこの対外的なコンペティションは行われていない。），③フ10ラパーティーは，年末又は年始に各地区で行われるパーティで，参加したＫＨＡの会員が曲に合わせて自由に踊るステージを中心として構成される場合が多いカジュアルなイベントであり，いずれもＫＨＡが主催し，事前準備や当日のプログラムないし進行を差配するものであったと認められる。これらからすると，各イベントにおける会員によるフラダンスの上演は，そのための練習も含めてＫＨＡの管理の下15で行われるものと評価し得るもので，これらのイベントによる発表や交流はＫＨＡの会員の維持・増加のために行われるものと認められるから，会員による上演は，被告ないしＫＨＡが上演させたものと評価し得るものである。したがって，被告には，本件振付け６等を自ら上演し又は会員等に上演させることにより，原告の著作権を侵害するおそれがあると認められる。20(2) 他方，本件各楽曲及び本件振付け１等については，被告は原告の著作権を認めた上で，今後も使用する予定はないと主張しており，実際にも，平成２６年１１月１日以降のホイケ等のイベントでは使用されなかったと認められる（乙６１ないし８２，８４ないし１３４）。したがって，本件各楽曲及び本件振付け１等については，被告が演奏し又は自ら上演し若しくは会員等に上演させるおそれがあると25は認められない。(3) 以上によれば，原告の本件各振付けの上演等の差止請求及び本件各楽曲の演奏の差止請求は，本件振付け６等の上演等の差止めを求める限度で理由がある。４争点４（被告による本件各楽曲及び本件振付け１等に係る著作権侵害行為の有無）について上記争点３についての判断のとおり，本件振付け６等については，被告が，本件5コンサルティング契約が終了した翌日である平成２６年１１月１日以後に，ホイケ等のイベントにおいて自ら上演し又は会員等に上演させたことがあると認められる。なお，被告は，間奏等の歌詞のない部分については，本件振付け６等と同じ振付けによるわけではなく，インストラクター等が自由かつ臨機応変に踊っていると主張するが，仮に間奏等の振付けが本件振付け６等と異なるとしても，フラダンスが楽10曲の歌詞を表現する舞踊であることからすると，歌詞のない部分の振付けの重要性は低いから，それにより著作権侵害を免れることにはならない。他方，本件各楽曲及び本件振付け１等については，同日以後に被告が演奏し又は自ら上演し若しくは会員等に上演させたことがあるとは認められない。したがって，平成２６年１１月１日以降の被告による著作権侵害行為として認め15られるのは，本件振付け６等（又はその間奏等以外の部分）を自ら上演し又は会員等に上演させたことにとどまるから，以下ではこれを前提に被告の損害賠償責任を検討する。５争点５（被告の故意又は過失の有無）について被告が，前提事実記載のとおり，本件振付け６等について原告から上演すること20等を禁止するよう求められていたにもかかわらずこれらを上演する等していたという経緯に照らせば，本件振付け６等を上演する等した行為が原告の著作権を侵害することを予見することは可能であったというべきであるから，それらの振付けに係る著作権侵害行為について被告に少なくとも過失があると認められる。これに対し，被告は，本件振付け６等に著作物性があるという確たる認識を有し25ていなかったことを根拠に，本件振付け６等に係る著作権侵害行為に過失はあったとはいえないと主張し，実際にも，被告は，平成２６年１０月の時点で，弁護士から，原告のフラダンスの振付けには原則として著作物性はないとの意見書を得ていたと認められる（甲３）。しかし，被告において本部長を務めていたＰ３が，クムフラがフラダンス教室において指導することをやめた後にも当該クムフラの創作した振付けを演じることができるか否かということが問題となっていた事例を聞き及5んでおり（証人Ｐ３・２８ページ），上記のとおり被告は原告による振付けの著作物性についても問題意識を持っていたことからすると，舞踊の著作物が著作物の一つとして法文上明記される（著作権法１０条１項３号）一方，フラダンスの振付けの著作物性を否定する確定判例もない中で，１通の弁護士の意見書を得ていたからといって，過失を免れるものではないというべきである。したがって，被告の主張10は採用できない。６争点６（原告の損害の有無及び額）について(1) 本件コンサルティング契約の内容及び報酬の趣旨ア本件コンサルティング契約の内容に，被告がＫＨＡの会員に対するフラダンスの指導に関する助言等を求めた場合に，原告がこれに応じることが含まれて15おり，その報酬（月額１０００ドル）がこの指導助言の対価の趣旨を含むことについては，当事者間に争いがない。他方，原告が，従前から，自ら創作した振付け及び作曲した楽曲をＫＨＡの会員がホイケ（フラフェスティバル），フラパーティ及びコンペティションと呼ばれるイベントで上演・演奏したり，これらのイベントに参加するための練習として教室20で上演・演奏したりすることを許容していたことは明らかであるが，原告は，被告と本件コンサルティング契約を締結するに当たって，自ら創作した振付け及び作曲した楽曲の使用許諾料を，その報酬に含めることについて明示の合意をしたとは認められず，また，その他原告が，本件コンサルティング契約以外の場面で，被告との間で，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の使用許諾料の支払を受ける旨の25明示の合意をしていたとも認められない。そのため，本件コンサルティング契約の内容として振付けや楽曲の使用許諾が含まれるか，その報酬が振付けや楽曲の使用許諾料としての趣旨を含むかが争点となっている。イそこでまず，原告が被告ないし被告を通じてＫＨＡの会員に対して行っていた助言等の状況についてみると，証拠（甲６３，６４）及び弁論の全趣旨によれば，次のとおりと認められる。5(ｱ) 原告は，ＫＨＡが年間３ないし４回程度開催するワークショップ等において，ＫＨＡの会員に対し，事前に周知した課題曲について，ハワイから同行させた「アラカイ」と呼ばれる補助者に振付けを披露させながら，振付けや楽曲について解説した上，参加者からの個別の質問に答える形で指導した。(ｲ) 原告は，ワークショップ等のために来日した機会に，コンペティショ10ンに参加するＫＨＡの会員に対しても，コンペティションで上演する振付けや使用する衣装等について指導していた。(ｳ) 原告は，ワークショップ等で来日した機会以外でもメール等により助言ないし指導を行っていたが，例えば，平成２５年７月から平成２６年１０月までの間において，原告がワークショップの機会以外に行った被告ないし被告を通じた15ＫＨＡの会員に対する助言等は，対外的なコンペティションでの楽曲，歌詞，衣装や髪型について，メールを通じた形で行われた合計５回のみであった（甲６６ないし７１）。これらの指導助言のうち，ワークショップ等におけるものについては，原告は，本件コンサルティング契約とは別にワークショップ等ごとに個別に準委任契約を締20結し，報酬（その報酬額は，１時間当たり４００ドルであった。甲２３の２）を指導の対価として受け取っており，そのことについては，当事者間に争いがない。そして，これは上記の(ｱ)に関するものであるから，本件コンサルティング契約に基づく指導助言は，上記の(ｲ)及び(ｳ)に関するものであったと認められる。この点について原告は，上記の(ｲ)の報酬もワークショップ等ごとの個別の準委任契約の報酬に25含まれるとの趣旨の主張をするようにも解されるが，甲２３の２によれば，ワークショップ等での報酬は，各カリキュラムのレッスン時間に基づいて算定されていたと認められるから，原告の主張は採用できない。そして，上記の(ｲ)は年３回から４回程度のワークショップ等の合間での指導にとどまり，上記の(ｳ)は１６か月の間に振付け自体ではない事柄についてわずか５回の助言指導にとどまるから，助言指導が全く行われなかった月もあったと考えられる5のに対し，本件コンサルティング契約の報酬が月額１０００ドルという定額であることからすると，本件コンサルティング契約は，原告が被告及びＫＨＡの会員に対してフラダンスを指導する地位に継続的に就き，被告がＫＨＡの会員に対するフラダンスの指導に関する助言等を求めれば原告から助言等を受けられるといういわば顧問契約的なものであり（被告も，甲１１書面において，本件コンサルティング契10約のことを「顧問契約」と称している。），その報酬（月額１０００ドル）も，上記のような助言等を現実に行ったこと自体に対する対価であるわけではなく，原告が上記のような地位に就くことや，助言等を求められればその都度助言等を行うということに対する対価の趣旨を含むいわば顧問料的なものであると認められる。ウところで，甲１４によれば，ハワイにおけるフラの文化においては，フ15ラの振付けはハワイの文化や自然等への深い理解が必要であり，先代のクムフラの下で長年にわたり修行を積んで認められたクムフラのみができるとされており，クムフラの意に反して，振付けの内容をアレンジしたり，振付けを無断で使用したりすることは許されないとされていることが認められる。そして，原告は，平成１８年２月発行の「フラ事典」（甲９）では，創立したハーラウがカウアイ島最大の生20徒数を誇るハーラウとなっており，メリー・モナーク・フェスティバルでも上位入賞を果たすほど素晴らしいクムフラであると紹介され，平成２０年２月発行の「フラの奥深い魅力とハワイの最新情報を満載したビジュアルマガジン」（甲８）では，カウアイ島を代表するハーラウのクムフラであるとしてインタビュー記事が掲載されるほど高い評価を受けているクムフラであり，本件での主張内容からしても，ク25ムフラの一員として上記のようなハワイのフラ文化の規律を重んじる信条を有していると認められる。これらのことからすると，原告にとって，被告及びＫＨＡの会員に対してフラダンスを指導する地位に継続的に就くということの意味は，原告が，現代フラのクムフラとして，被告ないしＫＨＡを自己のハーラウとして受け入れ，自己が創作した振付けの使用を許諾し，その指導助言を行うということを一体として意味するので5あり，他方，被告にとって，上記のような高名なクムフラである原告が指導者として顧問たる地位に就いているということは，ＫＨＡの正統性が根拠付けられるとともに，ＫＨＡに入会した暁には原告が創作した振付け及び作曲した楽曲を演じられるだけではなく，その原告自身から振付け指導も受けられるということをアピールすることができるという，利益を追求する営利企業である被告にとって大きなメリ10ットを生むものであると考えられる。そうすると，本件コンサルティング契約は，単に，被告がＫＨＡの会員に対するフラダンスの指導に関する助言等を求めれば原告に応じてもらえるというものにとどまらず，原告が被告ないしＫＨＡのクムフラとして活動し，被告が原告のクムフラとしての地位や権威を幅広く利用するという，いわばクムフラ契約とでも称すべき契約であると解するのが相当である。したがっ15て，その報酬には，原告が顧問（クムフラ）たる地位に就いていることに対する対価の趣旨だけでなく，このことと一体のものとして，上記のような助言等を求められればその都度これに応じてもらえるということに対する対価の趣旨はもちろん，原告に振付けの創作・楽曲の作曲をしてもらった上で，これらの使用許諾を受けることの対価の趣旨も含まれていると認めるのが相当である。したがって，原告は被20告に対して本件振付け６等を無償で許諾していたわけではないから，その無断使用について使用許諾料相当額の損害が発生したと認められる。(2) 原告の損害額の算定ア上記(1)のとおり，原告が，被告に対し，本件コンサルティング契約により，自ら創作した振付け及び作曲した楽曲についての許諾の趣旨を含む月額報酬が25１０００ドルであったことは，本件の使用許諾料相当額を算定にするに当たって最も重視すべき事情である。イところで，原告は，本件コンサルティング契約の月額報酬の全額が使用許諾料であると主張する。しかし，上記(1)のとおり，本件コンサルティング契約には，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の使用許諾以外の要素が含まれているから，使用許諾料は月額報酬の一部であったと認められる。5次に，原告は，原告が被告のクムフラとなる本件コンサルティング契約を離れて振付けの使用許諾だけを行うことはあり得ないから，月額報酬の全額を使用許諾料相当額とするべきであると主張する。確かに，上記のとおり本件コンサルティング契約が，原告が被告ないしＫＨＡのクムフラとして活動することを一体的に約する契約であり，原告がハワイのフラ文10化を重んじる信条を有していることからすると，原告がクムフラの活動のうちの振付け及び楽曲の使用許諾だけを独立して契約するという事態は考え難いようにも見える。しかし，上記争点２の判断で見たとおり，原告は，平成２５年１２月から平成２６年１月にかけて，被告との間で，自己が創作した振付けについて，その著作権を有償で被告に譲渡したり，共同保有したりする（これは実質的には永年使用許15諾と同じことになる）ことの対価額を協議しているのであり，このことからすると，原告は，自己が創作した振付けについて，自己がクムフラとして関与・指導するか否かにかかわらず，その自由な使用権ないし処分権を被告に与えてこれを経済的に利用することを条件次第では認める考えを有していたと認められる。したがって，原告がクムフラの活動のうちの振付け及び楽曲の使用許諾だけを独立して契約する20という事態はあり得たというべきであり，これに反する原告の主張は採用できない。ウそこで，被告が，本件コンサルティング契約におけるのと同様に，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲全般（本件振付け６等に限られない）の使用を行う場合の使用許諾料相当額を検討すると，上記のとおり，本件コンサルティング契約には種々の要素が含まれると認められるところ，被告が営むフラダンス教室事25業にとって，会員がフラダンスを踊ることができるというのは根幹的なことであるから，本件コンサルティング契約において振付けの使用許諾が占める割合は高いものがあったと認められる。次に，本件コンサルティング契約に基づく指導助言は，ワークショップ等の機会を利用した指導や，メールでのわずかなものに限られていたから，それらが占める比重はさして高いものではなかったと認められる。他方，高名なクムフラである原告が指導者として顧問たる地位に就き，それによりＫＨＡ5の正統性が根拠付けられるだけでなく，振付けの創作者たるその原告自身から振付け指導も受けられるということをアピールすることができる点は，被告が会員を集めるに当たり相当程度寄与したものと考えられるから，この点にも相応の比重があったと認められる。これらの点を考慮し，かつ，被告は，原告が自己が創作した振付けの使用をやめ10るよう求めたにもかかわらず，本件振付け６等の使用を継続したという経緯を併せ考慮すると，被告が，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲全般の使用を行う場合の使用許諾料相当額は，月間７００ドルと認めるのが相当であり，原告の主張は採用できない。エ次に，上記(1)のとおり，本件コンサルティング契約の月額報酬は，原告15が創作した振付け及び作曲した楽曲を当該月において上演・演奏した振付け・楽曲数やその上演・演奏回数等にかかわりなく定額であったのに対し，本件で検討すべき原告の損害は，あくまで，具体的な著作権侵害行為に係る使用許諾料相当額，すなわち，本件振付け６等のみの上演による使用許諾料相当額である。このことからすると，上記月額７００ドルの全額を本件での使用許諾料相当額と見るのは相当で20はなく，原告が創作した振付け全体の被告による上演状況の中での，本件振付け６等の上演状況を踏まえて算定すべきである。そして，具体的には，本件での本件振付け６等の無断上演に係る使用許諾料相当額は，無断上演が行われた月について，月額使用許諾料相当額７００ドルに，その月の原告による振付けの全上演回数に占める本件振付け６等の上演回数の割合を乗じることによって算定することとするの25が相当である。オそこで，原告が損害賠償請求対象期間と主張する平成２６年１１月から平成２９年１０月の間について，ＫＨＡが開催したホイケ，フラパーティ及びコンペティションにおける本件各振付け及び本件各楽曲を始めとする原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況についてみると，証拠（乙６１ないし８２，８４ないし１３４）及び弁論の全趣旨によれば，別紙「原告が創作した振付け及び5作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「原告創作振付け・作曲楽曲の総数」欄記載のとおり，原告が創作した振付け・作曲した楽曲が合計７３２回上演・演奏されたことが認められ，本件各振付け及び本件各楽曲個別の状況については，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「本件振付け６（エ・ピリ・マイ）」欄，「本件振付け１１（レイ・ホオヘノ）」欄，「本件10振付け１３（ウア・ラニピリ・イ・カ・ナニ・オ・パパコーレア）」欄，「本件振付け１５（ブロッサム・ナニ・ホイ・エ）」欄，「本件振付け１６（マプ・マウ・ケ・アラ）」欄及び「本件振付け１７（マウナレオ）」欄記載のとおり，６曲合計で９０回上演されたと認められる。まず，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」15の「月」欄が赤色で着色されている月は，当該月に開催されたイベントにおいて本件各振付け及び本件各楽曲のうちいずれかの振付け又は楽曲が少なくとも１回は上演又は演奏されている月であり，侵害該当月である。次に，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「月」欄が黄色で着色されている月は，当該月にそもそもイベントが開催されて20おらず，これに伴って本件各振付け及び本件各楽曲がイベントにおいては１回も上演又は演奏されていない月であるものの，ＫＨＡ内のコンペティションに参加する会員が通常少なくとも数か月前から当該コンペティションで上演する振付けを教室で練習のために上演していることに照らせば，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「イベント」欄が黄色で着色されている25「コンペ」のための練習として上演された月と認められるから，侵害該当月であると認めるのが相当である。さらに，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「月」欄が青色で着色されている月は，当該月にそもそもイベントが開催されておらず，これに伴って本件各振付け及び本件各楽曲がイベントにおいては１回も上演又は演奏されていない月であるか，又はイベント自体は開催されているが，5当該イベントにおいて本件振付け６等が１回も上演又は演奏されていない月であるものの，ホイケに参加する会員が通常少なくとも半年以上前から当該ホイケで上演する振付けを教室で練習のために上演していることに照らせば，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「イベント」欄が青色で着色されている「ホイケ」のための練習として上演された月と認められるから，侵10害該当月であると認められる。他方，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「月」欄が緑色で着色されている月は，イベント自体は開催されているものの，当該イベントにおいて本件各振付け及び本件各楽曲が１回も上演又は演奏されていない月であるところ，当該月より後で最も近いところで開催されたホイケも半年以15上後に開催されたものである上，パーティーにおいては，自由参加型のカジュアルなイベントであることから，その参加に向けて振付けの練習を重ねるとは認め難いことに照らせば，侵害該当月であるとまでは認められない。カそうすると，平成２６年１１月から平成２９年１０月の間（３６か月間）の損害賠償請求対象期間のうち侵害該当月は，平成２７年１０月を除く合計３20５か月間であり，当該侵害該当月において，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲が上演・演奏された回数が７２６回（平成２６年１１月から平成２９年１０月までの間の３６か月間に上演・演奏された回数の合計７３２回から，平成２７年１０月に上演・演奏された回数６回を控除した回数である。），このうち本件振付け６等が上演された回数が９０回（平成２７年１０月には，本件各振付け及び本件各楽25曲は上演・演奏されていない。）である。これらを踏まえると，本件振付け６等のの使用許諾料相当額は，７００ドルに，侵害期間３５か月間を乗じた上で，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲が上演・演奏された回数（７２６回）に占める本件振付け６等が上演された回数（９０回）の割合を乗じた３０３７ドル（１ドル未満切捨て）とするのが相当である（700×35×(90÷726)≒3,037)。もっとも，原告は，これを日本の通貨によって請求しているから，口頭弁論終結5時の外国為替相場により外国の通貨から日本の通貨への換算する必要がある（最高裁昭和５０年７月１５日第三小法廷判決・民集２９巻６号１０２９頁参照）。この点，本件口頭弁論終結日である平成３０年５月１５日の外国為替相場におけるレート（日本銀行発表・東京市場スポット中心相場）が１ドル１０９．７円であったことは公知の事実であるから，使用許諾料相当額は，日本円に換算すると，３３万３10１５８円（１円未満切捨て）となる（3,037×109.7≒333,158）。(3) 弁護士費用相当額上記(2)の認容額，被告の著作権侵害行為の差止請求が併合提起されていることを始めとする本件に現れた一切の事情を考慮すると，被告の著作権侵害行為と相当因果関係に立つ弁護士費用の損害額は，１０万円と認めるのが相当である。15(4) 小括以上によれば，原告の著作権侵害に基づく損害賠償請求は，４３万３１５８円及びこれに対する不法行為の後である平成２９年１１月１日から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由がある。７争点７（本件解除が原告にとって不利な時期にされたものか）及び争点８20（本件解除についてやむを得ない事由があったか）について(1) 判断の基礎となる事実関係前提事実，証拠（特に掲記した書証のほかは，原告本人及び甲３９の２，証人Ｐ３，乙２９，３１及び３８）及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実関係が認められる。25ア本件準委任契約締結前の状況(ｱ) ＫＨＡの運営方法ＫＨＡは，熊本に本部と事務局を，九州地方や中国地方に支部を置き，本部教室において一般会員の指導を行うほか，インストラクター資格を取得した所属インストラクターが開いた教室で一般会員の指導を行い，インストラクター会員及び一般会員から会費を徴収している（甲２）。また，これらの日常的な指導とは別に，前5記のとおり，年３回ないし４回程度，原告が来日して直接指導するワークショップを開催しており，それについては別途のレッスン料を徴収していた。また，ＫＨＡは，退会に関連して，「当協会は，所属していただいている会員様に協会の振りを使用し教えていただき，踊っていただいております。退会されますと当協会が楽曲現盤権を持っておりますので，当協会の振りを使用し，踊ることは出来ません。」10との方針をとっていた（甲２）。(ｲ) ワークショップ等に関する会計状況ＫＨＡ及びＫＰＤＡがＫＨＡの会員向けに開催するワークショップ等については，被告において，参加者から徴収したレッスン料（＝売上高）から経費を差し引いた利益を取得しており，ＣＳＨＡ及びＫＰＤＡがＣＳＨＡの会員向け開催するワーク15ショップ等については，本件別会社において，参加者から徴収したレッスン料（＝売上高）からこれを差し引いた利益を取得していた。ＫＨＡの会員向けの開催分に係る平成２４年及び平成２５年の秋のワークショップ等に関する売上高等については，以下のとおりであった。ａフラダンスに関する売上高（ＫＨＡ開催分）20(a) 平成２４年（乙４４）・参加者３５０名・売上高８３４万６０００円(b) 平成２５年（乙４５）・参加者３５６名25・売上高８７０万３５００円ｂタヒチアンダンスに関する売上高（ＫＰＤＡ開催分）(a) 平成２４年（乙５８）・参加者２１８名・売上高３０３万５０００円(b) 平成２５年（乙５９）5・参加者１９９名・売上高２７９万円ｃ売上原価・ＫＨＡ開催分に係る平成２４年及び平成２５年の秋のワークショップ等を開催するために要した売上原価（フラダンス関する分とタヒチアンダンス10に関する分を併せたもの）は，５６８万２７００円であった（弁論の全趣旨）。イ本件準委任契約締結後の状況(ｱ) 原告の被告に対する不信感原告は，平成２４年１０月に被告前代表者が死亡し，その娘である被告現代表者が被告の代表者となった以降（甲１），被告現代表者及び同年１月に被告の本部長15に就任したＰ３を中心とする現経営陣に不信感を抱くようになっていた（原告本人１，１２ページ）。また，原告は，ＫＨＡでの報酬額が不当に低額であると考えるようになり，被告に対して増額を求めていたが，被告からは回答がされなかった（乙２，証人Ｐ３・２ページ）(ｲ) 本件準委任契約の締結及び原告からの乙２書面の交付20原告は，平成２６年３月，被告から，ＫＨＡが同年秋に開催する本件ワークショップ等において，フラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行うことについての委託を受け，これを承諾した（本件準委任契約の締結）。しかし，原告は，(ｱ)の事情から，現経営陣と共にＫＨＡの会員にフラダンス及びタヒチアンダンスを指導していくことはできないと考えるようになった（原告本人25１，１５ページ）。そこで，原告は，同年６月１８日，被告現代表者に対し，書面（乙２，以下「乙２書面」という。）を交付した（原告本人１ページ，証人Ｐ３・２，１４，１５ページ）。乙２書面の中には，報酬額についての交渉をしたが，その返信がなく，「このような私に対する返信の遅滞により，私の仕事はもうあなたの会社にとって重要ではないのだと信じるに至り，そして，この件についてのあなたの行動は私に不敬を示しているものと判断致しました。」，「九州ハワイアン協5会クムフラ，及びＫＰＤＡ主宰として，２０１４年４月１５日をもってここに辞表を提出いたします。」との記載があるとともに，「ＫＨＡはその生徒が辞める時に，“今後ＫＨＡで習った振り付けを教えること，は許されません”と要求しています。私も同様の事を私の生徒であるＰ４さん，またその会社に対して要求致します。私はもうあなたのクムフラではありません。ゆえに２６年間に渡り私が教えたフラ，10及びタヒチアンの振り付けは今後一切使用しないでください。」との記載があった。これに対し，被告側は，原告からの報酬の増額要求や日頃の態度を好ましく思っていなかったため，同年１０月の本件ワークショップを最後に原告との関係を解消することとした。なお，被告では，本件コンサルティング契約終了後も，原告が振り付けて指導した振付けを演じることはできると考えていた（証人Ｐ３・３ペー15ジ）。(ｳ) 被告による甲３６書面の配付被告は，平成２６年６月には，本件ワークショップの対象曲３曲（Ａ－１からＡ－３）のうち２曲については原告が作詞作曲を手掛けたもの（本件振付け２及び３，本件楽曲２及び３）とすることなど同年秋のワークショップ等の予定が具体的に決20まったことから，同年７月末頃，「２０１４年秋のワークショップご案内」と題する書面等（乙２４，甲３６。以下「甲３６書面」という。）を作成した（証人Ｐ３・２，３ページ）。甲３６書面の中には，「インストラクターの方は，Ａ－１，Ａ－２の最低どちらか一つを受講していただくことが必須となっております。また，本部教室をご指導していただいております代講のインストラクターの皆様におかれ25ましては，この機会に受講条件に合う曲を全て受講していただき，より質の高いレッスンを生徒様へご提供していただきたいと思います」との記載があるとともに，申込みの締切りが同年９月１０日，振込みの締切りが同月１９日との記載があった。被告は，同年８月上旬，ＫＨＡの会員に対し，甲３６書面を送付した（証人Ｐ３・３ページ）。(ｴ) 原告の関係者による甲１３書面の配付5ａ原告は，同年７月２７日，「九州ハワイアン協会トップインストラクターの先生方へ」から始まる書面（甲１２，１３。以下「甲１３書面」という。）を作成した。甲１３書面の中には，次の記載があった。・「会長先生がお亡くなりになった後，新しくＰ４会長とＰ３さんが責任者として就任されました。そして私はこの事で様々な方向性が，ＫＨＡの会員10の皆様，またＰ４会長のご家族にとってもかなり違うものになってきた，と思いました。会社にとっての大きな方向転換により，私は突然トップインストラクターの皆様，そしてＫＨＡの会員の皆様にクムフラとしてもはやＫＨＡに留まる事はできません，との旨をお伝えしなければならなくなったのです。この進もうとしている方向性は決して私の賛同するところではなく，クムフラとして，不穏な，尚且つ不15快，悲惨な環境下で仕事はできない，と決心することとなった次第です。Ｐ４会長による責任者の人選に基づいて起こってきた不健全な，また悲惨な環境下では，私はＫＨＡに留まることはできません。私は謹んで九州ハワイアン協会のクムを辞任させて頂きたいと思います。」・「ＫＨＡから私が離れることにより，ＫＨＡ会長であるＰ４さんに，20私が２６年間に渡り，与え続けてきた振り付けを使用することは，どうか止めて頂きたい，と申し出ました。この“振り付けを使わないでください”という決意は，ＫＨＡに属している会員の皆様を傷つけようと意図しているものではありません。これは私が離れてしまう以上，今後私の振り付けに関して，皆様に十分な指導ができなくなるからです。ＫＨＡ会員の皆様，関係者の皆様に私がこれらの振り付けの25生みの親であり，また責任者でもあるという事を心より理解して頂きたいと思います。この決定は私の心からの心情であり，私のフラとその文化に対する深い思いから下したものです。私はＫＨＡのクムフラとして，会員の皆様を敬愛し，愛して参りました。この決定は決して皆様を見捨てるものではないという事をご理解頂きたいと思います。これはただ私の振り付け創作に対する心からの大切な創造性，その権利を守りたいだけなのです。」5・「この申し出は，２０１４年１１月１日から実施されるものとします。この申し出がＰ４会長，またその他のいかなる人によって無視された場合は断固として対抗措置をとる所存です。この状況に対する救済策についての話し合いはお受けしたいと思っております。私の九州ハワイアン協会におけるクムフラとしての指導は２０１４年１０月３１日まで遂行致します。」10ｂ被告の元事務局長で，同年６月末で退職したＰ５は，原告の通訳担当者者らと共に，平成２６年８月中旬，ＫＨＡの会員を対象として説明会を開催し，その際，その聴衆であるＫＨＡの会員に対し，甲１３書面を交付して説明し，設立を予定していた西日本ハワイアン協会についても説明した。（証人Ｐ３・４，１２ページ。なお，原告は，同説明会で西日本ハワイアン協会についての説明がされた15ことを否認するが，原告が，甲１３書面において，関係解消後はＫＨＡにおいて原告が創作した振付けを使用することを禁止する旨と，ＫＨＡ会員を見捨てるわけではなく救済策については話し合う旨を述べていることや，後記のとおりこの説明会の直後の同年９月５日に西日本ハワイアン協会を実質的に運営する新会社が設立されており，この説明会の時点で既に西日本ハワイアン協会がＫＨＡに代わる会員の20受け皿となることが企画されていたと推認されること，ＫＨＡが同年１０月に発行した「九州ハワイアンだより」でも，甲１３書面を配布した上記の説明会を「新会社説明会」としていること［甲３］からすると，原告の主張は採用できない。）。被告は，ＫＨＡの会員から，上記説明会において甲１３書面が交付されたことを聞き及んだことから，同月下旬，甲１３書面を入手した（証人Ｐ３・３，４ペー25ジ）。(ｵ) 被告による甲１１書面の配付被告は，甲１３書面を入手した後も，従前程度の参加者数がいれば採算の観点からは本件ワークショップ等を開催することは可能であり，原告から指導を受けた振付けに関しては「現盤権」を有しているため，本件コンサルティング契約終了後も，たとえ原告が演じることを禁止してもこれを演じることは可能であると考えていた5ことから，ＫＨＡの会員に対し，同月２０日付けの「九州ハワイアン協会会員各位」から始まる書面（甲１１。以下「甲１１書面」という。）を配布して，被告の立場を説明した（証人Ｐ３・６ページ）。甲１１書面の中には，次の記載があった。・「大変残念ではありますが，長年にわたりフラの指導をいただいていたＰ１先生は１０月のワークショップを最後に九州ハワイアン協会との顧問契約を10終了することになりました。」・「いままでの振り付けについてはそのまま使えますのでご安心ください」。・「今後のフラアドバイザーですが今のこの時点で一人に決めることはせず，数人のクムフラとの出会いにおいて，会員様・協会との相性を考え，決めて15いきます。」・「九州ハワイアン協会ではＫＰＤＡは継承できませんが協会主催のイベント・ホイケ以外では踊ることができます。」との記載があった。(ｶ) インストラクター及び会員の退会同年８月下旬から同年９月上旬にかけて，ＫＨＡの会員から退会を希望する意向20を示す書面が送付されてきた状況は，以下のとおりであった。ａ同年８月２７日頃インストラクター１名（乙４９）ｂ同年９月３日頃(a) インストラクター１名及びその教室の会員３３名（乙５０）(b) インストラクター１名及びその教室の会員２５名（乙５１）25(c) インストラクター１名及びその教室の会員８３名（乙５２）(ｷ) 西日本ハワイアン協会の設立等ａ平成２６年９月５日，Ｐ５を代表者として，フラダンスの教授等を目的とするレイ・プロダクション株式会社が設立され（乙５３），同社が西日本ハワイアン協会を実質的に運営するものとされた。同社には，原告の通訳担当者や，被告の従業員でＫＰＤＡ事務局も担当していたＰ２やＰ６が参加した。5ｂＰ２は，同月６日，被告に無断で，九州ハワイアン協会事務局及びＫＰＤＡ事務局名義で，「ＫＰＤＡ会員様各位」と題する文書を作成し，被告の会員に配布した（甲３０）。そこには，次のような記載があった。・「大変残念ではありますが，長年にわたりご指導を頂いておりましたＰ１先生が，１０月のワークショップを最後に九州ハワイアン協会との顧問契約10を終了されることになりました。」・「九州ハワイアン協会（ＫＨＡ）としての今後の対応」，「ＫＨＡでは２０１４年１１月１日より，ＫＰＤＡを継承致しません。」，「今まで習われた曲（ティアレクラス曲も含む）は，協会主催のホイケ以外では踊ることが出来ます。」15・「ＫＰＤＡ事務局としての今後の対応」，「ＫＰＤＡ事務局は２０１４年１１月１日より，Ｐ１先生と新たに契約する新会社にて継承させていただきます。（ＫＨＡから離れます）」，「ＫＰＤＡ事務局は，今まで通りのシステムを引き続き行わせて頂きますので，ＫＰＤＡ会員様へのワークショップ，ティアレクラス，ライセンス等のご案内も従来通りとなります。」20・「お問い合わせ窓口」，「２０１４年１０月３１日までは，ＫＰＤＡ事務局は九州ハワイアン協会内にてご対応させていただきます。２０１４年１１月１日からは，新会社にてご対応させていただきます。新しい事務局の所在地・連絡先等は，１０月のワークショップにて今後の詳細と共にお知らせさせていただきます。」25(ｸ) 本件ワークショップ等の申込み状況平成２６年９月１０日，本件ワークショップ等の申し込みが締め切られた。申込状況からうかがわれる本件ワークショップ等に関する売上高等については，以下のとおりであった。ａフラダンスに関する売上高の見込み（乙４６）(a) 申込者２４５名5(b) 売上高の見込み６２３万６９４７円，ｂタヒチアンダンスに関する売上高の見込み（乙６０）(a) 申込者４０名(b) 売上高の見込み５４万円ｃ売上原価10・本件ワークショップ等を開催するために要する売上原価（フラダンス及びタヒチアンダンスに関する分を併せたもの）は，平成２４年及び平成２５年と同額程度（５６８万２７００円）が見込まれた（弁論の全趣旨）。(ｹ) 本件解除被告は，本件ワークショップの申込み状況を見て，本件ワークショップの採算が15取れないと考えるとともに，本件ワークショップが開催されれば，ＫＨＡへの誹謗中傷や原告の振付けが使えないという話や西日本ハワイアン協会への勧誘がなされるおそれがあると考え，本件ワークショップ等の開催を中止することとし，同年９月１７日，原告に対し，本件準委任契約を解除する旨の意思表示をした。これに対し，原告は，同日，被告に対し，「非常に遅い通知」で，「私と私のス20タッフに報酬の５０％を補償することを要求」する旨の電子メールを送信した（乙１９の２）。これに対し，Ｐ２は，同年１０月１日，被告に無断で，原告の通訳に対し，「スタッフ＆ペナルティ Fee」と題する電子メールを送信した（甲２３の１）。そのメール本文には「WS Penalty $14,375」との記載があるとともに，添付されていた「2014 Oct workshop」と題するエクセルファイルには，「Total 73h25$28,750」，「Penalty 50% $14,375」という記載があった（甲２３の２）。このようにして，ＫＨＡの会員向けの本件ワークショップ等は開催を中止されたが，ＣＳＨＡの会員を対象とするワークショップ等は予定どおり開催され，原告はＣＳＨＡの会員に対して，自ら振り付けたフラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行った。(ｺ) その後の経緯5ａ本件コンサルティング契約は，同年１０月３１日をもって，解除された。ｂ平成２６年１１月１日以降，ＫＰＤＡは西日本ハワイアン協会と提携し，原告はその会員に対して自ら振り付けたフラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行うほか，ＣＳＨＡとの提携関係は従来どおり継続している。10(2) 争点７（本件解除が原告にとって不利な時期にされたものか）について委任契約は，各当事者がいつでもその解除をすることができる（民法６５１条１項）が，当事者の一方が相手方に不利な時期に委任の解除をしたときは，その当事者の一方は，相手方の損害を賠償しなければならない（同条２項本文）。この趣旨は，委任契約が当事者間の人的な信頼関係を基礎とする契約であることから，各当15事者は何らの理由なく契約を任意に終了させることができることとし，その意味で各当事者は契約継続に対する利益を保障されるものではないが，解除が不利な時期にされたために損害を受けたときは，解除した当事者は，相手方に対して，解除の時期が不利であったことによる損害を賠償する責任を負わせる点にある。このことからすると，「不利な時期」とは，その時期に契約が解除されることによって相手20方に損害が生じる時期をいうと解され，本件のように受任者が有償での委任事務処理を業とする者の場合の委任者による解除においては，受任者が委任の継続することを予定して他の収入を得る機会を失った場合がこれに当たると解される。本件では，本件ワークショップ等は平成２６年１０月２日から同月９日までの間，及び，同月２２日から同月２６日までの間の開催を予定していたところ，本件解除25がされた時期は同年９月１７日である。そして，原告本人の供述（１７ページ）によれば，この期間に他の仕事を手配するためには，２か月ないし３か月前に解除されることが必要であったと認められるから，本件解除は「不利な時期」にされたものと認めるのが相当である。なお，原告は，解除が本件ワークショップ等の１年前でなければ「不利な時期」に当たるとの趣旨の主張をするようにも思われるが，上記原告本人の供述に照らし5て採用できない。また，原告の主張は，本件ワークショップ等の準備に費やした時間が無駄になることをも「損害」として捉え，それが回避可能な時期として上記の主張をする趣旨であるようにも思われるが，原告はＣＨＳＡの会員に対して本件ワークショップ等における指導と同内容の指導をしなければならなかったことに照らせば，いずれにせよ上記の準備は必要であったといえるから，原告の主張はその前10提において採用できない。(3) 争点８（本件解除についてやむを得ない事由があったか）についてア委任契約の任意解除が相手方に不利な時期にされ，そのために相手方が損害を受けた場合であっても，解除に「やむを得ない事由があったとき」は，解除をした者は相手方に生じた損害を賠償する責めを負わない（民法６５１条２項ただ15し書）。ここにいう「やむを得ない事由」とは，解除が不利な時期であったことにより相手方に生じた損害を賠償する責任を免れるための要件であるから，相手方に損害を甘受させてでも当該時期に解除したことがやむを得ないといえるだけの事情が必要であると解される。イ被告は，本件準委任契約を解除した理由として，本件ワークショップ等20を開催すると，採算が取れないだけでなく，原告が本件ワークショップ等で被告に対する誹謗中傷を行うなどすることにより，ＫＨＡからの退会者が増加することが予想されたことを挙げ，これらが「やむを得ない事由」に当たると主張するのに対し，原告は，それらの解除理由を否認するとともに，それらが「やむを得ない事由」に当たることも否認する。25そこで，本件解除に至る経緯を見ると，(1)で認定した事実のとおり，まず，被告は，平成２６年６月１８日に原告から乙２書面により指導関係解消の申し出を受け，その頃，本件ワークショップ等を最後に同年１０月３１日限りで原告との本件コンサルティング契約を解消することとした。この時点は，いまだ「不利な時期」とは認められない時期であるが，同年１１月以降にＫＨＡで原告の指導を受けられないのであれば，その直前の本件ワークショップへの参加者が例年より減少したり，Ｋ5ＨＡから退会する会員が出てきたりするであろうことは予測可能な事態である。にもかかわらず，被告は，なお本件ワークショップ等を開催する方針を維持したのであるから，被告が主張する本件解除の理由が，単にこの時点での予測が現実化したにすぎないものであれば，解除の時期が同年９月１７日に至ったことについて，「やむを得ない事由」があるとはいえない。10しかし，その後，上記(1)で認定したとおり，「不利な時期」に差し掛かった同年８月中旬に至って，原告の周囲の人々が甲１３書面をＫＨＡのトップインストラクター以外の一般会員に配布して，原告が本件コンサルティング契約の終了後は自ら創作した振付けをＫＨＡが使用することを禁止する意向であることを表明し，それにとどまらず，ＫＨＡ会員のための受け皿として西日本ハワイアン協会の設立が企15画され，本件コンサルティング契約の解消前から同協会についての説明がされたことは，単に上記の予測が現実化したにとどまらない事態である。そして，これに対して被告は，同月２０日付けの甲１１書面を会員に配布して被告の立場を説明し，事態の収拾を図ったが，同月下旬から翌９月上旬にかけて，ＫＨＡ所属のインストラクターとその傘下の会員からの退会申し出が続出し，同月５日にレイ・プロダク20ション株式会社が設立された翌日の同月６日には，後に西日本ハワイアン協会に移籍し，この時点でも既に移籍する予定であったと推認される被告の従業員であるＰ２が，本件コンサルティング契約の解消前であるにもかかわらず，被告に無断で甲３０書面を配布し，同年１１月以降はＫＰＤＡとの提携関係を新会社が承継する旨や，新しい事務局の所在地等は本件ワークショップ等の時に知らせる旨を告知して25いるのであって，本件ワークショップ等が，被告ないしＫＨＡと競合する西日本ハワイアン協会の説明や勧誘の機会となる可能性が高まったといえる。そして，同年９月１０日に本件ワークショップ等の参加申込みが締め切られると，フラダンスの申込者が例年は３５０名程度であったのが２５０名，タヒチアンダンスの申込者が例年は２００名前後程度であったのが４０名と大幅に減少したことが判明し，参加申込者数から見込まれる売上高（６７７万６９４７円）と想定される売上原価（５5６８万２７００円）からして，その他の諸経費も考慮すると採算がほとんど見込めない状態であったと認められる。そして，被告は，その１週間後の同月１７日に本件解除を原告に通知したものである。以上の経緯からすると，被告が本件ワークショップ等を中止して本件準委任契約を解除した理由は，参加申込者数が少なかったために採算が見込めなかったことの10ほか，本件ワークショップ等を開催するとＫＨＡから退会する者が更に増加することを懸念したことにあったと認められる。そして，特に後者の懸念は，既に「不利な時期」に差し掛かった後の平成２６年８月中旬以降に，原告やその周囲の人々の行為によって高まり，そのことが前者の本件ワークショップ等の申込みにも影響を与えたと考えられ，それらが合わさった結果としての申込み状況が同年９月１０日15に判明したことからすると，被告が本件準委任契約を同月１７日に解除したことには，それが原告にとって「不利な時期」にしたことについて「やむを得ない事由」があったと認めるのが相当である。この点について原告は，フラダンスの世界におけるしきたりからすると原告がＫＨＡの会員に対して自ら指導した振付けを演じることを禁止することは正当である20と主張するが，そうであるとしても，原告やその周辺の人々が，本件コンサルティング契約の解消前から，ＫＨＡの会員に対して，ＫＨＡに代わる受け皿としてＫＨＡないし被告と競合する西日本ハワイアン協会の説明をし，実質的に勧誘となる行為をすることが正当であるとはいえず，それらがＫＨＡ会員の退会や本件ワークショップ等の申込人数に影響を及ぼす被告の懸念も合理的なものであるから，原告の25上記主張は，上記判断に影響を及ぼすものではない。(4) 以上によれば，その余の点について検討するまでもなく，原告の民法６５１条２項本文に基づく損害賠償請求は理由がない。８結論以上の次第で，原告の請求は，被告に対し，著作権に基づき本件振付け６等の上演等の差止め，著作権侵害の不法行為に基づき４３万３１５８円の損害賠償金及び5これに対する不法行為の後である平成２９年１１月１日から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるから，その限度で認容することとし（なお，主文第１項については，仮執行宣言を付するのは相当でないから，これを付さないこととする。），その余は理由がないことからいずれも棄却することとし，控訴期間の付加期間について民事訴訟法９６条２項を適用して，主文のと10おり判決する。大阪地方裁判所第２６民事部裁判長裁判官髙松宏之裁判官野上誠一20裁判官大門宏一郎（別紙）被告教室目録（省略）（別紙）振付け目録１楽曲名 Awapuhi Sweet（アワプヒ・スウィート）振付け創作者原告振付けの内容訴状添付ＤＶＤ－Ｒ記録のファイル１「Awapuhi Sweet」収録のとおり２楽曲名 Ka Pua Loke Mae Ole（カ・プア・ロケ・マエ・オレ）振付け創作者原告振付けの内容訴状添付ＤＶＤ－Ｒ記録のファイル２「Ka Pua Loke MaeOle」収録のとおり３楽曲名 E Kaimana’ alohi（エ・カイマナアロヒ）振付け創作者原告振付けの内容訴状添付ＤＶＤ－Ｒ記録のファイル３「 E Kaimana’alohi」収録のとおり４楽曲名 Nani O Kauai（ナニ・オ・カウアイ）振付け創作者原告振付けの内容訴状添付ＤＶＤ－Ｒ記録のファイル４「Nani O Kauai」収録のとおり６楽曲名 E Pili Mai（エ・ピリ・マイ）振付け創作者原告振付けの内容別添６記載のとおり１１楽曲名 Lei Ho’oheno（レイ・ホオヘノ）振付け創作者原告振付けの内容別添１１のとおり１３楽曲名 Ua Lanipili I Ka Nani O Papakōlea（ウア・ラニピリ・イ・カ・ナニ・オ・パパコーレア）振付け創作者原告振付けの内容別添１３のとおり１５楽曲名 Blossom Nani Ho’i e（ブロッサム・ナニ・ホイ・エ）振付け創作者原告振付けの内容別添１５のとおり１６楽曲名 Māpu Mau Ke’ Ala（マプ・マウ・ケ・アラ）振付け創作者原告振付けの内容別添１６のとおり１７楽曲名 Mauna leo（マウナ・レオ）振付け創作者原告振付けの内容別添１７のとおり以上
事件の概要	１請求の要旨ハワイに在住するクムフラ（フラダンスの師匠ないし指導者）である原告は，従前，フラダンス教室事業を営む被告と契約を締結し，被告ないし被告が実質的に運営する九州ハワイアン協会（以下「ＫＨＡ」という。）やその会員に対するフラダ20 ンス等の指導助言を行っていたが，両者の契約関係は解消された。本件は，原告が，被告に対して，以下の請求をする事案である。

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判決文

平成３０年９月２０日判決言渡同日原本領収裁判所書記官
平成２７年（ワ）第２５７０号著作権侵害差止等請求事件
口頭弁論終結日平成３０年５月１５日
判決
5 原告Ｐ１
同訴訟代理人弁護士苗村博子
同田中敦
同訴訟復代理人弁護士倉本武任
被告有限会社九州ハワイアン協会
10 同訴訟代理人弁護士寺尾幸治
主文
１被告は，別紙被告教室目録記載の施設を始めとする被告が被告に所属す
る会員へのフラダンスの指導又はフラダンスの上演を行う日本国内の各施設におい
て，別紙振付け目録記載６，１１，１３，１５ないし１７の各振付けを，自ら上演
15 してはならず，かつ，被告に所属する会員又はその他第三者をして上演させてはな
らない。
２被告は，原告に対し，４３万３１５８円及びこれに対する平成２９年１
１月１日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
３原告のその余の請求をいずれも棄却する。
20 ４訴訟費用は，これを５分し，その３を原告の負担とし，その余を被告の
負担とする。
５この判決は，第２項に限り，仮に執行することができる。
６原告のために，この判決に対する控訴のための付加期間を３０日と定め
る。
25 事実及び理由
第１請求
１被告は，別紙被告教室目録記載の施設を始めとする被告が被告に所属する会
員へのフラダンスの指導又はフラダンスの上演を行う日本国内の各施設において，
別紙振付け目録記載の各振付けを，自ら上演してはならず，かつ，被告に所属する
会員又はその他第三者をして上演させてはならない。
5 ２被告は，別紙被告教室目録記載の施設を始めとする被告が被告に所属する会
員へのフラダンスの指導又はフラダンスの上演を行う日本国内の各施設において，
別紙楽曲目録記載の各音楽著作物を，次の方法により演奏してはならない。
(1) 歌手をして歌唱させる方法
(2) 楽器奏者にウクレレ，ギター，ベース，キーボード，ドラムセット，パー
10 カッション等の楽器を演奏させる方法
(3) 録音物再生装置を操作して再生する方法
３被告は，原告に対し，２５０万３４４０円及びこれに対する平成２９年１１
月１日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
４被告は，原告に対し，３８５万１９１０円及びこれに対する平成２７年３月
15 ２６日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
第２事案の概要
１請求の要旨
ハワイに在住するクムフラ（フラダンスの師匠ないし指導者）である原告は，従
前，フラダンス教室事業を営む被告と契約を締結し，被告ないし被告が実質的に運
20 営する九州ハワイアン協会（以下「ＫＨＡ」という。）やその会員に対するフラダ
ンス等の指導助言を行っていたが，両者の契約関係は解消された。本件は，原告が，
被告に対して，以下の請求をする事案である。
(1) 原告は，被告が，被告の会員に対してフラダンスを指導し，又はフラダン
スを上演する各施設において，別紙振付け目録記載の各振付け（以下，番号に従っ
25 て「本件振付け１」のようにいい，これらを総称して「本件各振付け」という。）
を被告代表者自らが上演し，会員等に上演させる行為が，原告が有する本件各振付
けについての著作権（上演権）を侵害すると主張して，被告に対し，著作権法１１
２条１項に基づき，本件各振付けの上演の差止めを請求する（第１の１項）。
(2) 原告は，被告が，被告の会員に対してフラダンスを指導し，又はフラダン
スを上演する各施設において，別紙楽曲目録記載の各楽曲（以下，番号に従って
5 「本件楽曲１」のようにいい，これらを総称して「本件各楽曲」という。）を演奏
する行為が，原告が有する本件各楽曲についての著作権を侵害すると主張して，被
告に対し，著作権法１１２条１項に基づき，本件各楽曲の演奏の差止めを請求する
（第１の２項）。
(3) 原告は，被告が，本件各振付けを上演し又は被告の会員等に上演させた行
10 為（上記(1)）及び本件各楽曲を演奏した行為（上記(2)）が，原告の著作権を侵害
すると主張して，被告に対し，不法行為に基づき，平成２６年１１月から平成２９
年１０月までの損害賠償金６４２万２４６４円（使用許諾料相当額４０９万２１２
０円及び弁護士費用２３３万０３４４円）の一部として２５０万３４４０円及びこ
れに対する不法行為の後の日である平成２９年１１月１日から支払済みまで民法所
15 定の年５分の割合による遅延損害金の支払を請求する（第１の３項）。
(4) 原告は，被告との間で，ＫＨＡ等が平成２６年秋に開催するワークショッ
プ等において被告ないしＫＨＡの会員に対してフラダンス等の指導を行うことを内
容とする準委任契約（以下「本件準委任契約」という。）を締結していたところ，
被告が同契約を原告に不利な時期に解除したと主張して，被告に対し，民法６５６
20 条，６５１条２項本文に基づき，損害賠償金３８５万１９１０円及びこれに対する
訴状送達の日の翌日である平成２７年３月２６日から支払済みまで商事法定利率年
６分の割合による遅延損害金の支払を請求する（第１の４項）。
２前提事実（当事者間に争いがないか，後掲証拠又は弁論の全趣旨により容易
に認められる。）
25 (1) 当事者
原告は，ハワイに在住する「クムフラ」と呼ばれるフラダンスの師匠ないし指導
者であり，自らフラダンスの振付けの創作や楽曲の作詞・作曲を行い，フラダンス
及びタヒチアンダンスの指導や楽曲の提供を行う者である。
被告は，ハワイ音楽を通したフラダンスの教授，イベントの企画，開催等を行う
会社であり，九州ハワイアン協会（ＫＨＡ）を実質的に運営してフラダンス教室の
5 運営事業を行っている。ＫＨＡは，本部教室及び所属のインストラクターが開いた
教室において，会員（ＫＨＡの会員は被告の会員であるともいえる。）に対するフ
ラダンスの指導を行っている（甲２）。
有限会社中四国ハワイアン協会（以下「本件別会社」という。）は，中四国ハワ
イアン協会（以下「ＣＳＨＡ」という。）を実質的に運営して，フラダンス教室の
10 運営事業を行う会社であり，被告とは，規約等を記載した手帳を共同発行する（甲
２）など密接な関係にある。
(2) 原告と被告との契約関係
原告は，昭和６３年頃，被告の前代表者（以下「被告前代表者」という。）から，
フラダンスの指導を依頼され（甲３９の２，乙２９），以来，ＫＨＡの会員に対し，
15 自ら振り付けたフラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行うなどし，遅くとも
平成２１年末までには，被告との間で，月額１０００アメリカドル（以下単に「ド
ル」という。）の報酬で，少なくとも被告から求められれば被告ないしＫＨＡやそ
の会員に対してフラダンスの指導助言を行うことを内容とするコンサルティング契
約（以下「本件コンサルティング契約」という。）を締結していた。
20 また，原告は，被告との間で，本件コンサルティング契約とは別に，ＫＨＡの会
員に対し，ＫＨＡが年間３回ないし４回程度九州・中国地方の各都市で開催するワ
ークショップ等において，フラダンス及びタヒチアンダンスの直接指導を行う準委
任契約をその都度契約し，別途の報酬の支払を受けてきた（甲１，２の２，３，３
９の２，乙２８）。原告は，これらの指導を行うに当たり，日本でＫＰＤＡという
25 団体を組織し，ＫＰＤＡがＫＨＡと提携するという形をとっていた。
また，原告は，ＣＳＨＡとも上記と同様の関係にあり，ワークショップ等につい
ては，ＣＳＨＡは，ＫＨＡが九州地方の各都市でワークショップ等を開催するのと
同時期に，中国・四国地方の各都市で同じカリキュラムのワークショップ等を開催
しており，原告は，ＣＳＨＡの会員に対し，ＣＳＨＡが開催するワークショップ等
においても，フラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行うなどしてきた。
5 (3) 原告によるフラダンスの本件各振付けの作成及び本件各楽曲の作詞作曲と
ＫＨＡでの上演及び演奏
フラダンスはハワイの民族舞踊であり，その振付けはハンドモーションとステッ
プから構成されている。原告は，遅くとも平成２６年１月までに，本件各楽曲を作
詞作曲するとともに，それら又は他者が作詞作曲した楽曲について，フラダンスの
10 振付けである本件各振付けを作り，それ以降，ＫＨＡの会員に対してそれらの振付
けを指導助言し，ＫＨＡの会員は，本件各振付けを，原告から直接指導を受けるワ
ークショップのほか，ホイケ（フラフェスティバル），フラパーティ及びコンペテ
ィションと呼ばれるＫＨＡ主催のイベントで上演したり，これらのイベントに参加
するための練習として教室で上演したりすることがあり，その際に本件各楽曲が演
15 奏されることがあった。
本件各楽曲及び本件振付け１ないし４（以下「本件振付け１等」という。）は，
原告が著作権を有する著作物であり，被告もこれを認めている。これに対し，本件
振付け６，１１，１３，１５ないし１７（以下「本件振付け６等」という。）が著
作物性を有するか否かについては争いがある。
20 本件振付け６等の内容は，別紙振付け目録別添６，１１，１３，１５ないし１７
の各第３記載のとおりであり，上記各振付けに対応する楽曲に係る歌詞は，別紙振
付け目録別添６，１１，１３，１５ないし１７の各第１記載のとおりである（甲２
１，２２，３２，４０，４５，５０及び弁論の全趣旨）。
(4) 平成２６年秋のワークショップの開催中止
25 原告は，平成２６年３月，被告との間で，ＫＨＡ及びＫＰＤＡが同年秋に九州地
方の各都市で開催するワークショップ等（以下「本件ワークショップ等」とい
う。）において，ＫＨＡの会員にフラダンス（ＫＨＡ開催分）及びタヒチアンダン
ス（ＫＰＤＡ開催分）の指導等を行う契約（本件準委任契約）を締結した。本件ワ
ークショップ等は，同年１０月２日から同月９日までの間に合計５都市及び同月２
２日から同月２６日までの間に合計３都市という日程で行われる予定であった（甲
5 ２３の２）。
また，この間の同年１０月１０日から同月２１日までの期間，原告は，これまで
と同様に，ＣＳＨＡ及びＫＰＤＡが中国・四国地方の各都市で開催するワークショ
ップ等において，ＣＳＨＡの会員に対し，フラダンス（ＣＳＨＡ開催分）及びタヒ
チアンダンス（ＫＰＤＡ開催分）の指導を行うこととなっていた（甲２３の２）。
10 しかし，被告は，同年９月１７日，本件ワークショップの開催中止を決定し，原
告に対し，本件準委任契約を解除する旨の意思表示をした（以下「本件解除」とい
う。）。
他方，原告は，ＣＳＨＡの会員に対しては，同月１０日から同月２１日までの間
に開催されたワークショップ等において，予定どおりフラダンス及びタヒチアンダ
15 ンスの指導等を行った。
(5) 原告と被告の契約関係の解消
原告は，平成２６年６月頃，被告に対し，被告との契約関係を解消する意向を示
し，被告がこれを受け入れたことから，本件コンサルティング契約は同年１０月３
１日をもって終了した。
20 原告は，被告との契約関係の解消に当たり，以後は自ら作ったフラダンスの振付
けをＫＨＡの会員が上演することを禁止する意向を示したが，被告は，契約関係解
消後も原告が作った振付けを使用することができると考えたことから，同年１１月
１日以降も，少なくとも，本件各振付けのうち本件振付け６等をホイケ等において
使用することがあった（乙６１ないし８２，８４ないし１３４。なお，同日以降に
25 被告が本件振付け１等を使用し，本件楽曲を演奏することがあったか否かについて
は，争いがある。）。
３争点
(1) 著作権侵害に係る請求（第１の１項ないし３項）関係
（各請求に共通の争点）
ア本件振付け６等の著作物性（争点１）
5 イ本件各振付けの著作権の譲渡又は永久使用許諾の有無（争点２）
（差止請求に固有の争点）
ウ被告が本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演し又は上演させるおそ
れの有無（争点３）
（損害賠償請求に固有の争点）
10 エ被告による本件各楽曲及び本件振付け１等に係る著作権侵害行為の有無
（争点４）
オ被告の故意又は過失の有無（争点５）
カ原告の損害額（争点６）
(2) 民法６５１条２項本文に基づく損害賠償請求（第１の４項）関係
15 ア本件解除が原告にとって不利な時期にされたものか（争点７）
イ本件解除についてやむを得ない事由があったか（争点８）
ウ原告の損害の有無及び額（争点９）
第３争点に関する当事者の主張
１争点１（本件振付け６等の著作物性）について
20 （原告の主張）
本件振付け６等が創作的であるか否かは，振付者である原告の個性が表現された
ものといえるか否かについて振付け全体を通して判断すべきである。
この点，原告による本件振付け６等に対応する楽曲の解釈が独自のものであるた
め，本件振付け６等の各振付けは，原告の個性が表現されたものである。現に，本
25 件振付け６等は，そのハンドモーションやステップの中に，原告が独自に創作した
もの又は先代のクムフラが独自に創作したものを受け継いだものがあったり，既存
のハンドモーションであっても当該歌詞を表現する際に用いるハンドモーションと
しては一般的ではないものがあったりするなど，他の振付けとは異なっているから，
原告の個性が表現されたものである。
これを本件振付け６等について個別に見ると，別紙本件振付け６に関する主張対
5 比表，別紙本件振付け１１に関する主張対比表，別紙本件振付け１３に関する主張
対比表，別紙本件振付け１５に関する主張対比表，別紙本件振付け１６に関する主
張対比表，別紙本件振付け１７に関する主張対比表の，「原告の主張」欄記載のと
おりであり，本件振付け６等の振付けは，他の振付けには見られない特徴的な振付
けがあるなど，原告の個性が表現されたものである。
10 したがって，本件振付け６等は，それぞれ全体として著作物性を有する。
（被告の主張）
(1) 本件振付け６等が創作的であるか否かは，当該振付けが平凡かつありふれ
たものではないか否かによって判断すべきである。
この点，フラダンスの振付けは，楽曲の歌詞に対応した既存のハンドモーション，
15 既存のステップ，これらをアレンジしたものを組み合わせて構成するものであるた
め，おのずから限られた幅の範囲内に収束したものになるところ，本件振付け６等
も，現にそのようなものであって独創性を欠く以上，著作物性を有するとはいえな
い。
(2) 著作権法によって保護されるのは，思想又は感情自体ではなく，これらが
20 外面に現れた表現であるから，本件振付け６等に対応する楽曲の解釈が独自のもの
であっても，本件振付け６等の著作物性が直ちに肯定されるわけではない。また，
上記(1)で指摘したようにフラダンスの振付けにおける選択の幅が狭いことに照らせ
ば，本件振付け６等の著作物性を肯定することは第三者の自由を過度に制約するも
のであって，妥当ではない。
25 (3) 以上を本件振付け６等について個別に見ると，別紙本件振付け６に関する
主張対比表，別紙本件振付け１１に関する主張対比表，別紙本件振付け１３に関す
る主張対比表，別紙本件振付け１５に関する主張対比表，別紙本件振付け１６に関
する主張対比表，別紙本件振付け１７に関する主張対比表の，「被告の主張」欄記
載のとおりであり，本件振付け６等の振付けは，他の振付けにも見られたり，既存
のハンドモーションどおりの動作であったりするなど独自性・独創性を欠くもので
5 ある。
したがって，本件振付け６等が著作物性を有するとはいえない。
２争点２（本件各振付けの著作権の譲渡又は永久使用許諾の有無）について
（被告の主張）
被告は，本件各振付けの著作権のいずれについても，原告に対して一括して金員
10 を支払うことによって，その譲渡又は永久使用許諾を受けている。
（原告の主張）
否認する。
３争点３（被告が本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演し又は上演させる
おそれの有無）について
15 （原告の主張）
被告は，平成２６年１１月以降も，本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演し
ているから，今後も被告が本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演するおそれが
ある。
（被告の主張）
20 被告は，本件各楽曲及び本件振付け１等について，原告が著作権を有することを
認めており，平成２６年１１月以降，ＫＨＡの会員に対してフラダンスを指導する
に際し，本件各楽曲を演奏したことや本件振付け１等を上演したことはなく，今後
も演奏する予定はない。したがって，被告が本件各楽曲を演奏し，本件振付け１等
を上演するおそれはない。
25 ４争点４（被告による本件各楽曲及び本件振付け１等に係る著作権侵害行為の
有無）について
（原告の主張）
被告は，平成２６年１１月以降も，本件各楽曲を演奏し，本件振付け１等を上演
している。
（被告の主張）
5 否認する。
５争点５（被告の故意又は過失の有無）について
（原告の主張）
被告が，本件各振付けを演じれば原告から著作権侵害行為に当たるという指摘が
されることを認識しながらこれを演じていることなどに照らせば，本件各振付けに
10 係る著作権侵害行為に少なくとも過失があることは明らかである。
（被告の主張）
被告は，本件振付け６等に著作物性があるという確たる認識を有していなかった
から，本件振付け６等に係る著作権侵害行為に過失があったとはいえない。
６争点６（原告の損害の有無及び額）について
15 （原告の主張）
(1) 使用許諾料相当額
アフラダンスの世界では，振付けを創作したクムフラが助言や指導を行わ
ない形で当該振付けの使用を許諾するということは通常行われていない。原告も，
被告と本件コンサルティング契約を締結することにより，原告が創作した振付けを
20 ＫＨＡの会員がホイケ（フラフェスティバル），フラパーティ及びコンペティショ
ンで上演したり，これらのイベントに参加するための練習として教室で上演したり
することを包括的に許諾し，そうであるからこそ，ＫＨＡの会員に対し，当該振付
けを上演するために必要な助言や指導を行うことがあった。したがって，本件コン
サルティング契約の報酬は，原告が創作した振付けの使用許諾料の趣旨を含むもの
25 である。
そして，原告は，ＫＨＡの会員に対する助言や指導のほとんどをワークショップ
の際に行っており，その助言や指導に対する対価については，本件コンサルティン
グ契約とは別個に被告との間で締結した準委任契約の報酬の形で受け取っていた。
そうすると，本件コンサルティング契約の報酬（月額１０００ドル）の実質は，そ
の全額が原告が創作した振付けの使用許諾料であって，ワークショップ以外で行う
5 助言や指導に対する対価はその中に織り込まれていたと見るべきである。
したがって，本件各振付け及び本件各楽曲に係る使用許諾料相当額は，著作権侵
害期間（３６か月間：平成２６年１１月１日から平成２９年１０月３１日までの
間）を踏まえると，３万６０００ドル（日本円に換算すると，４０９万２１２０
円）に上る。
10 イなお，原告が，従前から，曲目数やその上演回数の如何を問わず，月額
使用許諾料を１０００ドルとしてきたことに照らせば，本件各振付けが被告が上演
した原告が創作した振付けのうちの一部であるからといって，本件各振付け及び本
件各楽曲に係る使用許諾料相当額が１０００ドルの一部にとどまるとすることは相
当ではない。
15 (2) 弁護士費用相当額
本件訴訟に係る弁護士費用相当額は，本件各振付け（１０曲分の振付け）及び本
件各楽曲（３曲の楽曲）に係る差止請求の訴額である２０８０万円（１３×１６０
万円）に不法行為（著作権の侵害）に基づく損害賠償請求の請求額２５０万３４４
０円の合計額である２３３０万３４４０円の１割に相当する額を下らない。したが
20 って，本件訴訟に係る弁護士費用相当額は，２３３万０３４４円である。
（被告の主張）
(1) 使用許諾料相当額
ア本件コンサルティング契約の内容は，原告が，ＫＨＡの会員に対するフ
ラダンスの指導をする被告から求められれば，被告に対する助言等を行うというい
25 わゆる顧問契約のようなものにとどまり，原告が主張するような使用許諾まで含む
ものではないから，その報酬の中には原告が創作した振付けの使用許諾料としての
趣旨は含まれていない。その他原告は，被告との間で，原告が創作した振付けの使
用許諾料について合意したことはない。結局のところ，原告は，被告に対し，原告
が創作した振付けを無償で使用させることを承諾していたのである。
このような原告が創作した振付けの使用許諾料に関する原告と被告間の許諾例を
5 踏まえると，本件各振付け及び本件各楽曲に係る使用許諾料相当額は０円とするの
が相当であり，仮に０円でないとしても，これに近い低廉な額とすべきである。
イなお，本件コンサルティング契約の委託内容には，原告が，ＫＨＡの会
員に対するフラダンスの指導をする被告からの求めに応じて，被告に対する助言等
を行うことが含まれている以上，本件コンサルティング契約の報酬の中には上記助
10 言等を行うことについての対価の趣旨が含まれており，月額１０００ドル全額が，
原告が創作した振付けの使用許諾料の趣旨であるはずはない。
(2) 弁護士費用相当額
否認ないし争う。本件各楽曲については演奏しておらず，これに対応する本件振
付け１ないし３並びに本件振付け４についても上演していないことから，これらに
15 係る差止請求には理由がない以上，同差止請求に係る弁護士費用相当額の請求には
理由がない。
７争点７（本件解除が原告にとって不利な時期にされたものか）について
（原告の主張）
本件解除が本件ワークショップ等の開催直前にされたことにより，原告は，本件
20 ワークショップ等が予定されていた時期に他の代替業務を行うことができず，それ
による収入も得られなかった。したがって，本件解除は，原告にとって不利な時期
にされたものである。
（被告の主張）
争う。
25 ８争点８（本件解除についてやむを得ない事由があったか）について
（被告の主張）
本件ワークショップ等に対する申込者数（申込みの締切りは平成２６年９月１０
日）が，平成２４年及び平成２５年の秋に開催されたワークショップ等の参加者数
を踏まえると，極めて少なかったことから，これを開催しても採算が取れないこと
が見込まれた。また，平成２６年８月以降，インストラクター及び当該インストラ
5 クターから指導を受ける生徒がＫＨＡを退会する事態が相次いでいた。
そして，これらの原因は，原告が，同月に，被告を誹謗中傷したり，原告から指
導を受けた振付けが今後演じられなくなると誤信させたりする内容の書面（甲１
３）を作成してＫＨＡのインストラクター等に配布するとともに，被告を退職して
ＫＨＡと競合組織となる西日本ハワイアン協会を立ち上げようとしていた者と結託
10 して，ＫＨＡの会員の引抜きを図ったことにあった。
このような状況下で本件ワークショップ等を開催すると，採算が取れないだけで
なく，原告が本件ワークショップ等で被告に対する誹謗中傷を行うなどすることに
より，ＫＨＡからの退会者がさらに増加することが予想された。したがって，営利
企業である被告が，同年９月１６日に至って本件準委任契約を解除することを決め，
15 その翌日に被告に対して本件準委任契約を解除する旨の意思表示をしたことはやむ
を得なかったというべきである。
（原告の主張）
そもそも，本件ワークショップ等を開催しても採算が取れない見込みであったこ
とが本件準委任契約を解除した主たる理由であるかのようにいう被告の主張は信用
20 し難い。
この点はおくとしても，被告が指摘する書面（甲１３）を原告が作成した理由は，
長年指導してきたＫＨＡのトップインストラクターに対し，被告との関係を解消す
る経緯とこれに関する自己の心情を説明することにあったのであって，被告を誹謗
中傷しようとかＫＨＡの会員を西日本ハワイアン協会に勧誘しようなどということ
25 にあったわけではない。また，クムフラの指導を離れた者が当該クムフラの振り付
けた振付けを演じることができないということはフラダンスの世界におけるしきた
りであるから，原告がＫＨＡの会員に対して自ら指導した振付けを演じることを禁
止することは正当である。
そして，原告が，同年６月の時点で，被告に対し，ＫＨＡの会員に対して指導し
た振付けを演じるのを禁止する意向であることを伝えていたことに照らせば，原告
5 がＫＨＡの会員にその意向を伝えること自体は，被告も当然予想していたはずであ
る。また，原告が被告との関係を解消することになれば，原告から指導を受けられ
ることに魅力を感じていたＫＨＡの会員が本件ワークショップ等に申し込むのを控
えたり，それにとどまらずＫＨＡから退会したりする可能性があることも，被告と
しても容易に予想できたことである。それでも被告は原告との関係を解消しつつ，
10 本件ワークショップ等を開催することにしたのである。
したがって，本件ワークショップ等を開催しても採算が取れないことやＫＨＡか
らの退会者が相次いだことは，被告自ら招いただけでなく，当然に予想された事態
であるにもかかわらず，被告はその開催時期直前に取り止めており，開催中止に伴
う損害リスクを原告に転嫁することは許されない。
15 ９争点９（原告の損害の有無及び額）について
（原告の主張）
本件準委任契約の解除が，本件ワークショップ等の準備を進めていた開催時期直
前という原告に不利な時期に行われなければ，①原告は本件ワークショップ等の期
間中（平成２６年９月３０日から同年１０月９日までの間，及び，同月２２日から
20 同月２７日までの間の合計１６日間）に他のイベントに出演することができ，これ
によって少なくとも５９２万２２４０円（２日間のイベントに出演した際に得た収
入７４万０２８０円の８倍）の収入を得ることができたはずであるとともに，②本
件ワークショップ等の準備のために費やした時間（４５日間）を他のイベントに出
演する時間に充てることができ，これによって少なくとも１６６５万６３００円
25 （２日間のイベントに出演した際に得た収入７４万０２８０円の２２．５倍）の収
入を得ることができたはずである。
したがって，被告が本件準委任契約を解除したことによって原告が被った損害額
は，被告と合意した本件準委任契約の報酬額である３万１７５０ドル（日本円に換
算すると，３８５万１９１０円）を下らない。
（被告の主張）
5 原告は，本件ワークショップの間の平成２６年１０月１０日から同月２１日まで，
ＣＳＨＡの会員に対し，合計４都市で開催されたワークショップ等において，自ら
振り付けたフラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行っており，原告が主張す
る②の損害に関していえば，いずれにせよ本件ワークショップ等に費やしたのと同
等の準備期間が必要であった上，①の損害に関していえば，その前後に別のイベン
10 トに出演することはできなかった。
したがって，被告が本件準委任契約を解除したことによって原告に損害が発生し
たとは認められない（なお，原告に支払われる予定であった本件準委任契約の報酬
額は２万８７５０ドルである。）。
第４当裁判所の判断
15 １争点１（本件振付け６等の著作物性）について
(1) フラダンスの著作物性について
ア著作権法１０条１項３号は「舞踊の著作物」を著作物の例示として挙げ
ており，これは，人の身体の動作の型を振付けとして表現するものである。そして，
これについては，それを公衆に直接見せることを目的として上演する権利（上演
20 権）が著作権の支分権として定められている（同法２２条）
イハワイの民族舞踊のことをフラないしフラダンスというが，フラには古
典フラと現代フラがあり，古典フラが，大昔からハワイ人の歴史の中でそれぞれの
流派に大切に守られ受け継がれてきた詠唱（オリ）と踊り（フラ）から成るのに対
し，現代フラは，１９世紀以降に西洋文明の影響を受けてメロディーを取り入れて
25 作り出され，いわゆるハワイアン音楽と共に発展したものである。本件で問題とな
っているのは現代フラであるが，現代フラでは，師匠であるクムフラ（クム）が自
ら楽曲に振付けをして，自らの教室（ハーラウ）の生徒に教えている。（以上につ
き甲１４［クムフラの陳述書］）
そして，ハワイの民族舞踊であるフラダンスの特殊性は，楽曲の意味をハンドモ
ーション等を用いて表現することにあり（甲１４），フラダンスの入門書において
5 も，フラは歌詞をボディランゲージで表現する（乙３）とか，ハンドモーションで
歌詞の意味を表現し，ステップでリズムをとりながら流れを作るというのがフラの
基本である（乙５）とされている。すなわち，フラダンスの振付けは，ハンドモー
ションとステップから構成されるところ，このうちハンドモーションについては，
特定の言葉に対応する動作（一つとは限らない）が決まっており，このことから，
10 入門書では，フラでは手の動きには一つ一つ意味がある（乙３）とか，ハンドモー
ションはいわば手話のようなもので，手を中心に上半身を使って，歌詞の意味を表
現する（乙５）とされている。他方，ステップについては，典型的なものが存在し
ており（乙３ないし６の入門書では合計１６種類が紹介されている。），入門書で
は，覚えたら自由に組み合わせて自分のスタイルを作ることができる（乙３）とさ
15 れている。
ウこれらのフラダンスの特徴からすると，特定の楽曲の振付けにおいて，
各歌詞に対応する箇所で，当該歌詞から想定されるハンドモーションがとられてい
るにすぎない場合には，既定のハンドモーションを歌詞に合わせて当てはめたにす
ぎないから，その箇所の振付けを作者の個性の表れと認めることはできない。
20 また，フラダンスのハンドモーションが歌詞を表現するものであることからする
と，ある歌詞部分の振付けについて，既定のハンドモーションどおりの動作がとら
れていない場合や，決まったハンドモーションがない場合であっても，同じ楽曲又
は他の楽曲での同様の歌詞部分について他の振付けでとられている動作と同じもの
である場合には，同様の歌詞の表現として同様の振付けがされた例が他にあるので
25 あるから，当該歌詞の表現として同様の動作をとることについて，作者の個性が表
れていると認めることはできない。
さらに，ある歌詞部分の振付けが，既定のハンドモーションや他の類例と差異が
あるものであっても，それらとの差異が動作の細かな部分や目立たない部分での差
異にすぎない場合には，観衆から見た踊りの印象への影響が小さい上，他の振付け
との境界も明確でないから，そのような差異をもって作者の個性の表れと認めるこ
5 とは相当でない。また，既定のハンドモーションや他の類例との差異が，例えば動
作を行うのが片手か両手かとか，左右いずれの手で行うかなど，ありふれた変更に
すぎない場合にも，それを作者の個性の表れと認めることはできない。
もっとも，一つの歌詞に対応するハンドモーションや類例の動作が複数存する場
合には，その中から特定の動作を選択して振付けを作ることになり，歌詞部分ごと
10 にそのような選択が累積した結果，踊り全体のハンドモーションの組合せが，他の
類例に見られないものとなる場合もあり得る。そして，フラダンスの作者は，前後
のつながりや身体動作のメリハリ，流麗さ等の舞踊的効果を考慮して，各動作の組
合せを工夫すると考えられる。しかし，その場合であっても，それらのハンドモー
ションが既存の限られたものと同一であるか又は有意な差異がなく，その意味でそ
15 れらの限られた中から選択されたにすぎないと評価し得る場合には，その選択の組
合せを作者の個性の表れと認めることはできないし，配列についても，歌詞の順に
よるのであるから，同様に作者の個性の表れと認めることはできない。
エ他方，上記で述べたのと異なり，ある歌詞に対応する振付けの動作が，
歌詞から想定される既定のハンドモーションでも，他の類例に見られるものでも，
20 それらと有意な差異がないものでもない場合には，その動作は，当該歌詞部分の振
付けの動作として，当該振付けに独自のものであるか又は既存の動作に有意なアレ
ンジを加えたものいうことができるから，作者の個性が表れていると認めるのが相
当である。
もっとも，そのような動作も，フラダンス一般の振付けの動作として，さらには
25 舞踊一般の振付けの動作として見れば，ありふれたものである場合もあり得る。そ
して，被告は，そのような場合にはその動作はありふれたものであると主張する。
しかし，フラダンスのハンドモーションが歌詞を表現するものであることからする
と，たとえ動作自体はありふれたものであったとしても，それを当該歌詞の箇所に
振り付けることが他に見られないのであれば，当該歌詞の表現として作者の個性が
表れていると認めるのが相当であり，このように解しても，特定の楽曲の特定の歌
5 詞を離れて動作自体に作者の個性を認めるものではないから，個性の発現と認める
範囲が不当に拡がることはないと考えられる。
オところで，フラダンスのハンドモーションが歌詞を表現するものである
ことからすると，歌詞に動作を振り付けるに当たっては，歌詞の意味を解釈するこ
とが前提になり，普通は言葉の通常の意味に従って解釈すると思われるが，作者に
10 よっては，歌詞に言葉の通常の意味を離れた独自の解釈を施した上で振付けの動作
を作ることもあり得る。そして，原告は，その場合には解釈の独自性自体に作者の
個性を認めるべきであると主張する趣旨のように思われる。しかし，著作権法は具
体的な表現の創作性を保護するものであるから，解釈が独自であっても，その結果
としての具体的な振付けの動作が上記ウで述べたようなものである場合には，やは
15 りその振付けの動作を作者の個性の表れと認めることはできない。
他方，被告は，たとえ歌詞の解釈が独自であり，そのために振付けの動作が他と
異なるものとなっているとしても，当該解釈の下では当該振付けとすることがあり
ふれている場合には，当該振付けを著作権法の保護の対象とすることは結局楽曲の
歌詞の解釈を保護の対象とすることにほかならず許されないと主張する。しかし，
20 歌詞の解釈が独自であり，そのために振付けの動作が他と異なるものとなっている
場合には，そのような振付けの動作に至る契機が他の作者には存しないのであるか
ら，当該歌詞部分に当該動作を振り付けたことについて，作者の個性が表れている
と認めるのが相当である。そして，このように解しても，個性の表れと認めるのは
飽くまで具体的表現である振付けの動作であって，同様の解釈の下に他の動作を振
25 り付けることは妨げられないのであるから，解釈自体を独占させることにはならな
い。
これに対し，歌詞の解釈が言葉の通常の意味からは外れるものの，同様の解釈の
下に動作を振り付けている例が他に見られる場合には，そのような解釈の下に動作
を振り付ける契機は他の作者にもあったのであるから，当該解釈の下では当該振付
けとすることがありふれている場合には，当該歌詞部分に当該動作を振り付けたこ
5 とについて，作者の個性が表れていると認めることはできない。
カ以上のハンドモーションに対し，ステップについては，上記のとおり典
型的なものが存在しており，入門書でも，覚えたら自由に組み合わせて自分のスタ
イルを作ることができるとされているとおり，これによって歌詞を表現するもので
もないから，曲想や舞踊的効果を考慮して適宜選択して組み合わせるものと考えら
10 れ，その選択の幅もさして広いものではない。そうすると，ステップについては，
基本的にありふれた選択と組合せにすぎないというべきであり，そこに作者の個性
が表れていると認めることはできない。しかし，ステップが既存のものと顕著に異
なる新規なものである場合には，ステップ自体の表現に作者の個性が表れていると
認めるべきである（なお，ステップが何らかの点で既存のものと差異があるという
15 だけで作者の個性を認めると，僅かに異なるだけで個性が認められるステップが乱
立することになり，フラダンスの上演に支障を生じかねないから，ステップ自体に
作者の個性を認めるためには，既存のものと顕著に異なることを要すると解するの
が相当である。）。また，ハンドモーションにステップを組み合わせることにより，
歌詞の表現を顕著に増幅したり，舞踊的効果を顕著に高めたりしていると認められ
20 る場合には，ハンドモーションとステップを一体のものとして，当該振付けの動作
に作者の個性が表れていると認めるのが相当である。
キ以上のようにして，特定の歌詞部分の振付けの動作に作者の個性が表れ
ているとしても，それらの歌詞部分の長さは長くても数秒間程度のものにすぎず，
そのような一瞬の動作のみで舞踊が成立するものではないから，被告が主張すると
25 おり，特定の歌詞部分の振付けの動作に個別に舞踊の著作物性を認めることはでき
ない。しかし，楽曲の振付けとしてのフラダンスは，そのような作者の個性が表れ
ている部分やそうとは認められない部分が相俟った一連の流れとして成立するもの
であるから，そのようなひとまとまりとしての動作の流れを対象とする場合には，
舞踊として成立するものであり，その中で，作者の個性が表れている部分が一定程
度にわたる場合には，そのひとまとまりの流れの全体について舞踊の著作物性を認
5 めるのが相当である。そして，本件では，原告は，楽曲に対する振付けの全体とし
ての著作物性を主張しているから，以上のことを振付け全体を対象として検討すべ
きである。
そしてまた，このような見地からすれば，フラダンスに舞踊の著作物性が認めら
れる場合に，その侵害が認められるためには，侵害対象とされたひとまとまりの上
10 演内容に，作者の個性が認められる特定の歌詞対応部分の振付けの動作が含まれる
ことが必要なことは当然であるが，それだけでは足りず，作者の個性が表れている
とはいえない部分も含めて，当該ひとまとまりの上演内容について，当該フラダン
スの一連の流れの動作たる舞踊としての特徴が感得されることを要すると解するの
が相当である。
15 ク以上の考え方の下に，本件振付け６等の著作物性について個別に検討す
る（なお，上記のとおりステップについては基本的に作者の個性が認められないか
ら，特に検討を要する場合に限り言及することとする。）。
(2) 本件振付け６，１１，１３，１５ないし１７ごとの検討
ア本件振付け６（楽曲：E Pili Mai）
20 (ｱ)‘Auhea wale ana‘oe
ａ ‘Auheaは「どこに」，‘oeは，「あなた」の意味であり（乙５４），
原告は，これを「あなたは何処にいるの」と訳している。
ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①右腕を，掌を下に向け額の前
にかざし，わきを開いて左肘を曲げて胸の前に持ち上げて水平に置き，体の向きを
25 左前から右前に動かし，このときステップは，右足と左足を交互に２歩ずつ右へ踏
み出し移動する，②次に，左腕を伸ばし，右肘を少し曲げて，両手を胸の高さで掌
を同じ向き（前面やや下向き）に揃え，体の向きを右前から左前に動かす，という
２つのパートからなる動作をしている。
これらの動作について，原告は，体の向きとともに両腕を左へと動かす動作は
「あなたはどこにいるのか？」という意味を表していると主張する。
5 まず，①の動作について見ると，‘Auhea（どこに）に対応するハンドモーション
は片手を額の前にかざすとされており（乙２６），乙１２の振付けも，片手を額の
前にかざしている。もっとも，①の動作は，額の前にかざさない方の手も曲げて胸
の前に置いているのに対し，乙１２や乙２６では伸ばしている点が異なるが，片腕
だけ曲げるところを両腕とも曲げることにするのはありふれた変更にすぎないから，
10 これを有意な差異ということはできない。
次に，②の動作について見ると，‘oe（あなた）のハンドモーションは，目の前
にいる相手を片手の指先又は掌で指すものである（乙３，４）から，②の動作は，
これを体の向きを変えつつ行うものであるが，その点も含めて甲２５の左下及び右
下の振付けと同様のものである。
15 ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｲ) Ku’u lei o ka pō
ａ Ku’u は「私の」，leiは，「（頭や首につけられる）花輪」，
「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，pōは「夜」の意味であり（乙
20 ３３及び５４），原告は，これを「夜の私の愛しい人よ」と意訳している。
ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①ややわきを開いて右肘を曲げ，
右手を掌を下にして胸の前に水平に置き，左手は，掌を下に向けたままで，わきを
開いて左肘を曲げ，前方から頭の上，頭の後ろを通って左胸の前へと動かし，この
ときステップは，右足左足を交互に２歩ずつ右へ踏み出し移動する，②次に，両手
25 の掌を内向きにして両肘を曲げて，弾みを付けるように胸の前で両手を一度やや下
に下ろし，両手の掌を上に返し両腕をゆっくりと同時に頭の上まで伸ばして掲げる，
という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作について見ると，原告は，この曲の中ではleiは首飾りの「レイ」
と「愛しい人」の２つの意味を持っており，首飾りのレイを自分の方に掛ける動作
により，「私がかけたこのレイは，心から大切に思う恋人であるあなたの象徴で
5 す」という意味を表していると主張する。しかし，片腕を前方から頭の上，頭の後
ろを通って左胸の前へと動かすのはleiのハンドモーションであり（乙４），他の部
分も含めて，これらの動作は，甲２５の右下の振付けと同様のものである。
次に，②の動作について見ると，原告は，両腕をかかげることで暗い空又は天国
を表し，恋人が夜の闇の中にいることを表していると主張する。しかし，このよう
10 な動作は，甲２５の右下の振付けと同様のものである。これに対し，原告は，両手
の掌を内向きにしている点を強調するが，その点も含めて甲２５右下の類例と同様
であるから，原告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
15 (ｳ) Pō anu ho‘okahi no au
ａ Pōは「夜」，anuは「寒い」，ho‘okahiは「ただ一人の」，auは
「私」の意味であり（乙５４，３），原告は，これを「夜は寒く私は一人」と訳
している。
ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①両手の掌を下に返して右肘を
20 少し曲げ，そのまま両腕を下ろしながら胸の高さまで持って行き，胸の前で体に沿
うように両腕を交差させて両手の掌を内側に向け，一連の動作は右に２７０度ター
ンするステップの中で行われる，②次に，ターンにより左斜め後ろを向いたまま，
両腕を伸ばしきるまで下ろしながら左斜め後ろへ左足右足を交互に２歩ずつ前進す
る，という２つのパートからなる動作をしている。
25 まず，①の動作についてみると，原告は，右回りに回転しながら両腕を下ろし胸
の前で交差させることで，暗い夜が続き，暗く寒くなっていることを表していると
主張する。この点，甲２５の他の振付け及び乙１２の他の振付けはいずれも，手の
動きについては本件振付け６と同様の動きをしているものの，その際にターンする
ものはない。ターンは通常のステップの一種ではある（乙５のスピンターン）が，
「夜」や「寒い」といった静的な歌詞からターンすることはが通常想定されない上，
5 両腕を降ろしながらターンすることによって体全体の躍動感を高めていることから，
なお有意な差異があるというべきである。これに対し，被告は，手の動作が既存の
ハンドモーションであり，足の動作が既存のステップであり，これらを組み合わせ
た動作はありふれたものであると主張するが，上記のとおり採用できない。
次に，②の動作について見ると，原告は，聴衆と反対（後ろ）に向かって歩いて
10 いくことで彼が孤独であることを表し，両腕を下ろすことで抱きしめる者がおらず
一人で寒い夜を過ごしていることを表していると主張する。そして，この動作は，
ここでの歌詞から想定されるものでない上，これと同様の動作を行っている類例は
認められないから，本件振付け６独自のものであると認められる。これに対し，被
告は，このような動作があらゆる舞踊においてありふれた動作であることを指摘す
15 るが，こうした被告の主張が採用できないことは，上記(1)エのとおりである。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現さ
れていると評価できる。
(ｴ) Sweetheart mine E pili mai
ａ Sweetheart mineは「私の愛しい人」の英語，piliは「一緒に」，
20 「親しい関係」，maiは「こちらへいらっしゃい」の意味であり（乙３３，５４），
原告は，これを「私の愛する人一緒に来て」と訳している。
ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①両肘を内側に曲げ，掌を開い
たまま胸の前で両手を一度くるりと回した後，少しわきを開いた状態で左肘を曲げ
たまま掌を上にして左手を胸の前に置き，右手は掌を上にして左胸の前から右斜め
25 前の方向まで伸ばしていき，一連の動作は１３５度の右ターンの中で行われる，②
次に伸ばした右手をやや戻し，左手を体の外側へ少し伸ばす。両手の人差し指を立
て，両腕を体の外側へ伸ばし，両腕を伸ばしたまま，同時に体の前方へ持ってきて，
胸の前で両手をくっつける，という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作について，原告は，後ろを向いた状態から聴衆の方向（前）に歩
いて戻り，掌を上に向けて胸の前から右手を伸ばしていくことは，彼の気持ちを恋
5 人にあげるということを意味し，彼の恋人への愛が終わることなく永遠に続いてい
くことを表していると主張するところ，このような動作は，乙１２の振付けと同様
のものである。
次に②の動作について，原告は，両腕を左右に伸ばしてから徐々に体の前に持っ
て行き，体の前で両手をくっつけることで，彼らの愛が，彼らを一つにつなぎとめ
10 ることができるほど強いものであることを示していると主張するところ，このよう
な動作は，両手の人差し指を立て，体の前方へ持ってきて，胸の前で両手をくっつ
けるというe piliに対応するハンドモーションであり（乙２６），異なる楽曲では
あるが同じe piliの歌詞について行われている例もある（乙２１ないし２３）。こ
れに対し，原告は，類例がないことをもって本件振付け６に独自性があると主張す
15 るが，上記に照らして採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｵ) Inā‘o‘oe a‘o au
ａ ināは「もし…ならば」，‘oeは「あなた」，auは「私」の意味であ
20 り（乙５４，３），原告は，これを「もしあなたが一緒なら」と訳している。
ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①左手を下に降ろして体に沿わ
せ，右手を，掌を上向きに返しながら，右斜め前へ向かって少しひじを曲げた状態
から前に伸ばす，②次に，左斜め前に向かって掌を下にして左腕を伸ばし，右腕は，
掌を下にして，わきを開いて軽く曲げた状態で左斜め方向を指す，③次に，伸ばし
25 た左腕を曲げて胸の前に戻し，体に沿うように胸の前で左手と右手の掌を内向きに
して重ね合わせる，という３つのパートからなる動作をしている。
まず，①及び②の動作をみると，原告は，彼があなたと一緒にいられることを強
く待ち望んでいる様子を表していると主張するところ，このような動作は，手の平
全部で目の前にいる相手を指すという‘oe（あなた）に対応するハンドモーション
（乙４）を左右それぞれ１回ずつ行うものである。そして，甲２５の左下では同様
5 のハンドモーションを右手２回と左手１回交互に行い，同右下では同様のハンドモ
ーションを右手１回のみ行っている例があるから，同様のハンドモーションを左右
それぞれ１回ずつ行うことに有意な差異があるとはいえない。
次に，③の動作をみると，原告は，彼と恋人が一緒にいる状況を表現していると
主張するところ，このような動作は，胸の前で手の平を自分の方に向けるというau
10 （私）に対応するハンドモーションであり（乙３），甲２５の右下及び左下の例で
もとられている振付けである。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｶ)‘Ike i ke ahi o Makana
15 ａ ikeは「見る」，ahiは「炎」，Makanaは「マカナ」（地名）の意味
であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「私たちはマカナの炎を知るで
しょう」と訳している。
ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①右手は掌を下にして右目の横
に添えて顔とともに左斜め上に向け，左手は左斜め上へ掌を下にしてまっすぐ伸ば
20 す，②その後，伸ばした左手の肘付近に右手を添え，左手の手首を下に曲げて左腕
を伸ばしたまま左斜め上から左斜め下までやや勢いよく降ろし，左腕を降ろすと同
時に腰を落としてやや姿勢を低くとる，③次に，姿勢を低くしたまま両手を少し曲
げた状態で胸の前で揃え，両手の掌で一度波打たせ，腰を上げて伸び上がりながら，
左腕を伸ばした状態で体の横のやや斜め下，右腕も伸ばした状態で体の横のやや斜
25 め上へ持っていき，再び両手の掌を一度波打たせる，という３つのパートからなる
動作をしている。
まず①の動作についてみると，原告は，何かが起きることを予期すること，又は
もうすぐ起きることを待っていることを表すもので，彼がこれから起きることを心
から待ち望んでいることを表現していると主張するところ，この動作は，両手を目
にかざし，片方の手の平と顔を外側に向けて，もう片方の手を伸ばすというike（見
5 る）に対応するハンドモーションであり（乙４），甲２５の左下でも同様の動作を
行い，同右下では同様の動作を左右交互に行っている。
また，②及び③の動作について見ると，原告は，落ちてくるたいまつを掴み採る
ことが，一緒にいたいという燃え上がる愛の願望の象徴であることを表していると
主張するところ，②の動作については，甲２５の右下の例でも両手を上に上げてか
10 がみながら低く降ろすから，上下方向の動作としては類似の例があるといえ（原告
は，落ちてくるたいまつをつかみ取るという解釈に独自性があると主張するが，具
体的表現として同様のものがある以上，解釈の独自性のみをもって振付けの独自性
を認めることはできない。），③の動作については，片手を前に伸ばし，もう片方
の手を上に伸ばす「場所」のハンドモーション（乙５）の要素を備えている。
15 しかし，①から③までの動作を一連のものとして観察すると，本件振付け６は，
①の動作で体を大きく上に伸ばし，②の動作で大きく屈み，③の動作で再び大きく
伸ばすという動作を組み合わせることにより，他の例には見られない体全体の躍動
感のある振付けとなっており，個々の動作自体も，①の動作は片方の手を体を伸ば
しながら真上近くまで高く上方に伸ばす点は類例になく，②の動作は両手を降ろす
20 際の組み方において甲２５の右下の例と同じではなく，③の動作も体を上に伸ばし
ている点で「場所」のハンドモーションそのままではなく，一連の振付けとして同
様の組合せの類例は見当たらない。
ｃこれらに鑑みると，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が
表現されていると認めるのが相当である。
25 (ｷ) He makana ia na ke aloha
ａ makanaは「贈り物」，alohaは「愛」の意味であり（乙３３，５４）
原告は，これを「それは愛の贈り物となるでしょう」と意訳している。
ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①掌を正面に開いたまま右腕を
右斜め上にまっすぐ伸ばし，同じく掌を正面に開いたまま左腕をやや曲げ気味で右
腕に添う様に置き，右腕を曲げると同時に左腕を伸ばすことで両手の高さを入れ替
5 える，②次に，腰を落としてややかがみ気味の姿勢になりつつ，両腕を同時にゆっ
くり曲げ，掌を内側に向けて両手首を胸の前で交差させる，という２つのパートか
らなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，先のマカナの山（Makana）を表す先の
動作から贈り物(makana)を表す動作へと動いていくものであると主張するところ，
10 ここの動作は，両手を高さを違えてかかげる「山」のハンドモーション（乙４）を
左右交互に行っているものに類似している。しかし，ここでのmakana（贈り物）が
直前のMakana（地名）との同音異義語であるとして，ここで「山」のハンドモーシ
ョンを当てて①の動作と同様の動作を行っている例は見当たらず，甲２５の右下及
び左下の振付け，乙１２の振付けでは，いずれも両手を胸の前に置いてから両手を
15 前方に広げるという動作をしており，makana（贈り物）の歌詞からすればこれらの
例が素直であり，ここで「山」のハンドモーションを当てることが歌詞の内容から
通常想定されるわけでもない。これに対し，被告は，本件振付け６の動作があらゆ
る舞踊においてありふれた動作であることを指摘するが，こうした被告の主張が採
用できないことは，上記(1)エのとおりである。
20 次に，②の動作についてみると，原告は，贈り物という意味のマカナから愛を表
す手を胸の前で交差させる動作へと動いていくもので，彼が恋人への愛の贈り物を
贈ろうとしていることを表していると主張するところ，このような動作は，両手を
広げたり前に突き出した状態から，右手を上，左手を下にして，胸の前でクロスす
るというaloha（愛）のハンドモーションであり（乙４），甲２５の左下の振付けと
25 同様である。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，本
件振付け６独自のものであって，原告の個性が表現されていると評価できるが，②
の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。
(ｸ) No nā kau a kau‘o‘oe a‘o au
ａ No nā kau a kauは「いつまでもずっと」，‘oeは「あなた」，auは
5 「私」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「いつまでもずっ
とあなたと私」と訳している。
ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①掌を開いたまま上に向け右腕
を右斜め上に，掌を開いて上に向けた状態で左腕を体の左側に，それぞれゆっくり
伸ばしながら，右に３６０度ターンする，②次に，左腕を左斜め前へ掌を下にして
10 まっすぐ伸ばし，右腕は，わきを開き右肘をやや曲げ気味で掌を下に向け胸の横に
添え，伸ばした左腕を曲げて掌を内側に向けて胸の前まで戻し，左手を上にし，重
ならないように両手の掌を体に沿うように胸に前に置く，という２つのパートから
なる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，足をスライドさせるステップを８拍の
15 間行いつつ，腕を上側と外側に伸ばしていくことで，時間が流れていく様を表して
いると主張する。この点について，両腕を上側と外側に伸ばしていくという手の動
きについては，甲２５の左下及び右下の振付けも同様の動きをしているものの，そ
の際にターンするステップを行っていない点で①の動作と異なり，他にこの箇所で
ターンするステップを行う類例は見当たらない。ターンは通常のステップの一種で
20 はあるが，歌詞の語義や曲想からターンすることが通常想定されるわけでもなく，
大きく両腕を広げながらターンすることによって類例にない体全体の躍動感を高め
ていることから，なお有意な相違というべきである。これに対し，被告は，手の動
作は類例があり，足の動作は既存のステップであり，これらを組み合わせた動作は
ありふれたものであると主張するが，上記に照らして採用できない。
25 次に，②の動作についてみると，原告は，いつ何時でもあなたと私が永遠に一緒に
いることを表していると主張するところ，片方の手を胸に添え，他方の手を前方に
伸ばすのは‘oe（あなた）のハンドモーションであり（乙３，５），胸の前で両手
の掌を自分の方に向けるのはau（私）のハンドモーションであり，甲２５の右下の
振付けでも，‘oeにおいて片手と両手の違いがあるとはいえ，手を伸ばし，その後
手を曲げて胸の前に戻している例がある。
5 ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち①の動作は原告の
個性がなお表れていると評価できるが，②の動作は原告の個性が表れているとは評
価できない。
(ｹ) Sweetheart mine E pili mai
ａ歌詞の意味は，上記(ｴ)と同様である。
10 ｂ本件振付け６では，大きく分けて，①両肘を内側に曲げ，掌を開い
たまま胸の前で両手を一度くるりと回した後，左肘を曲げたままわきを開け，掌を
上にして胸の前に置き，右手は掌を上にして左胸の前から右斜め前の方向に伸ばし
ていく，②次に，上記(ｴ)の②の動作をするという２つのパートからなる動作をして
いる。
15 まず，①の動作についてみると，原告は，愛する人を意味する心（ハート）の動
作から作られていると主張するところ，甲２５の左下及び右下は，いずれも両手を
胸の前でクロスする動作（aloha〔愛〕のハンドモーションに似た動作）をしており
異なるが，乙１２では原告と同様の振付けがとられている。
また，②の動作は，上記(ｴ)の②の動作と同様，e pili（一緒に）のハンドモーシ
20 ョンによるもので，類例もある。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｺ) 間奏
ａ本件振付け６では，大きく分けて，①体の向きを９０度右へ向けな
25 がら，わきを開けて左肘を曲げ，掌を下にして胸の前へ水平に置く。体の向きを９
０度右へ向けたところで，右手でスカートの右膝の辺りの裾を持ち，少し持ち上げ
る。その体勢のまま左に９０度回転して再び正面を向く，②次に，左腕を左斜め前
へ伸ばし，わきを開けて右肘を軽く曲げ，胸の前に置く。両手とも掌を下向きにし，
両手の掌を一度ゆっくりと波打たせる，③最後に，掌を上向きにして，下からすく
い上げるように右腕を右斜め前に伸ばし，その後左腕を同じように左斜め前に伸ば
5 す，という３つのパートからなる動作をしている。
この点，②の動作は，間奏に対応するハンドモーションであり（乙５の３０ない
し３１ページ），③の動作は，甲２５の右下の振付けにおいて片手ずつではあるが
同様の動作がされており，その相違が有意なものとはいえない。一方，①の動作に
ついては，甲２５の他の振付け及び乙１２の振付けに例がなく，他の曲に関する序
10 奏，間奏，終奏の例を見ても，間奏の振付けとしてありふれたものであるとは認め
られない。
ｂしたがって，間奏に対応する振付けは，①の動作については原告の
個性が表現されていると評価できる。これに対し，被告は，本件振付け６は既存の
ハンドモーションであると主張する。しかし，上記ａのとおり，本件振付け６には
15 既存のハンドモーションどおりの部分もあるが，それ以外の部分も存在しており，
被告の主張は採用できない。
(ｻ)‘Auhea wale ana‘oe，Ku’u lei o ka pō，Pō anu ho‘okahi no au，
Sweetheart mine, E pili mai，Inā‘o‘oe a‘o au，‘Ike i ke ahi o Makana，
He makana ia na ke aloha，No nā kau a kau,‘o‘oe a‘o au，Sweetheart mine,
20 E pili mai（２番の歌詞）
上記(ｱ)ないし(ｹ)と同様である。
(ｼ) Sweetheart mine E pili mai（２回繰り返し）
ａ１回目のSweetheart mineについて，本件振付け６では，直前の同じ
歌詞の箇所とは異なり，両肘を曲げ，両手の掌を内向きにして胸の前で手首を交差
25 させながら，右に３６０度ターンするという動作をしている。
この動作は，両手を広げたり，前に突き出した状態から，右手を上，左手を下に
して，胸の前でクロスするというaloha（愛）のハンドモーション（乙４）をターン
しながら行っているものであり，Sweetheart mineという歌詞から一般に想定し得る
動作であり，甲２５の左下及び右下の振付けはいずれも，ターンを除き同様の動作
をしている。ここでターンを加えるのは一定の工夫とはいえるが，終奏前に最後の
5 歌詞が繰り返される場合に，ターンを加えて変化をつけるのは本件振付け１７（後
記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）の終奏直前（後記カ(ﾅ)のaloha ē）でも甲４６
の右上，乙３５の７，８の振付けに見られることであるから，ターンの有無は有意
な相違とはいえない。
ｂまた，２回目のSweetheart mineについて，本件振付け６では，左腕
10 をまっすぐ伸ばして下におろし，右肘を曲げ，掌を内側にして人差し指・中指の先
の辺りを一度口に当て，その後，掌を上にして右斜め前へゆっくりと右腕を伸ばし，
このときステップは左足右足を交互に２歩ずつ左へ踏み出すという動作をしている
ところ，これは両手又は片手を口元に置いた後に手を前に伸ばすというaloha（愛）
に対応する別のハンドモーションであり（乙３），Sweetheart mineという歌詞から
15 一般に想定し得る動作である。
ｃまた，ここで２回繰り返されるE pili maiについては，上記(ｴ)と同
様，原告の個性が表れているとは評価できない。
ｄ以上からすると，ここでの繰り返し部分は，基本的に類例があるか
歌詞から想定し得る動作であるということができる。
20 (ｽ) 終奏
上記(ｺ)と同様であり，原告の個性が表現されていると評価できる。
(ｾ) 小括
以上のとおり，本件振付け６には，完全に独自な振付けが見られる（上記(ｳ)②，
(ｷ)①〔及び(ｻ)〕）だけでなく，他の振付けとは有意に異なるアレンジが全体に散
25 りばめられている（上記(ｳ)①，(ｶ)，(ｸ)①，(ｺ)①〔及び(ｻ)〕）から，全体として
見た場合に原告の個性が表現されており，全体としての著作物性を認めるのが相当
である。
イ本件振付け１１（楽曲：Lei Ho’oheno）
(ｱ) 序奏
ａ本件振付け１１では，①わきを開いて左肘を曲げ，左手の掌を下に
5 して，胸の前に水平に持ってきて，右手は腰の右辺りのスカートの裾を握り，軽く
持ち上げ，このとき，体は右斜め前に向ける，②次に，左腕をまっすぐ下ろし，右
腕は掌を上に向け肩の高さで正面にまっすぐ伸ばし，このとき，体の向きは左斜め
前に向ける，③その後，伸ばした右腕を，わきを開いて掌を下にしてゆっくり曲げ，
胸の前で止め，以上の動きを，左右を逆にして行い，左右交互にさらに１回ずつ繰
10 り返す，という動作をしている。
これに対し，甲２６の右上，左下及び右下の振付けでは，いずれも左右の手を交
互に伸ばすものの，その前に他方の手は曲げることはないなど，本件振付け１１の
ように片方の手を曲げ，その後もう片方の手を伸ばすという振付けは見られないと
ころ，この違いは体全体の形に影響しているから有意な差異というべきである。片
15 方の手を斜め前に伸ばし，もう片方の手を胸の前に掌を下に向けて置き，これを反
対側も同様に行うという前奏ないし間奏のハンドモーション（乙５）も，片方の手
を伸ばす前にもう片方の手を曲げるという動作をするものではなく，曲想から片方
の手を伸ばす前にもう片方の手を曲げるという動作が通常想定されるわけでもない。
これに対し，被告は，これらの動作はフラダンスにおけるありふれた動作である
20 と主張する。しかし，そのことを認めるに足りる的確な証拠はない上，フランダン
スにおけるありふれた動作であっても，序奏等の歌詞のない部分において行うこと
についてはありふれているといえない以上，被告の主張は採用できない。
ｂしたがって，序奏に対応する振付けは，少なくとも既存の振付けや
ハンドモーションに異なる動作を組み合わせて有意なアレンジをしたものであるか
25 ら，原告の個性が表れていると評価できる。
(ｲ) E ku’u pili aloha
ａ ku’uは「私の」，pilialohaは「親しい友の交わり」の意味であり
（乙５４），原告は，これを「私の親愛なる友よ」と訳している。
ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①右手の掌を上にして右腕を
胸の高さで右斜め前にまっすぐ伸ばし，左肘を曲げて，左手の掌を内側に向け左胸
5 の前に置き，体の向きは，最初右側に向け，その後正面に向ける，②次に，正面に
向いた後，両腕を肩の高さでまっすぐ正面に伸ばし，両手を互いに握り締めようと
する動作を行う，③両肘を同時にゆっくりと曲げ，両手の掌を内側に向けて両腕の
手首を胸の前で交差させる，という３つのパートからなる動作をしている。
これらの動作について，原告は，右手を横に伸ばして左手を胸のところに置き，
10 その後に両手を握りしめてから「ポリ」（心）や胸の前で腕を交差させることで，
とても親密な親愛なる友人への愛を表していると主張する。
この点，②の動作は，上記ア(ｴ)で述べたe pili（一緒に）のハンドモーションと
ほぼ同様であり（乙２６），③の動作は上記ア(ｷ)で述べたaloha（愛）のハンドモ
ーションである（乙４，５）が，甲２６左下の振付けは②の動作を行い，同右上の
15 振付けは③の動作を繰り返し行い，甲２６の右下の振付けは両手を広げる動作をし
てから②③の動作を行っているものの，いずれも①の動作を行っておらず，本件振
付け１１のように①から③の動作を全て行っている振付けは見られない。歌詞の語
義や曲想から①の動作が通常想定されるわけでもない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，既存の振付けやハン
20 ドモーションに異なる動作を組み合わせてアレンジをしたもので，これにより体全
体の動きが異なるから有意な差異というべきであり，原告の個性が表現されている
と評価できる。被告は，①の動作はフラダンスにおけるありふれた動作であると主
張するが，仮にそうであるとしても，①の動作をここの歌詞に対応する振付けとし
て行うことがありふれているわけではないことは上記ａのとおりであるから，被告
25 の主張は採用できない。
(ｳ) Ku’u lei kau po’ohiwi
ａ Ku’uは「私の」，leiは「（頭や首につけられる）花輪」，「〈比
喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，Kauは「掛ける」，po’ohiwiは
「肩」の意味であり（乙５４），原告は，これを「私の肩を飾るレイ」と訳してい
る。
5 ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①わきを開いて両肘を曲げ，
掌を内向きにして重ならないように胸の前に置き，その後，右腕はその状態で右手
の掌を下に向け，左腕は，左肘をやや曲げたままで，頭の上から頭の後ろを通り，
胸の前まで持ってくる，②次に，体を左斜め前に向け，わきを開いて両肘を曲げ，
掌を下に向けて両手を肩の上に添え，その後，体を右斜め前に向け，掌が内側に向
10 いた状態で，手先を少ししならせながら，肩の前を通るように両手を同時に下ろす，
という２つのパートからなる動作をしている。
これらに動作について，原告は，左腕を頭の上から肩にかけて動かし，右手を胸
の前に置くことで，肩にレイを掛けて装飾している仕草を表していると主張する。
まず，①の動作についてみると，leiのハンドモーションは，上記ア(ｲ)で述べた
15 とおり手を胸の下から持ち上げるようにレイを首に掛ける動作であり，片手でレイ
の下をささえ，他方の手で首に掛ける仕草をするものもあり（乙４），甲２６の右
上，左下及び右下の振付けでは両手でレイを首に掛ける動作が行われているから，
ここでの①の動作はこれらと同様のものである。
次に，②の動作についてみると，po’ohiwi（肩）のハンドモーションは，目線を
20 肩に向けながら，片手で軽く肩に触れるというものであり（乙４），甲２６の右上
及び右下の振付けは，体を正面に向けたまま，両手を片方の片方の肩の上に添え，
その後，もう片方の肩の上に添えるものであって，体を半身にねじりながら両手を
同時に両肩の上に添えるという振付けは見られない（なお，甲２６の左下の振付け
はそもそも手を肩に添える動作が見られない。）。このように本件振付け１１では，
25 手を肩に添えるという既存の動作を基礎とするものではあるが，体を半身にねじり
ながら両手を同時に両肩の上に添えることにより類例とは異なる動的な変化が生じ
ているから，この点においてなお一定程度の原告の個性が表れているというべきで
ある。
(ｴ) Onaona i ka ihu
ａ Onaonaは「ここち良い香気」，ihuは「鼻」の意味であり（乙５４），
5 原告は，これを「甘く優しい香り」と訳している。
ｂ本件振付け１１では，左腕は肩の高さで左斜め前に伸ばし，左手の
指をすぼめ上に向け，右腕を伸ばし，右手で左手の指先の先端を一度触れ，肩の高
さで鼻の前を通るように右側へ動かし（鼻の前に右手の指先が来たときに，実際に
息を吸い込んで匂いをかぐ。），右手が右肩の前にきたところで，掌を下にして，
10 右腕を右斜め前に伸ばすという動作をしている。
このような動作について，原告は，左手を伸ばして親友の象徴である花をつかみ，
右手をその花の先に触れてから自分の鼻のところにもってきて，甘く優しい香りが
するその親友（花に象徴される親友）の香りをかぐことで，どれだけその親友が大
切で近しい存在であるのかを表していると主張する。しかし，手を鼻に添えて香り
15 をかぐという動作は，onaona（ここち良い香気）のハンドモーションであり（乙４，
２６），甲２６の左下及び右下の振付けでもされている上，ここでの動作は，本件
振付け１６（後記オ）に対応する楽曲（Māpu Mau Ke’Ala）に係る歌詞のうちここ
と同様の歌詞の「He 'ala onaona kūpaoa」の「onaona」（後記オ(ｲ)の②の動作）
に対応する甲３３の左下の振付けと同様のものである。これに対し，原告は，本件
20 振付け１１と同様の動作を行う例がないかのように主張するが，上記のとおりであ
るから採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｵ) Nohea i ka maka
25 ａ Noheaは「かわいい」，makaは「目」の意味であり（乙５４），原告
は，これを「愛らしい姿」と意訳している。
ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①右手の掌を下に向け，右腕
を肩の高さで右斜め前に伸ばしたまま，左腕を，掌を内側に向け真上に伸ばす，②
わきを開いて左肘を曲げ，左手の掌を左目の横に添えながら，右手の掌を上に返し，
右腕を伸ばしたままで真上に持ち上げる，という２つのパートからなる動作をして
5 いる。
これらの動作について，原告は，左手を天国（空の彼方）に向かって伸ばし，そ
の手を自分の目のところに持ってくることで，「あなたが天からの贈り物であり，
私はあなたを愛しています。」と告げているところを示していると主張する。
この点，②の動作は，両手又は片手で目の辺りを触れるというmaka（目）に対応
10 するハンドモーションである（乙４）ところ，甲２６の他の振付けは，②の動作を
行っているものの，①の動作を行っておらず，本件振付け１１のように②の動作を
行うほかに①の動作も行っている振付けは見られず，歌詞の語義や曲想から①の動
作が通常想定されるわけでもない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，既存の振付けやハン
15 ドモーションに異なる動作を組み合わせてアレンジをしたものであり，これにより
体全体の動きが異なるから有意な差異というべきであり，原告の個性が表れている
と評価できる。
(ｶ) Liliko i ka ua kilihune
ａ Lilikoは「輝く」，uaは「雨」，kilihuneは「かすかな霧雨」の意
20 味であり（乙３７及び５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「風に吹かれた霧雨
でキラキラと輝く」と訳している。
ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①右腕を，右手の掌を正面に
向け上に伸ばしたままで，左手の掌を正面に向け，右手よりもやや低い位置まで持
ち上げて添え，両掌を一度握り再び開き，その状態のまま，左に１８０度ターンし
25 て，後ろ向きになった状態で，再度，両掌を一度握り再び開く，②次に，両掌の指
をヒラヒラと震わせながら，腰の高さまで徐々に右斜め下に下ろしていき，このと
き，体は右に２１５度ターンさせ，後ろ向きの状態から右斜め前へ向ける，という
２つのパートからなる動作をしている。
これらの動作について，原告は，踊り手が聴衆とは反対の方向（後ろ側）から前
へ向いてターンしながら，両手をキラキラとさせる仕草をすることで，親友の周り
5 で，ハワイ島のヒロという地方に降るその地方特有の霧雨（「カニレフア」という
名前の雨）がキラキラ輝きながら風に乗って流れていく様子を表していると主張す
る。
まず，②の動作は，両手をかかげて指先をぱらぱらと動かしながら両手同時に斜
めに下ろすというua（雨）に対応するハンドモーション（乙３及び４）と同様であ
10 り，乙２６の右下と左下では，両手又は片手で指先をぱらぱらと動かしながらＳ字
状に下ろしている（これは乙３のuaのハンドモーションの解説において，Ｓ字を描
くように下ろせば「霧」や「雪」を表現するとされていることに対応するものと認
められる。）。したがって，②の動作は，uaのハンドモーションにターンを組み合
わせたものである。
15 また，①の動作は，歌詞に対応する特段のハンドモーションではないが，②の動
作で両手を上から下に下ろす動作をとるためには，その前段階で両手を上に上げる
動作が必要となるのは必然であり，甲２６のその他の振付けでもそのような動作は
されているから，ここでも相違はターンの有無にある。
そして，ここでのターンは，体全体の動きと躍動感をもたらすものはあるが，甲
20 ２６の右下の振付けでは，次の(ｷ)の歌詞のうち「kanilehua」に対応する箇所にお
いて，両手を上に伸ばした上で，ターンをしつつ指先をぱらぱらと動かしながら両
手同時に斜めに下ろすという上記①②と同様の動作がされており，そこでの
kanilehuaが「Hilo（ハワイ島の地名）に降る有名な霧のような雨の名前」の意味で
ある（乙５４）という歌詞の語義に照らせば，ここでのuaについてターンを組み合
25 わせた①②の動作を有意なものということはできない。これに対し，原告は，①②
の動作におけるターンが独自性を有するものであると主張するが，上記のとおり採
用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｷ) Kilipohe i ke kanilehua（lehuaのみ繰り返し）
5 ａ Kilipoheは「濡れている」，kanilehuaは「Hilo（ハワイ島の地名）
に降る有名な霧のような雨の名前」（逐語では「lehuaの花が飲む（雨）」），
lehuaは，「'ōhi'aの木に咲く花」，「歌や伝説の中で有名なハワイ島の島花」の意
味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「カニレフアの雨で濡れてい
る」と訳している。
10 ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，最初の Kilipohe i ke
kanilehuaの部分で，①左手の指をすぼめその指を上向きにし，右手は左手を支える
ようにその下に添え，その手の状態のまま，体の向きを正面に戻しながら両手を高
く左斜め上に伸ばす，②右手を左手より更に高く上げ，掌を正面に向け，左手の後
ろで指をヒラヒラと震わせながら，胸の高さまで右斜め下方向に徐々に両手を下ろ
15 していくという動作をし，続く繰り返しのlehuaの部分で，③左手の指をすぼめその
指を上向きにし，右手は左手を支えるようにその下に添え肩の高さでまっすぐ前に
伸ばし，右に３６０度ターンし，その後，同じ手の状態のまま，前に伸ばした両手
を左斜め上へとゆっくり持ち上げる，という３つのパートからなる動作をしている。
これらの動作について，原告は，右手を添えつつ左手で親友の象徴である花をつ
20 かみ，その花をつかんだ手を高いところまで持ち上げる動作により，その親友への
深い愛情を表現しており，天国の方向（空の彼方）から指を小刻みに震わせつつ下
ろしていくことで，優しい風に運ばれてきた柔らかく降る明るい霧雨（カニレフア
という名前の雨）を表すとともに，左手の指をすぼめ，その上で右手をヒラヒラと
震わせながら徐々に下ろしていく動作は，カニレフアという名前の霧雨が，ハワイ
25 島を象徴するレフアの花を新鮮に保たせていることを表していると主張する。
まず，①の動作についてみると，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作
るというpua（花）に対応するハンドモーションと同様のもので（乙４，５，２５），
両手を上に伸ばすのも次のua（雨）の動作の準備として必然的なものである。また，
②の動作は，左手はpua（花）に対応するハンドモーションをしながら，右手は上記
(ｶ)で述べたua（雨）に対応するハンドモーションをするものである。したがって，
5 これらのうち，uaに対応するハンドモーションをすることは，Kilipoheやkanilehua
の上記の語義から想定されるものであり，甲２６の他の振付けでもuaやその一種で
霧雨のハンドモーションを取り入れている。しかし，この繰返し前の歌詞部分でpua
の要素を取り入れることは， Kilipohe や kanilehua の語義とは直接関連せず，
kanilehuaの逐語上の意味の中にlehuaという「花」の意味が込められているとして
10 も，ここでpuaの要素を取り入れることは甲２６の他の振付けにも見られないもので
あり，とりわけuaとpuaの要素を同時並行的に取り入れた動作は甲２６の他の振付け
に見られないものであるから，本件振付け１１に独自のものであり，原告の個性が
表現されていると評価できる。
続いて，③の動作についてみると，手の動作は上記のpuaに対応するハンドモーシ
15 ョンであるから，ここの歌詞（lehua）の語義から想定されるものであるものの，本
件振付け１１では，その際にターンするステップを行っているところ，甲２６の他
の振付けにはこのようにターンするステップを行うものはなく，ターンの有無によ
る躍動感の違い無視できないから，これについても原告の個性が一定程度表れてい
るというべきである。
20 ｃしたがって，ここの振付けに対応する歌詞部分は，本件振付け１１
に独自のものであり，原告の個性が表現されていると評価できる。
(ｸ) E ku’u pili aloha，Ku’u lei kau po’ohiwi，Onaona i ka ihu，
Nohea i ka maka，Liliko i ka ua kilihune，Kilipohe i ke kanilehua（２番の歌
詞）
25 上記(ｱ)ないし(ｷ)と同様である。
（ｹ）Wewelo ke aloha i ka‘onohi
ａ Weweloは「はためく，浮動する」という語義を有するweloの変形で
あり，alohaは「愛」，‘onohiは「眼球」の意味であり（乙３３及び５４，弁論の
全趣旨），原告は，これを「目の前に流れる愛」と訳している。
ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①わきを開いて両肘を上に軽
5 く曲げ，両手の掌を正面に向けて顔の前へ揃え，その状態のまま右へ３６０度ター
ンする，②ターンを終えるところで，わきを開いて右肘を曲げ，右手の掌を内向き
にして右目の横に添え，左手の掌を上に向け左腕を肩の高さで左斜め前に軽く伸ば
す，③次に，両肘を曲げて胸の前に持っていき，両手の掌を内側に向けて胸の前で
両手首を交差させる，④次に，わきを開いて左肘を曲げ，左手の掌を内向きにして
10 左目の横に添え，右手の掌を上に向け，右腕を右斜め上にまっすぐ伸ばし，わきを
開いて右肘を曲げて，右手の掌を内向きにして右目の横に沿えつつ，左手の掌を上
に向け，左腕をやや左斜め下にまっすぐ伸ばす，という４つのパートからなる動作
をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，両手を顔の前において回転する動作は，
15 愛情が目の前に浮かび上がり流れていく様子を表すとともに，「私を見てください。
あなたに愛されるためにここにいます。」という気持ちを表現しており，体を回転
させることで，時の経過とともに愛情が流れていく様子を表現していると主張する
ところ，このような動作は，歌詞から想定されるものではなく，甲２６の他の振付
けを始めとして同様の振付けはほかに見られないから，本件振付け１１に独自のも
20 のというべきであり，これにより体全体の動きに有意な差異が生じている。
他方，②の動作について見ると，‘onohi（眼球）の語義が，maka（目）と同様で
あり，makaに対応するハンドモーションが両手又は片手で目の辺りを触れるという
ものであること（乙４）に照らせば，ここの歌詞の語義から想定される動作である
と認められる。
25 また，③の動作についてみると，原告は，胸の前で両手を交差させる動作は，親
友への深い愛情を表現していると主張するところ，この動作は，aloha（愛）に対応
するハンドモーション（乙４，５）と同様であり，甲２６の左下及び右下の振付け
とも同様であると認められる。
さらに，④の動作について見ると，②の動作と同様，ここの‘onohiとの歌詞の語
義から想定される動作であると認められる。
5 ｃしたがって，②から④については原告の個性が表れているとは認め
られないが，①については，本件振付け１１に独自のものであって，原告の個性が
表現されていると評価できる。
(ｺ)‘Ume’ume mai ho’i kau
ａ Ume，umeは「魅惑的な」，mai ho’i kauは「最高」（maiだけだと
10 「こちらへいらっしゃい」）の意味であり（乙４，３３及び５４），原告は，これ
を「あなたはなんて魅力的なのだろう」と訳している。
ｂ本件振付け１１では，左手の掌を上に向けて左腕を左斜め下に伸ば
した状態のままで，右肘を曲げたまま右手の掌を上に向けて右胸の前まで下ろし，
両手で手招きをするように腕を少し曲げつつ掌を２回揺らし，右手の掌を上に向け
15 て右腕を右斜め下に伸ばし，左肘を曲げて左手の掌を上に向けて左胸の前に沿え，
両手で手招きをするように腕を少し曲げつつ掌を２回揺らす，という動作をしてい
る。
この動作について，原告は，左右へ向いてそれぞれ両手で手招きするような仕草
は，「早く来てほしい」と言っていることを表しており，親友がそれほどまでに誘
20 惑的又は魅惑的である様を表現していると主張するところ，このような動作は，両
掌を上に向け，右手は胸の前に構え，左手は左斜め前に伸ばし，誘い込むように手
首からふわっと引き寄せて，胸の前に両掌をかざすというmai（こちらへいらっしゃ
い）のハンドモーション（乙５）を体の方向を入れ替えて繰り返すものであり，甲
２６の右下の振付けも繰り返しはないものの同様の動作をしている。これに対し，
25 原告は，類例がないと主張するが，上記のとおり類例があるから採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｻ) E kahi lei ho’oheno
ａ kahiは「たった一つの」，leiは「（頭や首につけられる）花輪」，
「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，ho’ohenoは「愛する」，
5 「（歌などの）愛情の表現」の意味であり（乙３３及び５４），原告は，これを
「私の愛する友よ」と意訳している。
ｂ本件振付け１１では，大きく分けて，①わきを開いて両肘を曲げ，
胸の前で重ならないように両手の掌を内側に向けて横に揃え，掌を一回波打たせ，
そのまま両腕を肩の高さでまっすぐ正面に伸ばす，②次に，両腕を伸ばして両手の
10 掌を揃えたまま，何かを持ち上げるように顔の前を通って頭の上まで上げていき，
両手を上に伸ばしきった後，両手を揃えたまま両肘を曲げて頭の後ろへ動かし，両
肘を曲げたまま，それぞれ左右の肩の前を通るように両手を下ろす，という２つの
パートからなる動作をしている。
これらの動作について，原告は，両手の指でレイを持ち上げてから，そのレイを
15 肩に掛けるような仕草は，私が肩や胸にレイを掛けるのはあなただけですというこ
とを表していると主張するところ，まず，②の動作は，片手で行うleiのハンドモー
ション（乙４）を両手で行うものであり，甲２６の左下及び右下の振付けと同様で
ある。また，①の動作のように，②の動作の前提として両腕を正面に伸ばす動作は
甲２６の右下も行っており，その前に両掌を胸の前に揃える動作は，目立たない動
20 作であり，両腕を正面に伸ばすための前提行為として有意な差異とはいえない。こ
れに対し，原告は，レイを首に掛ける動作を行う前のこの別の動作を行う点に独自
性があると主張するが，上記のとおり採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
25 (ｼ) E ku’u pili aloha，Ku’u lei kau po’ohiwi，Onaona i ka ihu，
Nohea i ka maka，Liliko i ka ua kilihune，Kilipohe i ke kanilehua，Wewelo
ke aloha i ka ‘onohi ， ‘ Ume’ume mai ho’i kau ， E kahi lei ho’oheno ， E
ku’u pili aloha，Ku’u lei kau po’ohiwi，Onaona i ka ihu，Nohea i ka maka，
Liliko i ka ua kilihune，Kilipohe i ke kanilehua
上記(ｱ)ないし(ｸ)，(ｺ)ないし(ｼ)と同様である。
5 (ｽ) 終奏
本件振付け１１では，①左手の指をすぼめその指を上向きにし，右手は左手を支
えるようにその下に添え，肩の高さで前に伸ばし，その状態で右に３６０度ターン
し，②同じ手の状態のままで両手を左斜め上へゆっくり持ち上げ，③わきを開いて
左肘を曲げ，左手の掌を下にして，胸の前に水平に持ってきて，右手は腰の右辺り
10 のスカートの裾を握り，軽く持ち上げ，このとき，体は右斜め前に向け，左腕をま
っすぐ下ろし，右腕は掌を上に向け肩の高さで正面にまっすぐ伸ばし，このとき，
体の向きは左斜め前に向け，④わきを開いて右肘を曲げ，掌を下に向け右胸に置き，
左腕を肩の高さで，掌を下に向け前へ伸ばし，最後は両手をおろす，という動作が
されている。
15 これらについては，そもそもこの部分において他にどのような振付けがなされて
いるのかが不明であるから，他の例と比較して独自性があるのか否かが不明である
上，原告自身も，特に創作性の高い部分としてこの箇所を指摘しているわけでもな
い。これらに鑑みると，これらに振付けに原告の個性が現れているとは認めるに足
りないというべきである。
20 (ｾ) 小括
以上のとおり，本件振付け１１には，完全に独自な振付けが見られる（(ｷ)①②，
(ｹ)①〔及び(ｼ)〕）だけでなく，他の振付けとは異なるアレンジが全体に散見され
る（(ｱ)，(ｲ)①，(ｳ)②，(ｵ)，(ｷ)③〔及び(ｼ)〕）から，全体として見た場合に原
告の個性が表現されており，全体としての著作物性を認めるのが相当である。
25 ウ本件振付け１３（楽曲：Ua Lanipili I Ka Nani O Papakōlea）
(ｱ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea
ａ Uaは「雨」，lanipiliは「ラニピリ」（地名），naniは「美しい」，
Papakōleaは「パパコレア」（地名）の意味であり（乙３７，弁論の全趣旨），原告
は，これを「パパコーレアのラニピリの雨は美しい」と訳している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①両腕の肘を軽く曲げ，掌を
5 正面に向け指を伸ばした状態で上に伸ばし，指先を小さく震わせながら胸の高さま
で降ろす，②次に，掌を内に向け指先を伸ばした状態で右掌を左肩の前，左掌は右
腰に添える，③次に，左腕は軽く肘を曲げ，掌を上に向け指先を軽く伸ばした状態
で，肩の高さで左斜め前へ伸ばし，右腕は軽く肘を曲げ，掌を内側に向け指先を軽
く伸ばした状態で上へ伸ばし，このとき，顔と目線を右腕を伸ばした方向へ向け，
10 左斜め後ろを向く，④最後に，左斜め後ろを向いた状態のまま，両手の掌を正面に
向け指先を伸ばし，両腕を上へ伸ばし，この時，最初は左手をやや高めに挙げ，次
に右手をやや高めに上げて，左右の手の高さを入れ替え，顔と目線は両手の方へ向
ける，という４つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，天国の方向（頭の上）から両手をゆっ
15 くりと下ろしてくることで，雨が降り注ぐ様子を表現していると主張するところ，
この動作は，両手をかかげ，雨が降るように指先をパラパラと動かしながら，両手
同時に上から下へ下ろすua（雨）のハンドモーション（乙４）であり，甲５１の左
下及び右下の振付けと同様のものである。これに対し，原告は，甲５１の右下の振
付けとは，手の動かす方向，角度，速さ，回数，その際の体の向き等が異なってお
20 り，独自性が見いだせると主張するが，原告が指摘する違いは，いずれも細かな相
違であるから，原告の主張は採用できない。
次に，②の動作についてみると，原告は，両手を胸の前で交差させる動作は，ラ
ニピリの雨が人々に愛されていることを示すとともに，pili（親密さ）を表してい
ると主張するところ，原告は，lanipiliをpili（一緒に，親しい）との掛詞として
25 独自に解釈した上でこの振付けをしており，甲５１の他の振付けを始めとして他に
見られない動作であり，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作でもないから，
本件振付け１３に独自のものであると認められる。
次に，③④の動作について，原告は，交差させた腕を開いて後ろを向き，後ろを
向いた状態で腕を伸ばすことで，パパコーレアの地域の美しさを表現していると主
張するところ，③の動作については，Papakōlea（地名）という歌詞と関連する「場
5 所」に対応するハンドモーションは，片手を上げ，上げた手の脇からもう一方の手
を体の正面を通って水平に横に開くというものであり（乙３，５），その結果両手
がＬ字型になることに照らせば，場所に対応するハンドモーションにターンを加え
たものである。そして，この箇所では甲５１の右下の振付けもターンを加えている
ことからすると，ターンの有無が有意な差異とはいえない。
10 次に，④の動作についてみると，上に伸ばしている左右の手の高さを入れ替える
という動作は，甲５１の右下の振付けと同様である。本件振付け１３では後ろを向
いたままの状態で行うのに対し，甲５１の右下の振付けではステップを踏みながら
四方を向いて行うという点が異なるが，甲５１の右下の振付けは後ろを向いて動作
することもしているから，この箇所については，後ろを向いて動作を行うことに独
15 自性があるとはいえない。これに対し，原告は，後ろを向いたままの状態で行って
いるか否かの違いを強調するが，そのことがこの箇所での有意な差異といえないこ
とは上記のとおりである。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①③④の動作は
原告の個性が表れているとは評価できないものの，②の動作は，本件振付け１３独
20 自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。
(ｲ) He nani uluwehi ke kui pua melia
ａ naniは「美しい」，uluwehiは「青々とした（水々しく茂った）美し
い緑の草木」，pua meliaは「プルメリアの花」の意味であり（乙５４，弁論の全趣
旨），原告は，これを「青々として美しいプルメリアの花で飾られている」と意訳
25 している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①右腕は掌の向きを内側に向
け，左腕は軽く肘を曲げ，掌を上に向け指先を軽く伸ばした状態で，肩の高さで左
斜め前へ伸ばし，このとき，顔と目線は伸ばした左腕の方へ向ける，②次に，両腕
は脇を開き，肘を曲げた状態で，両手の掌は指先を伸ばし内側を向け，腰の高さか
ら胸の高さまでにかけて左斜め前と右斜め前で一回ずつスクープ（下から上へ両手
5 ですくい上げるような動作）させる，③左腕は軽く肘を伸ばした状態で，肩の高さ
で体の左前方向へ伸ばし，左手の掌は上に向け，人差し指と親指の指先をくっつけ，
右腕は，右手の掌の親指と人差し指の指先をくっつけた状態で右手のすぐ上を右か
ら左へと通過させ，その後，左掌は指先を伸ばし上に向け，右掌は指先を伸ばしす
ぼめて上を向けた状態で左掌の上に乗せ，左斜め前から右斜め前へ移動させる，と
10 いう３つのパートからなる動作をしている。
まず，原告は，①②の動作について，パパコーレアの地域の美しさと，たくさん
のプルメリアの花が生い茂っている様子を表していると主張するところ，①の動作
については，両腕がＬ字状になるという「場所」に対応するハンドモーションを上
記(ｱ)③の動作と逆向きにターンしながら行うもので，甲５１の他の振付けを始めと
15 して同様の歌詞についても他に例のない動作であり，歌詞の語義や曲想から通常想
定される動作でもないから，本件振付け１３に独自のものであると認められる。こ
れに対し，被告は，nani（美しい）に対応するハンドモーションであると主張する
が，naniに対応するハンドモーションは両手又は片手を上から下に下ろすというも
のである（４，５及び２６）から，被告の主張は採用できない。
20 次に，②の動作についてみると，本件振付け１５（後記エ）に対応する楽曲
（Blossoms nani ho'i e）に係る歌詞のうちここと同様の歌詞の「Ua noho i ka
malu i ka uluwehiwehi」の中の「uluwehiwehi」（後記エ(ｴ)の②の動作）に対応す
る甲４１の左下の振付けと同様のものであるところ，uluwehiという歌詞の語義が，
uluwehiwehi（uluwehiの重複形。乙３７）という歌詞の語義と同義であることに照
25 らせば，②の動作は歌詞から想定されるものである。
次に③の動作についてみると，原告は，この動作は香り高いプルメリアの花をつ
ないで美しいレイを作っている様子を表現していると主張するところ，手をつまん
で上に向けてつぼみのような形を作るというpua（花）に対応するハンドモーション
には，片手だけで行うものもあれば（乙４），両手で行うものもある（乙５，２
５）ところ，本件振付け１３は，puaに対応するハンドモーションを両手で行うもの
5 である。本件振付け１３は，両手をくっつけた状態でこれを行うところ，仮に，pua
に対応するハンドモーションのうち両手で行うものが，両手をくっつけた状態では
行わないものであったとしても，その差異は細かな部分での差異にすぎないから，
有意な差異とはいえない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，本
10 件振付け１３独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できるも
のの，②及び③の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。
(ｳ) 間奏
ａ本件振付け１３では，大きく分けて，①左腕は脇を開き，肘を曲げ
た状態で，掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添え，右腕は掌を下に向け指先
15 を伸ばし，左掌の下から上へ内回りで回し，体の右側へ軽く肘を曲げた状態で伸ば
す，②右腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばした状態で，
右胸の前に添え，左腕は掌を下に向け指先を伸ばした状態で，右掌の下から上へ内
回りで回し，体の左側へ軽く肘を曲げた状態で伸ばす，という２つのパートからな
る動作をしている。
20 このような動作は，本件振付け１７（後記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）の間
奏（後記カ(ｶ)）に対応する振付けの１つである甲４６の左下，乙３４の２番の振付
けと同様のものである
ｂしたがって，ここの間奏に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
25 (ｴ) Ulu ʻohiʻohi nā pua melia no Anianikū
ａ Uluは「成長する」，ohiは「若さ」，「元気」，pua meliaは「プル
メリアの花」，Anianikūは「アニアニクー」（地名）の意味であり（乙３７及び５
４，弁論の全趣旨），原告は，これを「青々と咲いているアニアニクーのプルメリ
ア」と訳している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①体を右に向け，左腕は脇を
5 開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添え，右腕は，
右手の掌を下に向け指先を伸ばし，肘を軽く曲げた状態で，肩の高さで右側へ伸ば
し，その後，再び体を正面に戻し，その動作に合わせ，右腕を軽く肘を伸ばした状
態で正面に伸ばし，掌は上に向け指先をすぼめ，このとき，顔と目線を，伸ばした
右腕の方へ向け，右腕の動きに合わせて後ろから正面へ動かす，②右腕は直前の動
10 作の状態のまま，体を左に向け，左腕は掌を下に向け指先を伸ばし，肘を軽く曲げ
た状態で，肩の高さで左側へ伸ばし，その後，再び体を正面に戻し，その動作に合
わせ，左腕を軽く肘を伸ばした状態で正面に伸ばし，左手の掌を上に向け指先をす
ぼめ，このとき，顔と目線を，伸ばした左腕の方へ向け，左腕の動きに合わせて後
ろから正面へ動かす，③体の正面に伸ばした腕を，直前の動作の左右の掌がくっつ
15 いた状態のまま，頭の高さまで同時にゆっくりと持ち上げ，このとき，顔と目線を
両手の方へ向け，両手の動きに合わせて正面から上へ動かす，④掌を正面へ向け，
指先を伸ばし，左右の腕をやや開くように，両腕を上へ伸ばす，という４つのパー
トからなる動作をしている。
まず，①②の動作についてみると，原告は，たくさんのプルメリアの花が生い茂
20 っている様子を表現していると主張するところ，本件振付け１６（後記オ）に対応
する楽曲（Māpu Mau Ke’Ala ）に係る歌詞のうちここと同様の歌詞の「 Ka pua
'Awapuhi 'auli'i」の中の「pua（花）」（後記オ(ｷ）の①の動作)に対応する甲３
３の左下の振付けと同様のものであるところ，ここでの歌詞が，直後のpua meliaと
合わせて，プルメリアの花が力強く生い茂るとの意味であることに照らせば，この
25 箇所でpuaに対応する振付けをすることは，歌詞や曲想から想定される動作である。
次に，③④の動作についてみると，原告は，両手を高くかかげることで，美しい
プルメリアの花をたたえており，続いて両手を広げてアニアニクーの場所を表現し
ていると主張するところ，まず，③の動作についてみると，手をつまんで上に向け
てつぼみのような形を作るというpuaに対応するハンドモーションを行いながら，そ
の手を上げていくというものであり，puaに対応するハンドモーションの若干のアレ
5 ンジにすぎない。
次に，④の動作についてみると，ここでの歌詞の振付けとして甲５１の他の振付
けに見られない動作ではあるが，アニアニクーが高地であること（弁論の全趣旨）
からすると，本件振付け１７（後記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）のKohu ’ahu’ao
no ka ukaの「uka（高地の）」（後記カ(ｳ)の②の動作）に対応する甲４６の右上・
10 右下，乙３４の３の振付けと同様に，両手をかかげるのは歌詞から想定される動作
というべきである。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①から③の動作
は，原告の個性が表れているとは評価できない。
(ｵ) I ka mili ʻia e ka ua lanipili o Papakōlea
15 ａ miliは「手でさわる」，「愛撫する」，uaは「雨」，lanipiliは
「ラニピリ」（地名）， Papakōleaは「パパコーレア」（地名）の意味であり（乙
３７，弁論の全趣旨），原告は，これを「パパコーレアのラニピリの雨と絡み合っ
ている」と訳している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①軽く肘を曲げ，掌をそれぞ
20 れ内側に向け指を伸ばした状態で，両腕を肩の高さで正面に伸ばし，両手の掌をシ
ェイクさせながら，左右の掌を，右掌が上，左掌が上の順に縦に交差させる，②左
腕を軽く肘を曲げ，左手の掌を正面に向け指先を伸ばした状態で上に伸ばし，右腕
は，右手の掌を正面に向け指を伸ばした状態で左手の右下に添え，その後，左右の
掌の高さを入れ替え，このとき，指先を軽く震えさせ，顔と目線の向きを，高く上
25 げた方の掌に向けるように動かす，③体の向きを右回りに１８０度ターンし後ろを
向き，その後，右腕は右手の掌を内側に向け，左腕は軽く肘を曲げ，左手の掌を上
に向け指先を軽く伸ばした状態で，肩の高さで左斜め前へ伸ばし，左回りに１８０
度ターンし再び前を向き，このとき，顔と目線は伸ばした左腕の方へ向け，左腕の
動きに合わせて後ろから正面左斜め前へ動かす，という３つのパートからなる動作
をしている。
5 まず，①の動作についてみると，原告は，両手を前に伸ばして左手と右手の上下
を入れ替えることで，二つのものが一緒になり絡み合っている様子を表現している
と主張するところ，mili（愛撫する）のハンドモーションが両手の掌を上下に重ね
合わせて揺らすものであること（乙２６）からすると，その軽微なバリエーション
にすぎないものである。
10 次に，②の動作についてみると，原告は両手を上に伸ばして右手と左手の高さを
入れ替えることでラニピリの雨を表現していると主張するところ，単純な動作では
あるが，ここでの歌詞や同様の歌詞の振付けとして甲５１の他の振付けを始めとし
て他に見られない動作であり，両手をかかげて指先をぱらぱらと動かしながら両手
同時に斜めに下ろすというua（雨）のハンドモーション（乙３及び４）とも異なる
15 から，本件振付け１３に独自のものである。
続いて，③の動作についてみると，原告は，後ろ向きの状態から前に向き直して
左腕を伸ばすことでパパコーレアの場所を表していると主張するところ，Papakōlea
（地名）という歌詞に関連する「場所」に対応するハンドモーションが，片手を上
げ，上げた手の脇からもう一方の手を体の正面を通って水平に横に開き（乙３，
20 ５），その結果両手がＬ字型になるものであることに照らせば，③の動作はこれと
同様のハンドモーションである。しかし，③の動作では，場所に対応するハンドモ
ーションをしながら，１８０度ターンをして後ろを向き，さらに１８０度ターンを
して前を向くものであるといえ，このような大きなターンを組み合わせることによ
り体全体の躍動感が生まれており，甲５１の他の例にも見られない。これに対し，
25 被告は，甲５１の左下及び右下の振付けも，「場所」に対応するハンドモーション
をターンしながら行っている旨主張する。しかし，甲５１の左下及び右下の振付け
がターンをしているとは認められないから，被告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，原
告の個性が表れていると評価することはできないが，②の動作は，本件振付け１３
独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価でき，③の動作は，な
5 お原告の個性が一定程度表れていると評価できる。
(ｶ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui pua
melia
上記(ｱ)及び(ｲ)と同様である。
(ｷ) I luna nānā Kalāwahine
10 ａ Lunaは「高い」，「高地の」，nānāは「～を見る」，Kalāwahineは
「カラーワヒネ」（地名）の意味であり（乙３７，弁論の全趣旨），原告は，これ
を「その上にカラーワヒネが見える」と意訳している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①両腕は軽く肘を曲げ，両手
の掌を下に向け，腰のあたりの前へ伸ばし，その後，手首を返し，掌を体の方へ向
15 け，両腕をやや開いて伸ばし，同時に頭の上まで伸ばし，このとき，顔と目線も合
わせて正面から上へ動かす，②両掌の指先を伸ばし正面に向け，右腕はまっすぐ上
に伸ばし，左腕は，脇を開き，肘を曲げ，掌を左目の横に添え，このとき，顔と目
線は伸ばした右腕の先へ向け，その後，左右の手の位置を入れ替え，左右対称の動
作を行う，③体の向きを９０度右に向け，右腕はまっすぐ上に伸ばし，左腕は脇を
20 開き，肘を曲げ，掌を下に向け指先を伸ばし左胸の前に添え，その後，体の向きを
更に９０度右に向け，左右の手の位置を２回入れ替え，更に体の位置を９０度右に
向け，もう一度手の位置を入れ替えることで，左右の腕を交互に伸ばしつつターン
を行い，このとき，顔と目線は，伸ばした方の腕の先へ向けるようにする，という
３つのパートからなる動作をしている。
25 まず，①の動作についてみると，原告は，両腕をゆっくりと下から上へ持ち上げ
ていくことで，「上にあるもの」を表していると主張するところ，この動作は，甲
５１の他の振付けを始めとして他に例がないものの，luna（高い）の語義に照らせ
ば両手を高く伸ばすのは自然な動作であるし，同様の意味のuka（高地の，乙３６）
について，本件振付け１７（後記カ）に対応する楽曲（Maunaleo）に係る歌詞のう
ちここと同様の歌詞の「Kohu ʻahuʻao no ka uka」の中の「uka」（後記カ(ｳ)の②の
5 動作）で，甲４６の右上及び右下，乙３４の３の振付けも両手を上げる類例がある
から，歌詞から想定される動作であると認められる。
次に，②の動作についてみると，原告は，片腕を上に伸ばしてもう片方の手を目
の横に添え，視線を上に向けることで何かを見ていることを表していると主張する
ところ，nānāと同じく「見る」の意味のikeのハンドモーションが，両手を目にかざ
10 し，片方の掌と顔を外側に向けて，もう片方の手を伸ばすものであり（乙３），甲
５１の右下の振付けも，片方の手を上に伸ばし，もう片方の手を目の横に添えると
いう動作は行っていることからすると，②の動作は，これらの「見る」に関する動
作を左右の手の位置を入れ替えて行うにすぎず，これが有意な差異とはいえない。
そして，③の動作は，ここと同様の歌詞の上記(ｱ)の「Ua lanipili i ka nani o
15 Papakōlea」の中の「Papakōlea」（(ｱ)④の動作）での甲５１の右下の振付けと同様
であるところ，Kalāwahineも，Papakōleaと同様に地名であることに照らせば，歌詞
から想定される動作であると認められる。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
20 (ｸ) He Anianikū me Pūowaina o Papakōlea
ａ Anianikūは「アニアニクー」という地名，Pūowainaは「プーオワイ
ナ」という地名，Papakōleaは「パパコーレア」という地名であり（弁論の全趣旨），
原告もこれら３つの地名を並記して訳している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①体を左に向け，両腕は軽く
25 肘を曲げ，掌を下に向け指先を軽く伸ばした状態で，腰の高さほどにやや開き気味
で伸ばし，その後，左右の掌を内側に向け合わせ，頭の上の高さまで持ち上げ，顔
と目線は両手の方へ向ける，②左腕は掌を内向きに上へ伸ばし，右腕は軽く肘を曲
げ，掌を上に向け指先を軽く伸ばした状態で，肩の高さで前へ伸ばし，体の向きを
右に９０度向けながら，右手の位置を右斜め前まで移動させ，このとき，顔と目線
は右手の方へ向け，右手の動きに合わせて左から右へ動かす，③両腕の肘を軽く曲
5 げ，掌を下に向け指先を軽く伸ばし，肩の高さで前へ伸ばし，その状態のまま，伸
ばした右手と右腕をゆっくり３回波打たせながら，右に３６０度ターンし，顔と目
線は伸ばした右手の方へ向ける，という３つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，体を横に向けて両足を交互に１歩踏み
出しつつ，両腕を斜め下に伸ばした後に上に伸ばす動作により，アニアニクーの場
10 所を表現していると主張するところ，高地にあるAnianikū（地名）という歌詞に関
連するmauna（山）に対応するハンドモーション（左斜め前・腰の高さで両手を構え，
右斜め上へ手を移動させる。乙５）どおりの動作を横向きで行うものであり，甲５
１の左下の振付けでも次の③の動作に対応する箇所で体の向きを変えながら同様の
動作をしている。
15 次に，②の動作についてみると，原告は，正面に向き直りつつ右手を前に伸ばす
ことでプーオワイナの場所を表現していると主張するところ，Pūowaina（地名）と
いう歌詞に関連する「場所」に対応するハンドモーション（乙５）と同様の動作を
体の向きを変えながら行うものにすぎず，甲５１の左下の振付けでも次の③の動作
に対応する箇所で体の向きを変えながら同様の動作をしている。
20 続いて，③の動作についてみると，ここと同じ歌詞の上記(ｱ)の「Ua lanipili i
ka nani o Papakōlea」の中の「Papakōlea」（(ｱ)④の動作）に対応する甲５１の右
下の振付けと，手を伸ばして回るという点である程度似ている。しかし，本件振付
け１３では伸ばした両手を波打たせながらステップを踏んで回るのに対し，甲５１
の右下の振付けでは左右の手を交互に伸ばし，その伸ばすタイミングで体の向きを
25 変えて結果的に回っている点で異なっており，これらが組み合わさった違いは体全
体の動きとしても異なっている。これに対し，被告は，ターンするのは既存のステ
ップを組み合わせたにすぎないと主張するが，上記に照らして採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①及び②の動作
は，原告の個性が表れているとは評価できないが，③の動作は，類例と有意な差異
があるから，なお原告の個性が一定程度表れていると評価できる。
5 (ｹ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui pua
melia，間奏
上記(ｱ)及び(ｲ)と同様である。
(ｺ) Ke aloha i ka ʻohu, e Papakōlea
ａ alohaは「愛情」，ohuは「霧」，Papakōleaは「パパコーレア」（地
10 名）であり（乙３３及び３６，弁論の全趣旨），原告は，これを「愛しいパパコー
レアの霧」と訳している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①左腕は，脇を開き，肘を曲
げ，掌を下に指先を伸ばした状態で左胸の前に添え，右腕は，脇を開き，肘を曲げ，
掌を下に指先を伸ばした状態で，左掌の周りを一周回し，掌を上向きに返し，軽く
15 肘を曲げた状態で右斜め前に伸ばし，このとき，顔と目線は右手の方へ向け，右手
の動きに合わせて左から右へ動かす，②両掌を体の方に向け，指を伸ばし，右手を
右肩の上，左手を右肩の前に添え，その後，左右対称の動作を行い，両手を左肩に
添え，このとき，顔と目線は，手を添える方の肩へ向ける，③体の向きを９０度右
に向け，左腕は，掌を下に向け，指先を伸ばし，肩の高さで体の左方向へ伸ばし，
20 右腕は脇を開き，肘を曲げ，掌を下に指先を伸ばした状態で右胸の前に添え，その
状態のまま，両腕をゆっくり波打たせ，顔と目線は，伸ばした左腕の先へ向け，右
に１８０度ターンし，右腕を，掌を下に向け，指先を伸ばし，肩の高さで体の右方
向へ伸ばし，左腕は脇を開き，肘を曲げ，掌を下に指先を伸ばした状態で左胸の前
に添え，その状態のまま，両腕をゆっくり波打たせ，顔と目線は，伸ばした右腕の
25 先へ向ける，という３つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，胸の前で両手を回すことで心からの愛
情と尊敬の気持ちを表現していると主張しているところ，このような動作は，甲５
１の左下の振付けと同様である。
次に，②の動作についてみると，原告は，両手を肩のところに添えることで降り
注ぐ霧雨が体を美しく装飾している様子を表現していると主張するところ，これは，
5 片方の肩からもう片方の肩へ片手を移動させるというleiに対応するハンドモーショ
ン（乙５）を両手で行うのと同様の動作である。そして，本件振付け１７（後記
カ）に対応する楽曲（Maunaleo）のここと同様の歌詞の「ʻOhuʻohu i ka Mālie」の
中の「ʻohuʻohu」（後記カ(ﾁ)）に対応する乙３４の３の振付けにおいて，レイを首
に掛けるというleiに対応するもう一つのハンドモーション（乙４）が行われている
10 ことに照らせば，「ʻohu」に対応する振付けとして，leiに対応するハンドモーショ
ンを行うこと自体は類例があり，②の動作は，こうした類例を若干アレンジしたに
すぎない。
続いて，③の動作についてみると，原告は，体を横に向けて腕を正面に伸ばすこ
とでパパコーレアの場所を表現していると主張するところ，ここでの歌詞や同様の
15 歌詞の振付けとして甲５１の他の振付けを始めとして他に見られず，Papakōleaとい
う歌詞と関連する「場所」に対応するハンドモーション（乙５）とも異なる動作で
あり，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作でもないから，本件振付け１３に
独自のものであると認められる。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①及び②の動作
20 は，原告の個性が表れているとは評価できず，③の動作は，本件振付け１３独自の
ものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。
(ｻ) ʻO ka noe a ka ua lanipili o Papakōlea
ａ noeは「霧」，uaは「雨」，lanipiliは「ラニピリ」（地名），
Papakōleaは「パパコーレア」（地名）であり（乙３７及び５４，弁論の全趣旨），
25 原告は，これを「パパコーレアに降るラニピリの霧雨」と訳している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①右腕は，軽く肘を曲げた状
態で，掌を正面に向け指先を伸ばし，頭よりもやや高い位置の右斜め前へ伸ばし，
そこから腰の高さほどまで，アルファベットのＳを描くように降ろしてきて，その
際左腕は，掌を内側に向け，指先を軽く伸ばした状態で下に降ろしておき，顔と目
線は，右手の方へ向け，右手の動きに合わせて上から下へ動かし，次に，左右を入
5 れ替え，左腕は，軽く肘を曲げた状態で，掌を正面に向け指先を伸ばし，頭よりも
やや高い位置の左斜め前へ伸ばし，そこから腰の高さほどまで，アルファベットの
Ｓを描くように降ろしてきて，その際右腕は，掌を内側に向け，指先を軽く伸ばし
た状態で下に降ろしてきて，顔と目線は，左手の方へ向け，左手の動きに合わせて
上から下へ動かす，②両腕の肘を軽く曲げ，掌を下に向け指先を軽く伸ばし，肩の
10 高さで前へ伸ばし，その状態のまま，伸ばした右手と右腕をゆっくり３回波打たせ
ながら，右に３６０度ターンし，顔と目線は伸ばした右手の方へ向ける，という２
つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，左右の手を交互に，Ｓ字を描きながら
上から下に下ろすことで，ラニピリと呼ばれる霧雨が降っている様子を表現してい
15 ると主張するところ，両手を上げてＳ字を描くように下ろしていくという「霧」に
対応するハンドモーション（乙３）を，片手ずつ行っているといえ，既存のハンド
モーションを若干アレンジしたにすぎない。
次に，②の動作についてみると，原告は，両手を伸ばして波打たせながらターン
することで，パパコーレアの場所の美しさを表現していると主張するところ，これ
20 は，上記(ｸ)の③の動作と同様の動作であるから，類例と有意な差異がある。これに
対し，被告は，Papakōleaの歌詞に関連するaina(大地)に対応するハンドモーション
を片手で行ったものであると主張する。しかし，ainaに対応するハンドモーション
は，掌を地面に向けて，前から左右に開くというものであり（乙３，４），②の動
作とは異なっているから，被告の主張は採用できない。
25 ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，原
告の個性が表れているとは評価できず，②の動作は，なお原告の個性が一定程度表
れていると評価できる。
(ｼ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui pua
melia，間奏
上記(ｱ)ないし(ｳ)と同様である。
5 (ｽ) Hū ana ka manaʻo, haʻi manawa
ａ manaʻo,は「思考」，haʻi manawaは「時を告げる」の意味であり（乙
３７），原告は，これを「私の想いを告げます」と意訳している。
ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①体の向きを右横へ向け，右
腕は，軽く肘を曲げた状態で，掌を下向きに指先を伸ばし，体の向きと同じ方向に
10 伸ばし，左腕は脇を開き，掌を下向きに指先を伸ばし，左胸の前に添え，手の形は
そのままの状態で，体の向きを正面に戻し，伸ばした右腕を左腕と同じように，脇
を開き，掌を下向きに指先を伸ばし，右胸の前に添え，このとき，顔と目線は，右
手の方へ向け，右手の動きに合わせて動かし，次に，体の向きを左横へ向け，左腕
は，軽く肘を曲げた状態で，掌を下向きに指先を伸ばし，体の向きと同じ方向に伸
15 ばし，右腕は脇を開き，掌を下向きに指先を伸ばし，右胸の前に添え，手の形はそ
のままに，体の向きを正面に戻し，伸ばした左腕を，脇を開き，掌を外向きに指先
を伸ばし，指先を左こめかみ付近に添える，②両掌を体の方へ向け，軽く指を伸ば
した状態で口の前に一度添え，左斜め前方向へ肩の高さで，両手の掌を上に向け，
両腕をゆっくり伸ばしてゆき，顔と目線は，両手の方へ向ける，③掌を下向きに返
20 し，左斜め方向から右斜め方向へ，体の向きとともに右腕を動かしていき，このと
き，顔と目線の向きは，伸ばした右手の方へ向け，右手の動きに合わせて左から右
へ動かす，という３つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，左右交互に片腕を伸ばし，最後に左手
をこめかみの横に添えることで，この楽曲に込められた作曲者の思いを表現してい
25 ると主張するところ，manaʻo（思考）のハンドモーションは，右の人差し指を立て
て額に当てるというものであり（乙３），指をこめかみ付近に添えている部分だけ
取り出せば，甲５１の右下の振付けでも同様の動作が行われている。その他の部分
は，目の前にいる相手を片手の指先又は掌で指すʻoe（あなた）のハンドモーション
（乙３）と，胸の前で掌を自分の方に向けるというau（私）のハンドモーション
（乙３）を交互に繰り返すものと思われるが，ここでの歌詞や同様の歌詞の振付け
5 として甲５１の他の振付けを始め他に例がなく，mana’oという歌詞の語義や曲想か
ら通常想定される動作でもないから，これは本件振付け１３に独自のものである。
次に，②の動作についてみると，原告は，口の前から両腕をゆっくり前に伸ばし
ていくことで，ストーリーを語っている様子を表していると主張するところ，これ
は，両手を口に添え，正面をゆったりと伸ばすというhaʻina（話す）に対応するハ
10 ンドモーションと同様の動作である（乙５）。そして，ha’i manawa(時を告げる)
の語義に照らせば， haʻiの語義から想定される動作であると認められ，甲５１の左
下の振付けでも片手で同様の動作をしている。
続いて，③についてみると，原告は，両腕を伸ばして右腕を左から右にもってく
ることで，ストーリーがたった今述べられていることを表していると主張するとこ
15 ろ，単純な動作ではあるが，ここでの歌詞や同様の歌詞の振付けとして甲５１の他
の振付けを始めとして他に見られず，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作で
もないから，これは本件振付け１３に独自のものであると認められる。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①③の動作は，
本件振付け１３に独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価でき
20 るが，②の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。
(ｾ) Ha’ina ʻia mai o ku’u mele o Papakōlea
ａ Ha’inaは「話す」，maiは「来る」「いらっしゃい」，ku’uは「私
の」，meleは「歌」の意味であり（乙３３，３７及び５４，弁論の全趣旨），原告
は，これを「パパコーレアへの私の歌」と意訳している。
25 ｂ本件振付け１３では，大きく分けて，①体を左斜め前に向け，左腕
は，掌を内側に向け指を伸ばした状態で上に伸ばし，右腕は，掌を内側に向け指を
伸ばした状態で口の前に添え，その後，右手の掌を上向きに，肩の高さで正面に伸
ばし，左斜め前から右斜め前へ動かし，このとき，同時に体の向きも左斜め前から
右斜め前へ動かす。顔と目線は右手の方へ向け，右手の動きに合わせて左から右へ
動かす，②左腕は，脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばした状
5 態で左胸の前に添え，右腕は，上に伸ばして肘を曲げ，掌を下に向け指先を伸ばし
た状態で，顔の前あたりから頭の上，首の後ろを通り，右胸の前に持ってきて添え
る)，③両腕の肘を軽く曲げ，掌を下に向け指先を軽く伸ばし，肩の高さで前へ伸ば
し，その状態のまま，伸ばした右手と右腕をゆっくり３回波打たせながら，右に３
６０度ターンし，顔と目線は伸ばした右手の方へ向ける，という３つのパートから
10 なる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，手を口の前に添えた後に，腕を前に伸
ばして左から右にもってくることで，歌の中で自分のストーリーが述べられている
ことを表していると主張するところ，甲５１の左下の振付けは，左手を上に伸ばし，
右手を一旦口に添えた後，正面に伸ばしており，同様の動作をしている。もっとも，
15 甲５１の左下の振付けは，体の向きを左斜め前から右斜め前には動かしながら行っ
ていない点で異なるが，本件振付け１３も回転角度が大きいわけではないから，若
干のアレンジにすぎず，有意な差異ということはできない。
次に，②の動作についてみると，原告は，肩からレイを掛ける動作をすることで
「これが私のアロハのレイ」であることを表していると主張するところ，この歌詞
20 及び同様の歌詞でleiに対応するハンドモーション（乙４）のような動作をしている
ものは，甲５１の他の振付けを始めとして例がなく，ここの歌詞の語義や曲想から
leiに対応するハンドモーションが通常想定されるわけでもないから，本件振付け１
３に独自のものであると認められる。これに対し，被告は，原告はこの箇所の歌詞
を「レイ」と解釈した上で，そのために「lei」という既存の典型的なハンドモーシ
25 ョンを当てはめたすぎないところ，解釈は著作権法により保護されないアイデアに
すぎないから，その解釈に基づいて上記のハンドモーションを当てはめるだけの振
付けに創作性はないと主張する。しかし，この主張が採用できないことは，(1)オで
述べたとおりであり，この箇所での振付けに原告の個性が現れていると認められる
ことは，上記のとおりである。
続いて，③の動作についてみると，原告は，両手を前に伸ばして波立たせながら
5 ターンすることで，作曲者の故郷であるパパコーレアへの想い，その場所の美しさ
を表現していると主張するところ，これは上記(ｸ)の③の動作と同様の動作であるか
ら，類例と有意な差異がある。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，原
告の個性が表現されているとは評価できないが，②の動作は，本件振付け１３独自
10 のものであるから，原告の個性が表現されていると評価でき，③の動作は，類例と
有意な差異があるから，なお原告の個性が一定程度表れていると評価できる。
(ｿ) Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui pua
melia，Ua lanipili i ka nani o Papakōlea，He nani uluwehi ke kui pua melia
上記(ｱ)及び(ｲ)と同様である。
15 (ﾀ) 小括
以上のとおり，本件振付け１３には，完全に独自な振付けが少なからず見られる
（(ｱ)②，(ｲ)①，(ｵ)②，(ｺ)③，(ｽ)①③，(ｾ)②〔及び(ｶ)，(ｹ)，(ｼ)，(ｿ)〕）だ
けでなく，他の振付けとは有意に異なるアレンジもあり（(ｵ)③，(ｸ)③，(ｻ)②，
(ｾ)③），全体として見た場合に原告の個性が表現されていると十分にいうことがで
20 きる。
エ本件振付け１５（楽曲：Blossom nani ho'i e）
(ｱ) He blossom nani ho'i e（前奏前）
ａ本件振付け１５では，体の向きを正面に向けて立つという動作を行
っているところ，歌出しの場面であり，その直後に前奏が続くことに照らせば，歌
25 詞に対応した振付けをまだ開始せず，踊りを開始するまで正面を向いてじっとして
いるという動作はありふれたものというべきであり，原告も，踊り手が振りを始め
るまで待っているところだとしており，乙３２の３（甲４１の左下。甲４１での他
の振付けはいずれも乙３２にあるから，以下では乙３２のみに言及する。）も軽く
礼をした後は同様の動作をしている。
ｂしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
5 いるとは評価できない。
(ｲ) 前奏
ａ本件振付け１５では，右腕の脇を開き，右手の掌を下に向け，指を
揃えて伸ばし右胸の前に添え，左腕は軽く肘を曲げ，指を曲げ左の腰の横に添え，
次に左右の腕を入れ替え，左腕の脇を開き，左手の掌を下に向け，指を揃えて伸ば
10 し左胸の前に添え，右腕は軽く肘を曲げ，指を曲げ右の腰の横に添える，という動
作を行っている。このような動作は，乙３２の１の振付けの動作と同様である。
ｂしたがって，ここの前奏に対応する振付けは，類例があるから，原
告の個性が表現されているとは評価できない。
(ｳ) Ka'ala, ka mauna Ku kilakila
15 ａ Ka'ala, ka maunaは「カアラ山」（山の名），kilakilaは「荘厳
な」，「雄大な」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「カア
ラ山堂々とそびえている」と意訳している。
ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①体の向きを右横へ向け，左
腕をまっすぐ上へ伸ばし，左手の掌を正面に向けて指先を揃えて伸ばし，右腕は，
20 脇を開き，肘を曲げ，右手の掌を正面に向けて指先を伸ばし，顔の右側に添え，顔
と目線は，上に伸ばした左手の方へ向け，ステップは右足左足を交互に２歩ずつ後
ろへ踏み，その後，右回りにターンし，体の向きを左横へ向け，右腕をまっすぐ上
へ伸ばし，右手の掌を正面に向けて指先を揃えて伸ばし，左腕は，脇を開き，肘を
曲げ，左手の掌を正面に向けて指先を伸ばし，顔の左側に添える，②右腕は同じ状
25 態のまま，左腕を，脇を広げて肘を曲げ，体の前で地面と水平にし，左手の掌を下
に向け指を揃えて伸ばし左胸の前に添え，続いて，左腕をまっすぐ上へ伸ばし，左
手の掌を正面に向けて指先を揃えて伸ばし，右腕を，脇を広げて肘を曲げ，体の前
で地面と水平にし，右手の掌を下に向け指を揃えて伸ばし右胸の前に添えることで，
直前の動作から左右の腕を入れ替える，という２つのパートからなる動作をしてい
る。
5 まず，①の動作は，原告は，踊り手が左手を高くかかげ，その方向へと顔と目線
を向けることでカアラ山を表していると主張するところ，この動作は，両手をかか
げるというmaunaに対応するハンドモーション（乙４）をターンをしながら行うもの
である。そして，甲４１の他の振付けを始めとして他の振付けは，maunaに対応する
ハンドモーションをターンをしながら行うわけではないが，速いテンポの楽曲に合
10 わせてステップを踏み，体の動きも大きいことから，ここでのターンの有無が，受
ける印象に有意な差異をもたらしているとは認められない。これに対し，原告は，
他の振付けと異なることを強調するが，この点をもって有意な差異といえないこと
は上記のとおりである。
次に，②の動作についてみると，原告は，腕をまっすぐ上に伸ばすことで，カア
15 ラ山がとても高くそびえ立つ山であることを表していると主張するところ，
kilakilaに対応するハンドモーションは，片方の手を上に伸ばし，もう片方の手の
肘を曲げるというものである（乙２６）ことに照らせば，これを２回行っているに
すぎないと認められる。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
20 いるとは評価できない。
(ｴ) Ua noho i ka malu i ka uluwehiwehi
ａ Uaは「雨」，nohoは「住む」，「滞在する」，maluは「陰に」，
uluwehiwehiは「青々とした（水々しく生い茂った）」の意味であり（乙５４，弁論
の全趣旨），原告は，これを「青々とした緑の陰に咲く」と意訳している。
25 ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①右腕は直前の動作と同じ状
態のまま，顔と視線をやや右斜め下へ向けつつ，左腕を上に伸ばし，肘を軽く曲げ，
左手の掌を下に向け頭の上に添える，②体を左横に向けて，両腕を体の外から正面
へ向かって同時に動かし，体の正面（胸の前あたり）で両手の掌を返して上に向け
つつ，大きく水をすくう様な動きを１回行い，その後，体の向きを正面に戻しつつ，
両腕を同時に持ち上げ，体が正面を向いた後に，両腕の肘を軽く曲げ，頭の上で物
5 を持つような様な動きで，両手の掌を内側に向けて頭の高さまで持ち上げる，とい
う２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，左手を頭の上にかかげることで，木陰
に入っていることを表していると主張するところ，乙３２の１の振付けも体を揺ら
した後に，顔は正面を向けたまま同様の動作を行っている。そして，その動作の長
10 短や顔の向きの違いは，細部の違いにすぎず，有意な差異を生じさせるものである
とは認められない。
次に，②の動作についてみると，原告は，両腕を使って胸の辺りと頭の上で生い
茂る木を表すことで，高く生い茂った森を表現していると主張するところ，両手で
水をすくうような動作をする点は乙３２の３及び４の振付けも同様の動作をしてお
15 り，この後に両腕を同時に持ち上げる点も乙３２の４が同様の動作をしている。後
者については体の向きを変えながら行う点が異なるが，この箇所では，乙３２の他
の振付けも速いテンポの楽曲に合わせてステップを踏み，体の動きも大きいことか
ら，ここでの体の向きの変化は類例と基礎を同じくする中で若干の変化を施したも
のにすぎず，有意な差異があるとはいえない。これに対し，原告は，他の振付けと
20 異なることを強調するが，上記に照らして採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｵ) He blossom nani ho'i e
ａ Blossomは「花」（英語），naniは「美しい」，ho'iは「来てくだ
25 さい」，「いらっしゃい」の意味であり（乙３，５４），原告は，これを「ブロッ
サム（花）の美しさが蘇る」と意訳している。
ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①体の向きを右横に向け，
右腕は後方へまっすぐ伸ばし，右手の指先をすぼめて上を向けながら，体の向きを
左横に向けつつ，右腕を正面（体が左横を向いた状態で体の右の方向）へまっすぐ
伸ばし，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌を上に向け指を伸ばし左胸の前に
5 添える，②同じ体の向きと両腕の状態のまま，一度シェイク（招くように両手，両
腕を一度波打たせる）した後，体の向きを正面へ向けつつ，両腕の脇を開いて肘を
曲げ，両手の掌を自分の方に向け指を伸ばし，胸の前（右手の掌を右胸の前，左手
の掌を左胸の前）に添える，という２つのパートからなる動作をしている。
原告は，これらの振付けについて，花を右手で表現し，その花を後ろから前に，
10 そして，「ポリ（精神的な意味での胸）」や胸の前に持ってくることで，祖母から
聞かされた祖母自身の美しい思い出が永遠に生き続けていることを表していると主
張する。
まず，①の動作についてみると，指先をすぼめて上に向けるのはpua（花）のハン
ドモーションである（乙４）ところ，①の動作はこれを体の向きを変えつつ左右を
15 入れ替えて行うものであるが，このような動作は，本件振付け１６(後記オ)に対応
する楽曲（Māpu Mau Ke’Ala）の同様の歌詞の「Ka pua 'Awapuhi 'auli'i」の「Ka
pua」（後記オ(ｷ)の①の動作）に対応する甲３３の左下の振付けが同様の動作を行
っている。そして，blossomの意味がpuaと同義であることに照らせば，①の動作は，
歌詞から想定される類例のある動作であると認められる。
20 次に，②の動作についてみると，両手で手招きをする点は，手の平を上向きにし
て，両手で手招きをするというho'i（来てください）に対応するハンドモーション
どおりであり（乙３ないし５），両手を胸の前に添える点は，au（私）のハンドモ
ーションであるが，ho'iが「来てください」等の意味であることからすると，その
行き先である「私」のハンドモーションをするのは歌詞と関連性がないわけではな
25 く，乙３２の４の振付けも同様の動作をしている。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｶ) Ho'olana i ka malie
ａ Ho'olanaは「浮かんでいる」，「漂っている」，malieは「静けさ」
の意味であり（弁論の全趣旨），原告は，これを「静けさの中に漂っている」と意
5 訳している。
ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①両腕の脇を開いて肘を曲げ
た状態のまま，両手の掌を内側に向けて指先を伸ばし，微笑んだ顔の両頬に添え，
両手の掌を正面向きに返す，②両腕を，体の正面で腰の前あたりまで下にまっすぐ
伸ばし，両手の掌を下に向け指先を伸ばし，その後，両腕を同じ状態のまま，左回
10 りに３６０度ターンする，という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告はこれによりブロッサムが皆に愛されてお
り，幸せであることを表していると主張するところ，この動作は，歌詞からは導か
れないpāpālina（笑う）のハンドモーションと同じ動作である（乙３）。したがっ
て，この動作は歌詞から想定されるハンドモーションとはいえず，また，甲４１の
15 他の振付けを始めとして同様の歌詞について他に同様の例が見られないから，本件
振付け１５に独自のものであると認められる。これに対し，被告は，原告はこの箇
所の歌詞を「幸せ」と解釈した上で，そのために「笑い」という既存の典型的なハ
ンドモーションを当てはめたすぎないところ，解釈は著作権法により保護されない
アイデアにすぎないから，その解釈に基づいて上記のハンドモーションを当てはめ
20 るだけの振付けに創作性はないと主張する。しかし，上記(1)オで述べたとおり，こ
の被告の主張は採用できない。
次に，②の動作についてみると，原告は，両腕を下に伸ばしてターンすることで，
ブロッサム（花）が静けさの中にいることを表現していると主張する。ところで，
malieのハンドモーションは，両手を下に広げるというものであり（乙２６），乙３
25 ２の１及び３の振付けにも見られるものであるから，②の動作はこれをターンしな
がら行う点が異なるにすぎない。しかし，malieの意味が「静けさ」であることから
すると，ターンのような大きな動作をすることは歌詞から想定し得ない動作であり，
乙３２の他の振付けでもせいぜい体の向きを変えるにとどまっていることからする
と，この箇所でターンをすることは有意な差異と認められる。また，本件振付け１
５では，①の動作を行った後に，それとは別の②の動作を行っている一方，乙３２
5 の１及び３の振付けでは，継続して両手を下に伸ばすmalieの動作を行っており，こ
のような動作の変化も併せ見ると，本件振付け１５は，他の振付けとは有意な差異
が生じているというべきである。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，本件振付け１５独自
のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。
10 (ｷ) 間奏
上記(ｲ)と同様である。
(ｸ) Ka'ala,ka mauna Ku kilakila，Ua noho i ka malu i ka uluwehiwehi，
He blossom nani ho'i e，Ho'olana i ka malie
上記(ｳ)ないし(ｶ)と同様である。
15 (ｹ) 間奏
ａ本件振付け１５では，体を正面に向け，右手の掌を下にして指先を
伸ばし，右腕を右へ伸ばし，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌を下にして指
先を伸ばし，左胸の前に添え，その両腕の状態のまま，両手の掌を一度シェイク
（波打たせる）した後，左腕は同じ状態のまま，右腕の脇を開いて肘を曲げ，右手
20 を右胸の前に添え，その時，胸の前で，両手の掌を同時に握り，ひもを結ぶような
動作で，体の外側（左右）へ向かって一度引っ張り，続いて，左手の掌を下にして
指先を伸ばし，左腕を左へ伸ばし，右腕は，脇を開いて肘を曲げ，右手の掌を下に
して指先を伸ばし，右胸の前に添え，右腕は同じ状態のまま，左腕の脇を開いて肘
を曲げ，左手を左胸の前に添え，その時，胸の前で，両手の掌を同時に握り，ひも
25 を結ぶような動作で，体の外側（左右）へ向かって一度引っ張る，という動作を行
っている。
この動作は，間奏のハンドモーション（乙５）と同様のものであり，乙３２の他
の振付けとも同様である。しかし，ひもを結ぶような動作で両肘を外側に張り出す
ことは，間奏として他の楽曲も含めて見られない動作であり，上記の間奏のハンド
モーションが優雅で静的な印象の動作である中で，その合間に一瞬のことではある
5 が上記のような小気味好い動的な動作を挿入することは，受ける印象に有意な差異
を生じさせていることは否定できない。これに対し，被告は，両肘を外側に張り出
すことは，lino（結ぶ）の既存のハンドモーションどおりである（乙４）と主張す
るが，そのようなハンドモーションを間奏の場面で行うこと自体に他の類例に見ら
れない有意な差異があるから，被告の主張は採用できない。
10 ｂしたがって，ここの間奏に対応する振付けは，類例に有意なアレン
ジを加えたものであるから，原告の個性が表れていると評価できる。
(ｺ) Wahiawa, e 'ike 'ia Leilehua
ａ Wahiawaは「ワヒアヴァ」（地名），ikeは「見る」，Leilehuaは
「レイレフア」（地名）の意味であり（弁論の全趣旨，乙５４），原告は，これを
15 「ワヒアヴァのレイエフアを見て」と訳している。
ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①左手の掌を上に向け指先を
伸ばし，左腕を左斜め前にまっすぐ伸ばし，同時に，右手の掌を下に向け指先を伸
ばし，右手を左斜め前にまっすぐ伸ばして，右手の掌を左手の掌の上に添え，その
後，左腕は同じ状態のまま左手の指をやや上に向けて伸ばしつつ，右手の掌を内側
20 に向け，右腕を伸ばしたまま真上へまっすぐ持ち上げる，②左腕は左斜め前へまっ
すぐ伸ばした状態のまま，左手の掌を下に向け，同時に，右腕の肘を曲げて右手を
下し，右手の掌の指先を伸ばし下に向け，右目の横に添え，その後，右腕を右斜め
前に伸ばしつつ，指先を伸ばして右手の掌を下に向け，左腕は，脇を開いて肘を曲
げ，左手の掌の指先を伸ばし下に向けて左目の横に添える，③左手の掌を正面に向
25 け指を伸ばし揃え，左腕を正面斜め上にまっすぐ伸ばし，右手は，右掌を正面に向
け指を伸ばし揃え，右腕は，脇を開けずに肘を曲げて，右手の掌を左手の掌の右下
に添える。両腕，両手ともに同じ状態のまま，左回りに３６０度ターンする，とい
う３つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告はこれによりワヒビヴァの地が持つ美しさ
や広がりを表現していると主張するところ，片方の手を上に伸ばし，もう片方の手
5 を前に伸ばすという「場所」に対応するハンドモーションどおりであり（乙５），
Wahiawaが地名であることに照らせば，歌詞から想定される動作であると認められる。
次に，②の動作についてみると，原告はこれによりワヒビヴァのレイレフアを見
ていることを表現していると主張するところ，片手を目の近くに添えるというikeに
対応するハンドモーション（乙４）を左右交互に行っているにすぎないと認められ
10 る。
続いて，③の動作についてみると，原告はこれによりレイレフアの地の広がりを
表現していると主張するところ，手を上にかかげるというmauna（山）に対応するハ
ンドモーション（乙４）をターンしながら行うというものである。そして，甲４１
の他の振付けを始めとして他の振付けは，maunaに対応するハンドモーションをター
15 ンをしながら行うわけではないが，速いテンポの楽曲に合わせてステップを踏み，
体の動きも大きいことから，ターンの有無が有意な差異を生じさせるとは認められ
ない。これに対し，原告は，ターンの有無を強調するが，この箇所ではこれにより
受ける印象に有意な差異が生じていない以上，原告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
20 いるとは評価できない。
(ｻ) I wili 'ia me ka lei kaulana
ａ wiliは，辞書的には「（ねじ，時計などを）巻く，ねじる」の意味
であるが，ここでは「結ぶ，編む」の意味であり，leiは「（頭や首につけられる）
花輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」の意味であり（乙３３，
25 弁論の全趣旨），原告は，これを「有名なレイのようにともに結ばれている」と意
訳している。
ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①直前の動作の両腕の状態の
まま，両腕の肘を曲げ，両手の掌の指先を伸ばし内側を向けて，顔の前と頭の上で
両手を２回交差させながら，両手を顔の前から頭の上まで運び，両腕をまっすぐ上
に伸ばす，②両腕を頭の上へまっすぐ伸ばしたまま，両手の掌の指先を合わせ，そ
5 の後，脇を開いたまま両腕の肘を曲げて，両手を頭の後ろへ同時に下ろしていき，
そのままの流れで，頭の後ろから両手を両肩の前に通しつつ，両腕を同時にさらに
下に降ろし，両腕の脇を開き，肘を曲げた状態で，両手の掌を下に向け指先を伸ば
して，胸の前（右手は右胸の前，左手は左胸の前）で指先を揃える，という２つの
パートからなる動作をしている。
10 これらの振付けについて，原告は，両手を交差させながら上に伸ばしていき，頭
の後ろから肩の前を通って下ろしてくることで，ワヒアヴァとレイレフアがどちら
も有名な場所であり，それらの思い出がレイのように結びつけられていることを表
していると主張する。しかし，まず，①の動作についてみると，乙３２の４の振付
けも胸の前で両手を交差させている点は同様であり，その手を上に伸ばすか否かの
15 違いが有意な差異を生じさせるものとはいえない。これに対し，原告は，交差させ
る手の伸ばし方の違いを強調するが，上記に照らして採用できない。
また，②の動作についてみると，レイを首に掛けるしぐさをするleiのハンドモー
ション（乙４）を両手で行うものであり，乙３２の３の振付けと同様である。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現さ
20 れているとは評価できない。
(ｼ) He blossom neni ho'i e，Ho'olana i ka malie，間奏
上記(ｵ)ないし(ｷ)と同様である。
(ｽ) Wahiawa, e 'ike 'ia Leilehua，I wili 'ia me ka lei kaulana，He
blossom neni ho'i e，Ho'olana i ka malie，間奏
25 上記(ｺ)及び(ｻ)，(ｵ)及び(ｶ)並びに(ｹ)と同様である。
(ｾ) Pu'uloa o ka i'a hamau leo
ａ Pu'uloaは「プウロア」（地名。パールハーバーの古い呼び名），o
ka i'a hamau leoは「静かな魚」の意味であり（弁論の全趣旨），原告は，これを
「プウロア静かな魚」と訳している。
ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①体の向きをやや右斜め前に
5 向け，左手の掌の指先を伸ばし下に向け，左腕を左斜め前にまっすぐ伸ばし，同時
に，右手の掌の指先を伸ばし下に向け，右腕を，左腕に添えるように左斜め前にま
っすぐ伸ばし，続いて，体を右斜め前に向けたまま，右腕を，脇を開けたまま肘を
曲げて，胸の前をなぞるように後ろに動かし，体の右側（右斜め後ろへ）まっすぐ
伸ばし，このとき，右手は，掌の指先を伸ばして下に向けたままとし，顔と目線の
10 向きは右手を見るように正面から後方へ動かす，②体の向きと右腕は同じ状態のま
ま，顔と目線の向きを左手へ向け，左腕を伸ばした状態のままで，左腕の掌を下か
ら上へ１回大きくシェイク（波打たせる）させる，③体の向きと右腕はさらに同じ
状態のまま，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の人差し指を立て口の前に添え，
再び左斜め前へ左腕をまっすぐ伸ばし，左腕を伸ばすと同時に，右腕は，脇を開い
15 て肘を曲げ，指先を伸ばし右手の掌を下に向け，右手を口の右横に添える，という
３つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，右腕を前から後ろに動かしてまっすぐ
伸ばすことで，プウロアの地の広がりを表現していると主張するところ，この動作
は，この箇所での乙３２の他の振付けを始めとして類似の歌詞の振付けについても
20 他に見当たらず，Pu'uloa（地名）の歌詞に関連する「場所」に対応するハンドモー
ションとも異なる動作であり，Pu'uloaの語義や曲想から通常想定される動作でもな
い。したがって，これは本件振付け１５に独自のものであると認められる。これに
対し，被告は，乙３２の１の振付けと同様のものであると主張するが，左手を前に
出して右手を前から後ろに動かす本件振付け１５と，両手を開いては下ろすという
25 動作を繰り返す乙３２の１の振付けとではその動作に明らかな違いがあるから，被
告の主張は採用できない。
次に，②の動作についてみると，これについてもこの箇所での乙３２の他の振付
けを始めとして類似の歌詞の振付けについても他に見当たらず，歌詞の語義や曲想
から通常想定される動作でもない。したがって，これは本件振付け１５に独自のも
のであると認められる。
5 続いて，③の動作についてみると，原告は，立たせた人差し指を口に当てること
で静けさを表すとともに，プウロアの地が平和で穏やかなことを表し，口に添えた
手を前へ動かすことには，「呼んでいること」又は「話し声」を意味しており，こ
の一連の振付けでプウロアが静かな場所であることを表現していると主張するとこ
ろ，乙３２の１，４及び５の振付けでは，いずれも立たせた人差し指を口に当てる
10 動作をしており，これはフラダンスに限らず一般に「静かに」を示す動作でもあり，
また，乙３２の１の振付けでは口に添えた手を前に動かす動作もしている。③の動
作は，これらの動作を左右の手を入れ替えて行う点や，口に添えない方を手の位置
において異なるが，これらの違いは乙３２のその他の振付けにも見られる動作を基
礎として若干のアレンジを施したにすぎず有意な差異を生じさせるものではないと
15 いうべきである。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①及び②の動作
は，原告の個性が表現されていると評価できるが，③の動作は，原告の個性が表れ
ているとは評価できない。
(ｿ) A me ka momi a ho'ohenoheno
20 ａ momiは「真珠」，ho'ohenohenoは「かわいがる」，「愛する」の意
味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「大切にされている真珠」と
訳している。
ｂ本件振付け１５では，体の向きを左斜め前に向けつつ，脇を閉じて
両腕の肘を同時に曲げ，両手の掌を内側に向け指を伸ばした状態で，胸の前で交差
25 させ，両腕の肘を曲げたまま両手で腕をさするように，両手をシェイク（上下に波
打たせる）しながら，右手で左上腕部を，左手で右上腕部を同時になでおろし，直
前の動作から流れるように，体の向きを右斜め前に向け，両手の掌を内側に向けて，
両腕の肘を曲げて胸の前で交差した状態から，両手で腕をさするように，両手をシ
ェイク（上下に波打たせる）しながら，右手で左上腕部を，左手で右上腕部を同時
になであげてからなでおろす，という動作をしている。
5 ここでの動作について，原告は，「真珠」を意味するmomiがblossom（花）の比喩
として用いられており，両手を胸の前で交差させることで，花への大きな愛とその
愛が永遠に大切に抱かれていることを表していると主張する。しかし，両手を胸の
前で交差させるのは，ho'ohenohenoと同様に「愛」の意味を有するalohaのハンドモ
ーションであり（乙４），乙３２の３の振付けも同様の動作をしている。ここでの
10 動作は，この動作を左右の体の向きを入れ替えて２回行う点が異なるが，このよう
な違いは歌詞の語義や乙３２の３に見られる動作の軽微なバリエーションの範囲内
で，有意な差異を生じさせるものではないというべきである。これに対し，原告は，
体の向きの違いを強調するが，上記に照らして採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
15 いるとは評価できない。
(ﾀ) He blossom neni ho'i e，Ho'olana i ka malie，間奏
上記(ｵ)ないし(ｷ)と同様である。
( ﾁ ) Pu'uloa o ka i'a hamau leo ， A me ka momi a ho'ohenoheno ， He
blossom neni ho'i e，Ho'olana i ka malie，間奏
20 上記(ｾ)及び(ｿ)，(ｵ)及び(ｶ)並びに(ｹ)と同様である。
(ﾂ) Ha'ina mai ana ka puana
ａ Ha'ina mai ana ka puanaは，「簡単な折り返し句を告げる」という
意味である（乙３３）が，原告の訳のとおり「話を終わります」と意訳されると認
められる（弁論の全趣旨）。
25 ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①左手の掌を内側に向け指先
を伸ばし揃えた状態で，左腕を真上にまっすぐ伸ばし，右腕は，脇を開いて肘を曲
げ，右手の掌を下に向け指先を伸ばした状態で一度口の前に添えた後，右手を一度
波打たせながら右腕を右斜め前へまっすぐ伸ばす，②右手の掌を内側に向け指先を
伸ばし揃えた状態で，右腕を真上にまっすぐ伸ばし，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，
左手の掌を下に向け指先を伸ばした状態で一度口の前に添えた後，左手を一度波打
5 たせながら左腕を左斜め前へまっすぐ伸ばす，③両腕を，やや脇を開けて肘を曲げ
て，ともに指先を伸ばして掌を内側に向けつつ，両手を同時に胸の前に持ってきて，
両手の掌を内側に向け，両手の先を一度口に当てた後，両手の掌を上に向け指を揃
え伸ばし，両腕を揃えてまっすぐ前へ伸ばして，前に伸びきってから両腕を左右に
開き，体の斜め前まで動かす，という３つのパートからなる動作をしている。
10 これらの動作について，原告は，片方の腕をまっすぐ上に伸ばし，もう片方の手
・腕を口元から前に伸ばしていくことにより，blossom（花）の思い出の美しさにま
つわる物語を表していると主張する。しかし，③の動作のように両手を口元に添え，
正面にゆったりと伸ばすのは，Ha'inaやpuanaのハンドモーションであるところ（乙
５），①及び②の動作はこれを左右の片手で交互に行うものであるが，このような
15 ①ないし③の動作は，乙３２の１の振付けと同じであり，他の振付けでも上記の
Ha'inaやpuanaのハンドモーションと同様の動作をしている。①ないし③の動作は，
乙３２の１の振付けと体の向きが異なるが，類例と基礎を同じくしつつ若干の変化
を施したものにすぎず，有意な差異を生じさせるものではないというべきである。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
20 いるとは評価できない。
(ﾃ) I wili 'ia me ka lei kaulana，He blossom nani ho'i e，Ho'olana
i ka malie，間奏
上記(ｿ)並びに(ｵ)ないし(ｷ)と同様である。
( ﾄ ) Ha'ina mai ana ka puana ， I wili 'ia me ka lei kaulana ， He
25 blossom nani ho'i e，Ho'olana i ka malie
上記(ﾂ)，(ｿ)並びに(ｵ)及び(ｷ)と同様である。
(ﾅ) Ka pua `ala onaona
ａ puaは「花」，`alaは「香気」，onaonaは「ここち良い香気」の意味
であり（乙５４），原告は，これを「花の香りが漂っている」と意訳している。
ｂ本件振付け１５では，大きく分けて，①体の向きを右横に向け，右
5 腕を後方へまっすぐ伸ばした後，右手の指先をすぼめ上を向けながら，体の向きを
やや右斜め前まで戻しつつ，体の右側を回すように右腕を右斜め前へまっすぐ伸ば
し，このとき，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手の掌を上に向け指を伸ばし，左
胸の前に添え，また，顔と目線の向きは，右手を見るように動かす，②直前の動作
と体の向き，右腕が同じ状態のまま，左腕を，左手の指先を揃え下に向けた状態で，
10 右斜め前へまっすぐ伸ばし，右手のすぼめた指先部分に一度触れた後，脇を開けた
まま左腕の肘を曲げて，左手が鼻の前を通って右斜め前から左斜め前に動かし，左
腕を左斜め前へまっすぐ伸ばす，という２つのパートからなる動作を行っている。
まず，①の動作についてみると，原告は，指先をすぼめた右手を後ろから前に持
ってくることで，blossom（花）を表現していると主張するところ，この動作は上記
15 (ｵ)（He blossom nani ho'i e）の①の動作と同様のものであるから，そこで述べた
のと同様に，歌詞から想定される類例のある動作であると認められる。
次に，②の動作についてみると，原告は，指先をすぼめた右手の先に左手で触れ，
その左手を鼻の前を通って右から左へ動かすことで，blossom（花）の甘い香りがほ
のかに漂っていること，その香りを吸い込むことでblossom（花）のことを思い出す
20 ことを表していると主張するところ，この動作は本件振付け１６に対応する楽曲で
ある「 Māpu Mau Ke’Ala 」（後記オ）に係る同様の歌詞の「 He 'ala onaona
kūpaoa」の「onaona（ここち良い香気）」（後記オ(ｲ)の②の動作）と同様のもので
あるから，そこで述べるのと同様，歌詞から想定される類例のある動作であると認
められる。
25 ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ﾆ) 終奏
ａ本件振付け１５では，大きく分けて，①体を正面に向け，右手の掌
を下にして指先を伸ばし，右腕を右へ伸ばし，左腕は，脇を開いて肘を曲げ，左手
の掌を下にして指先を伸ばし，左胸の前に添え，その両腕の状態のまま，両手の掌
5 を一度シェイク（波打たせる）した後，左腕は同じ状態のまま，右腕の脇を開いて
肘を曲げ，右手を右胸の前に添え，その時，胸の前で，両手の掌を同時に握り，ひ
もを結ぶような動作で，体の外側（左右）へ向かって一度引っ張る，②左足をやや
大きく一歩左斜め後ろに引き，体を左斜め前に向け，右腕を伸ばし，右手の指先を
伸ばした状態で，体の右側で右回りの大きな円を描くように右手を動かし，その流
10 れで右腕を真上へまっすぐ伸ばした後，右手の掌を上に向け，右腕を上から下ろし
てやや右斜め前（体が左斜め前を向いた状態で体の右側）へ伸ばし，このとき，顔
と目線の向きを右手に向け，右手で描かれた円に合わせて動かし，左腕は体に沿う
ようにまっすぐ下へ降ろす，という２つのパートからなる動作を行う。
まず，①の動作についてみると，上記(ｹ)の間奏と同様の動作であるから，類例に
15 有意なアレンジを加えたものである。
次に，②の動作についてみると，甲４１の他の振付けを始めとして他に例がない
ものの，フラダンスに限らず舞踊の最後に観衆に挨拶する場面で一般的に見られる
ものであるから，曲想から想定される動作であると認められる。
ｂしたがって，ここの終奏に対応する振付けのうち，①の動作は原告
20 の個性が表れていると評価できるが，②の動作は原告の個性が表れているとは評価
できない。
(ﾇ) 小括
以上のとおり，本件振付け１５には，完全に独自な振付けが見られる（(ｶ)①，
(ｾ)①②〔及び(ｸ)，(ｼ)，(ｽ)，(ﾀ)，(ﾁ)，(ﾃ)〕）だけでなく，他の振付けとは有意
25 な差異を生じさせる振付けも存在しており（(ｶ)②,(ｹ)，(ﾆ)①〔及び(ｸ)，(ｼ)，(ｽ)，
(ﾀ)，(ﾁ)，(ﾃ)〕），全体として見た場合に原告の個性が表現されており，全体とし
ての著作物性を認めるのが相当である。
オ本件振付け１６（楽曲：Māpu mau ke 'ala）
(ｱ)前奏
ａ本件振付け１６では，右手は掌を下に向けて軽く肘を曲げ，胸の高
5 さで体の正面へ伸ばし軽く揺らす。この際，左手はスカートの裾を握り腰の横に置
き，左手の掌を下に向けて軽く肘を曲げ，胸の高さで体の正面へ伸ばし軽く揺らし，
この際，右手はスカートの裾を握り腰の横に置く。
このような動作は，本件振付け１１（上記イ）に対応する楽曲（Lei Ho’oheno）
の前奏（上記イ(ｱ)）に対応する甲２６の右下の振付けと同様のものである。
10 ｂしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｲ) He 'ala onaona kūpaoa
ａ 'alaは「かおりのよい」，onaonaは「ここち良い香気」の意味であ
り，kūpaoaは「（ジャスミンのような）強い充満する香気」の意味であり（乙５
15 ４），原告は，これを「強く甘い香りが」と訳している。
ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手の掌を体の内側に向け，
両脇を開いてやや右手が左手の上になるように鼻の前に置き，その後両手を右斜め
前に伸ばす，②次に，両手を伸ばしたところで，右手の掌を上に向け，指をすぼめ
指先を上に向け，次に左手の掌を下に向け，鼻の前を通りながら左斜め前へ伸ばし
20 ていき，左手を伸ばしたところで掌を上に向ける，③次に，両手の掌を下へ向けて，
両腕を左右に軽く伸ばし，左右から胸の高さで同時に正面へ伸ばす。正面に伸ばし
たところで肘を曲げていき，鼻の前で両手を一度交差させ，さらに両腕を左右に開
いてから同時に上に伸ばす，という３つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，両手を鼻のところから前に向かって動
25 かす動作は，男性が運転中に窓から吹いてくる風に運ばれてきたジンジャーの香り
をかいでいるところを表していると主張しているところ，onaona（ここち良い香
気）のハンドモーションが両手を鼻の前に置くものであること（乙４，２６）から
すると，一般に「香り」との意味を有する歌詞について，両手を鼻の前に置く動作
は歌詞の語義から想定されるものである。また，甲３３の右上の振付けでも両手を
鼻の前に置いた後に両手を前方に伸ばし広げる同様の動作をしている例がある。
5 次に，②の動作について見ると，原告は，手を右側に向けて伸ばす際に，初めに
右手で左手の先に触れることで，ジンジャーの花の香りが車の中全体を漂い続ける
ことを表していると主張するところ，「香り」の意味の歌詞について片手で鼻を触
る動作をすることは，この歌詞の甲３３の他の振付けでも見られ，特に甲３３の左
下の冒頭部分のHe 'alaに対応する振付けは，初めに右手で左手の先に触れる点も含
10 めて②の動作と同様である。
また，③の動作についてみると，原告は，腕を４５度の角度で伸ばす一連の動作
は，ジンジャーの花の香りがとても強く，徐々に車の中全体に香りが満ちていく様
子等を表していると主張するところ，両手を正面に伸ばした状態から同時に上に伸
ばすという動作は，甲３３の左下の振付けでも同様の動作をしている。ここでの③
15 の動作は，その途中に鼻の前で両手を一度交差させる点が異なるが，鼻を意識した
動作を加えることは「香り」の意味を有する歌詞から想定される範囲内のことであ
る。これに対し，原告は，鼻に置いたり，伸ばしたりする手が片手ではなく，両手
である点に独自性がある旨主張するが，そもそも両手を鼻の前に置く動作は「香
り」の意味持つonaonaのハンドモーションなのであるから，原告の主張は採用でき
20 ない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｳ) e moani mai nei
ａ moaniは「（通常，香りを運んでくる）そよ風又は穏やかな風」，
25 maiは「来る」，「いらっしゃい」，neiは「風のそよぎ」の意味であり（乙３３及
び５４），原告は，これを「こちらへ吹いてくる」と訳している。
ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①上に伸ばした両腕の肘を曲
げて頭上で一度交差させ，②腕を曲げたままの状態で，両手の指先を伸ばして掌を
内側に向け，顔の前に持っていき，③その後，掌を上に向け両腕を正面に伸ばして
いく，という３つのパートからなる動作をしている。
5 これらの動作について，原告は，①②の動作は，ジンジャーの香りがどのくらい
強く車の中を満たしていて，彼がその素晴らしい香りを単に楽しんでいるかを表し
ており，③の動作は，次の歌詞に対応する動作を続く準備をしていると主張すると
ころ，甲３３の左下の振付けでも，①と同様の動作の次に，②とやや異なり両腕を
胸の前に持って行き，その後③と同様に両腕を正面に伸ばす動作をしている。この
10 ような甲３３の左下の振付けと上記①②③の振付けでは，②の部分において，両腕
を持って行くのが顔の前か胸の前かという違いがあるが，手の位置が若干異なるに
すぎない上，ここでの歌詞の語義からは香りを連想させる②の動作を想定できる。
これに対し，原告は，①の動作の際に両腕を交差させる点，②の動作を正面を向
いたまま行う点に独自性がある旨主張する。しかし，甲３３の左下の振付けも小さ
15 いながら両腕を交差していると認められる。また，正面を向くのは最も基本的な姿
勢であるから，それをもって原告の独自性と評価することはできない
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｴ) E kono mai ana ia‘u,e
20 ａ konoは「招く」，maiは「来る」，「いらっしゃい」，ia‘u は「私
を」の意味であり（乙３３及び５４），原告は，これを「まるで私を招いているよ
うに」と訳している。
ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①体の向きを右斜め前に向け，
右腕の肘を曲げて右手は胸の高さで体の横に添え，左腕を前に伸ばし，両手の掌を
25 上向きにし，一度揺らした後，両肘を曲げ，両掌を内側に向けて胸の前まで引き寄
せつつ，体の向きを正面に戻し，以上の動作を，左右を逆にして一回ずつ行う，②
次に，両脇を開き，両掌を内側に向けて指先を伸ばし胸の前に添え，掌を上に向け
た状態で両腕を同時に体の正面にまっすぐ伸ばし，両腕を伸ばした後，両肘を曲げ
て，両掌を内側に向けて指先を伸ばし胸の前に添えた状態に戻し，この際，顔や目
線の向きは両手の指先を追うように動かし，以上の動作を二回繰り返す，という２
5 つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，繰り返し招き入れる動作をすることで，
「私の元に来て。私の近くにあなたを招きます。」という意味を表していると主張
するところ，mai（来る，いらっしゃい）のハンドモーションは，両手の掌を上に向
け，片方の手を胸の前に構え，もう片方の手を斜め前に伸ばし，誘い込むように手
10 首からふわっと引き寄せて，胸の前に両手の掌をかざすというものである（乙５）。
そして，甲３３の左下の振付けは前半部分で斜めから正面を向いた姿勢で，甲３３
の右下の振付けは後半部分で正面を向いた姿勢でこの動作をしており，①の動作は，
この動作を前半は斜め向きの姿勢で，後半は正面を向いた姿勢でこれを行うもので
あり，上記のハンドモーションを基礎として若干の変化を施したものにすぎない。
15 これに対し，原告は，①の動作の合間に両手を胸の前に置く点や，①の動作をター
ンすることなく行う点に独自性がある旨主張するが，上記に照らして採用できない。
また，②の動作についてみると，原告は，手を前に伸ばしてから胸元に持ってく
る動作を繰り返すことで，「香りが私を近くに呼び寄せる」等を表していると主張
するところ，ia‘u（私を）と同様の意味を有するau（私）のハンドモーションが，
20 胸の前で掌を自分の方に向けるというものであること（乙３）に照らせば，歌詞か
ら想定される動作であり，甲３３の右下の振付けもほぼ同様の動作をしている。こ
れに対し，原告は，②の動作を両腕を胸の前に置いた状態から開始する点や，両腕
を正面にまっすぐ伸ばす点，同じ動作を２回繰り返す点に独自性がある旨主張する
が，上記に照らして採用できない。
25 ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｵ) 'Auhea‘oe, e ku'u nani
ａ 'Auheaは「どこに」，‘oeは「あなた」，ku'uは「私の」，naniは
「美しい」の意味であり（乙５４），原告は，これを「あなたはどこにいるの私
の美しい人」と訳している。
5 ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手は，脇を開いた状態で
胸の前から前方へ伸ばしながら，両掌を上向きにして胸の前で交差させた後，両腕
を左右斜め前方向へ開くように伸ばす，②次に，左手の指先を上に伸ばした状態で
左腕を真っ直ぐ上へ伸ばし，右腕を軽く曲げた状態で右手を腰のあたりに添え，そ
の後，同じ右腕の状態のまま，伸ばした左手の掌を２回揺らしながら左腕をまっす
10 ぐ下へ降ろしていき，この際，顔や目線の向きは，左手の指先を追うように動かす，
という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，両手を胸元で交差させた後，前方から
外側へ両腕を伸ばす動作をすることで，「あなたはどこにいるの？香りはかぐこと
ができるけど見ることはできない」という，何か又は誰かを探している様子を表し
15 ていると主張するところ，この動作は，甲３５の他の振付けには見られないが，楽
曲「My Sweet Pikake Lei」（乙２７）に係る歌詞のうち「Auhea」に対応する振付
けである乙２８の振付け，楽曲「Mele of mythical goddess」に係る歌詞のうち
「Auhea」に対応する振付けである乙３０の振付けに同様のものがあるから，①の動
作は，「Auhea」に対応する振付けとして類例がある。これに対し，原告は，①の動
20 作の類例がないかのように主張するが，上記のとおり採用できない
次に，②の動作についてみると，原告は，手を体の右側で下に向かって動かすこ
とで，友人である美しい女性（ナニ）を表していると主張するところ，この動作は，
両手又は片手を上から下に下ろすnani（美しい）のハンドモーション（乙４，５及
び２６）や，甲３３の右下の振付けと同様のものである。
25 ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｶ) ku'u pua, e milika'a ai
ａ ku'uは「私の」，puaは「花」，miliは「手でさわる」，「かわいが
る」，ka'aは「ころがす」の意味であり（乙３７及び５４），原告は，これを「愛
しい花よ」と意訳している。
5 ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①左腕を体の左側，右腕を体
の前に下ろし，両掌を下に向け，両肘を軽く曲げた状態で，両掌を一度波打たせ，
その後，両腕を持ち上げながら体の正面に伸ばしつつ，右手の指先をすぼめて上に
向け，左手の掌を上向きに右手の下に添える，②次に，両腕を正面に伸ばしきった
後，両手の形はそのままで，両肘をゆっくり曲げて両手を胸の前まで戻し，この際，
10 顔や目線は両手の方へ向け，両手の先を追うように動かす，という２つのパートか
らなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，手の振りによって，友人である美しい
女性（ナニ）を象徴するものである「花」を表現していると主張するところ，この
動作は，pua（花）のハンドモーションが片手又は両手の手をつまんで，上に向け，
15 つぼみのような形を作るものであること（乙３及び４）から想定されるもので，甲
３３の左下及び右下の振付けも片手又は両手で同様の動作をしている。
また，②の動作についてみると，原告は，上記の「花」を自分の胸の方へ持って
行くことにより，「ナニ」がいかに繊細で壊れやすいかということ，彼女を抱きし
め，いたわりたいということを表していると主張するところ，mili（かわいがる）
20 のハンドモーションが，胸の前で両掌を上下に重ねて揺らすこと（乙２６）からす
ると，両手を胸の前に置くことは歌詞から想定されるもので，甲３３の左下及び右
下の振付けも同様の動作をしている。これに対し，原告は，(a)両腕をまっすぐ伸ば
し，(b)正面を向いた状態のまま両腕を曲げる点，(c)指をすぼめていない方の手で
指をすぼめた手を撫でずに添えるだけである点に独自性がある旨主張するが，(a)に
25 ついては甲３３の左下の振付けも同様であるし，(b)(c)については，これらの点が
異なるとしても，細かな部分の差異であるから，有意な差異であるとはいえないか
ら，原告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現さ
れているとは評価できない。
(ｷ) Ka pua 'Awapuhi 'auli'i
5 ａ puaは「花」，'Awapuhiは「ハナショウガ」（ジンジャー），'auは
「グループ」，「群れ」，li'iは「小さな」の意味であり（乙５４），原告は，こ
れを「繊細で優美なジンジャーの花」と訳している。
ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手は直前の動作と同じ形
のままで，再び両腕を体の正面に伸ばし，そのままの状態で右斜め後ろまでターン，
10 ②次に，体を正面の向きに戻しながら，左腕を曲げ，掌を下に向けた左手を鼻の前
を通し，掌の向きを上へ返しながら左斜め前へ伸ばし，この際，顔や目線の向きは，
左手の先を追うように動かす，③次に，左斜め前に伸ばした左腕を，掌を内側に向
けつつ肘を曲げて鼻の前に寄せ，その後再び左斜め前へ伸ばし，掌は指をすぼめ上
向きにし，その後，右腕を前に伸ばしたまま右から左へ動かし，右手の掌を上向き
15 にして左手の下に添える，という３つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，手の動作によって表される花がジンジ
ャーの花であることを表していると主張するところ，この動作は，手をつまんで上
に向けてつぼみのような形を作るというpua(花)に対応するハンドモーション（乙４，
５，２５）と同様の動作に斜め後ろを向くターンを組み合わせたものである。
20 次に，②の動作についてみると，原告は，花を表す左手に右手で触れて吸い込む
ことで，「ナニ」という女性の優しさを表していると主張するところ，この動作は，
上記(ｲ)の「He 'ala onaona kūpaoa」に対応する振付けの②の動作と同様のもので，
「香り」の振付けであり，これ自体は上記(ｲ)の冒頭部分のHe 'alaに対応する甲３
３の左下の振付けと同様である。
25 次に，③の動作についてみると，原告は，カオのステップを踏みつつ，左手を唇
に向かって持ってくることで，友人の繊細さ（か弱さ）への愛情を表していると主
張するところ，この動作は，右手は，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を
作るというpua（花）に対応するハンドモーションと同様の動作をしながら，左手は，
息を吸い込みながら手を鼻先に持ってくるというonaona（ここち良い香気）に対応
するハンドモーションと同様の動作をするものである。
5 このように，上記①から③の振付けは，花と香りの要素から成っており，ここで
の歌詞がpuaや'Awapuhiであることからすると，花の要素は歌詞から導かれるものと
いえ，香りの要素も花と関連するものではある。しかし，ここでの直接の歌詞は花
のみであり，現に甲３３の他の振付けを見ると，ここの歌詞に対応する振付けは，
puaに対応するハンドモーションと同様の動作かそのアレンジといえる動作をせいぜ
10 い２つのパートからなる動作で行っていると評価できるにとどまり，ほかに本件振
付け１１のように香りに対応するハンドモーションを組み込んで，合計３つのパー
トからなる動作をしているものはない。特に③の動作は，花の要素と香りの要素を
併せ備えたものとなっており，このような振付けは甲３３の他の振付けには見られ
ない。
15 ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，既存のハンドモーシ
ョンや歌詞の語義から想定されるハンドモーションを組み合わせたものであるとは
いえ，その組み合わせに原告独自のものがあるから，原告の個性が表現されている
と評価できる。これに対し，被告は，既存のハンドモーションの組み合わせにすぎ
ず，独自性は認められない旨主張するが，上記に照らして採用できない。
20 (ｸ) I kāhea mai ia'u
ａ kāheaは「呼ぶ」，maiは「来る」，「こちらへいらっしゃい」等，
ia'uは「私に」の意味であり（乙３３及び５４），原告は，これを「あなたは私を
誘うように」と意訳している。
ｂ本件振付け１６では，左腕は脇を開き，掌を正面に向け口の左横に
25 添え，その左手の状態のまま，右腕は掌を下に向けて正面に伸ばし，右腕を正面に
伸ばしたまま左斜め前から右斜め前へ，体の向きとともに動かしていき，この際，
顔や目線の向きは，右手の先を追うように動かすという動作をしている。
この動作について，原告は，左手を口の横に置き，右手を口から離していくこと
で，香りがまるで彼が探すように呼んでいること，招いていること，そして誘惑し
ていることを表していると主張するところ，kāheaと同じく「呼ぶ」を意味する
5 oleloのハンドモーションは，両手の指先を口元に置き，片方の掌を軽く上に返しな
がら差し出すというものである（乙３）から， kāheaについても，手を口元に置い
た後に手を正面に伸ばすという動作とすることは歌詞から想定されるものである。
そして，このように片手を口元に置き，他方の手を正面に伸ばす動作は，甲３３の
右上及び右下の振付けでも同様の例がある。これに対し，原告は，片方の手を口の
10 横に添え，もう片方の手を正面に伸ばし，そのまま動かしていく点に独自性がある
と主張するが，上記に照らして採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｹ) e walea me 'oe,i lalia
15 ａ waleaは「楽しんで」，meは「～と一緒に」，'oeは「あなた」，
laliaは「そこで」の意味であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「そこ
でリラックスして楽しむ」と訳している。
ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①体を右斜め前に向け，左手
の掌を下へ向けつつ，左腕の肘を曲げた状態のまま左手を胸の前まで下ろし，それ
20 と同時に右斜め前に伸ばした右腕を曲げて右掌を下に向けた状態で首の前辺りに置
き，その後，両掌を上に向けつつ両腕を右斜め前にまっすぐ伸ばしていく，②次に，
両腕を正面に伸ばし両掌を上に向けた状態のまま，両掌を４回波打たせながら，右
斜め前から左回りに４５０度ターンし，左斜め前を向く，という２つのパートから
なる動作をしている。
25 原告は，①の動作について，右手をあごの下に置く動作によって，リラックスし
ていること，又は楽しんでいることを表しており，それに続く両腕を斜め前へ伸ば
していく動作は「あなたのことよ」ということ表していると主張し，②の動作につ
とで，
男性が探しているものを見つけて欲しいという希望を表していと主張する。
この点，甲３３の他の振付けを始めとして，①②の動作のような動作は，他の振
5 付けには見られない。そして，①②の動作は，目の前にいる人を指すという'oeに対
応するハンドモーション（乙３ないし５）と同様の動作を一部に取り込んではいる
ものの，その前後の動作がwaleaやme 'oeやlaliaという歌詞の語義や曲想から通常
想定されるものではない。
これに対し，被告は，甲３３の他の振付けはいずれも両手を伸ばしている点で，
10 本件振付け１６と同様の動作をしており，本件振付け１６が独自性を有するとはい
えないと主張する。確かに，甲３３の他の振付けにおいても両手を伸ばす局面自体
はあるものの，その流れは本件振付け１６とは全く異なっており，本件振付け１６
の類例と評価することはできない。したがって，被告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，本件振付け１６独自
15 のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。
(ｺ) Pulupe i ka ua
ａ Pulupeとは「すっかりびしょぬれの」の意味であり，uaは「雨」の
意味であり（乙３７及び５４），原告は，これを「雨に濡れて」と訳している。
ｂ本件振付け１６では，正面に伸ばした両腕を，体の左側から上に持
20 ち上げ，左腕は掌を内向きにして上に伸ばし，右腕は軽く肘を曲げて，右手の掌を
内向きに指先を上に向け顔の前に置き，その後，伸ばした左腕を曲げ，同時に右腕
を曲げて，両手を同じ位置（左肩の上辺り）まで降ろし，この際，顔や目線の向き
は，左手の先を追うように動かし，以上の動作を，左右を逆にしてもう一度行う，
という動作をしている。
25 この動作について，原告は，上から優しく指を揺らしながら手を肩に下ろしてい
くことで，小雨がジンジャーの花を潤していることを表すとともに，友人の「優し
さ」を同時に表現していると主張するところ，ua（雨）のハンドモーションは，両
手をかかげ，雨が降るように指先をパラパラと動かしながら，両手同時に上から下
へ下ろすものであり（乙４），ここでの本件振付け１６は，この動作を，両手を肩
の上辺りまで下ろし，体勢を左右逆にして２回行うものである。そして，甲３３の
5 左下の振付けは，次のフレーズにかけてではあるが，本件振付け１６と同様の動作
をしている。
これに対し，原告は，両手を下ろす際に掌を震わせない点，移動の少ないステッ
プを用いている点に独自性があると主張する。確かに，甲３３の左下の振付けとは，
両手を下ろす際に掌を震わせるか否かという点で異なるものの，この点は細部の差
10 異にすぎず，有意な差異とはいえない。また，移動の大きさの違いかについても，
甲３３の左下の振付けもさほど大きな移動をしているわけではないから，この点も
有意な差異とはいえない。したがって，原告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
15 (ｻ) le'ale'a kāua i ka nahele,e
ａ le'ale'aは「喜び」，「楽しみ」の意味であり，kāuaは「我々」の
意味であり，naheleは「森林」の意味であり（乙５４），原告は，これを「私たち
は森の中喜びを見つけた」と意訳している。
ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①体の向きを左斜め前へ向け，
20 右腕は肘を曲げて掌を内側に向け，右手の指先を上にして左肩に添え，左腕は，腕
を下ろした状態で肘を軽く曲げ，左掌を内に向け，腰の右側に添え，この際，顔の
向きは，正面を向いた状態を保つ，②体の向きを左に向け，右腕を体の前方で上に
伸ばし，右掌を内側に向け，左腕は左斜め前に，左掌を上に向けて軽く伸ばし，そ
の状態を保ちながら右回りに３６０度ターンする，という２つのパートからなる動
25 作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，この愛撫の動作により，友人である女
性，及びその友人を象徴する「花」とともにいることが，幸せであること等を表し
ていると主張するところ，この動作は，両手を胸の前で交差させるというle'ale'a
（喜び）に対応するハンドモーション（乙２６）と同様の動作である。これに対し，
原告は，類例がないから独自性があると主張するが，上記のとおり，①の動作は既
5 存のハンドモーションどおりである以上，原告が指摘する点は，独自性を認める根
拠とはならない。
次に，②の動作についてみると，原告は，腕を上の方向に伸ばしていくことで，
広大な周囲の状況を表していると主張するところ，両手を上げるところまでは甲３
３の左下及び右下の振付けと同様であるが，両手でＬ字型を作り，その状態でター
10 ンをするという振付けはほかに見られない。ターンは通常のステップの一種ではあ
るが，歌詞の語義や曲想からターンすることが通常想定されるわけでもなく，両手
を広げてＬ字型を作りながらターンすることによって躍動感や広がり感を高めてい
ることから，なお原告の個性が一定程度表れていると評価するのが相当である。こ
れに対し，被告は，甲３３の他の振付けと同様であるから独自性を有しないと主張
15 するが，上記に照らして採用できない。
(ｼ) Ua ho'i akula ka Helena
ａ Uaは動詞の前にきて完了した行為を示す不変化詞，ho'iは「出発す
る」，「行く」，akulaは話し手から離れた方向を表す不変化詞，Helenaは「特徴，
顔」の意味であり（甲６０の１及び２，乙３７及び５４），原告は，これと(ｽ)の歌
20 詞を併せて「愛しい花の姿は行ってしまったけれど」と意訳している。
ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①顔と体を右斜め前に向け，
右腕は脇を開き，肘を曲げ，右掌を下に向け胸の前に添え，左腕は脇を開き軽く曲
げ腰の左側に添え，以上の動作を左右逆にしてもう一度行う，②次に，体を左斜め
前に向けた状態で，左腕は肘を曲げて脇を開き，左掌を下に向け胸の前に添え，体
25 を正面に向け直しながら，右腕は肘を曲げて脇を開き，右掌を内側に向けまず左の
頬に添え，その後に掌を外に返しながら右の頬へと移動させ，右掌を外に向けた状
態で右の頬に添え，この際，顔は正面を向いた状態を保つ，という２つのパートか
らなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，遠くをみつめながら手を胸元に置くこ
とで，彼女の身体的な存在は無いということを表していると主張するところ，甲３
5 ３の右上の振付けは，肘を曲げていない方の手を前に伸ばしており，①の動作のよ
うに肘を曲げていない方の手を軽く曲げて腰に添えるわけではない点が異なるとは
いえ，この点を除けば同様の動作を行っている。そして，この相違は，これにより
体の動きの差異が大きく異なるわけでもないから，有意な差異とはいえない。これ
に対し，原告は，肘を曲げていない方の手を前に伸ばさないという点に独自性があ
10 ると主張するが，上記に照らして採用できない。
次に，②の動作についてみると，原告は，顔の前に沿うように掌を動かすことで，
彼女の顔のイメージは，彼の心の中に永遠に生き続けるという意味を表していると
主張するところ，甲３３の右上の振付けは，頬に添えない方の手を曲げずに前に伸
ばしており，②の動作のように頬に添えない方の肘を曲げているわけではない点が
15 点が異なっているとはいえ，この点を除けば同様の動作を行っている。そして，上
記の①の動作の場合と同様，この違いが有意な差異とはいえない。これに対し，原
告は，片方の頬に添えた手をもう片方の頬に移動させる点，頬に添えない方の手を
曲げる点，顔を正面に向ける点に独自性があると主張するが，前者は細部の目立た
ない相違にすぎず，後者も体全体の動きに影響しない程度の相違にすぎないから，
20 いずれも有意な相違とはいえず，原告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｽ) o ka pua ho'oheno
ａ puaは「花」，ho'ohenoは「愛する」，の意味であり，原告は，(ｼ)
25 の歌詞と併せて，「愛しい花の姿は行ってしまったけれど」と意訳している。
ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手の指を伸ばして掌を外
に向け，右手が左手よりやや高い位置となる状態を保ちつつ，両手を左斜め上にま
っすぐ伸ばす，②左上に伸ばした両腕を，胸の正面の位置にくるまで同時に下ろし
つつ，両手の掌を返しつつ指をすぼめながら指先を上に向け，胸の正面の位置で両
腕を揃えて右斜め前へ伸ばす，という２つのパートからなる動作をしている。
5 これらの動作について，原告は，友人である「ナニ」を表すジンジャーの花を象
徴するシンボルの動きをすることで，想い出は永遠に大切に残るものであることを
表していると主張している。
この点，②の動作は，手をつまんで上に向けてつぼみのような形を作るというpua
（花）に対応するハンドモーションと同様のものである（乙４，５，２５）。
10 他方，①の動作は，甲３３の他の振付けを始めとして他の振付けには見られない
動作であり，pua（花）に対応するハンドモーションとは異なる動作であり，両手を
胸の前で交差するというho'oheno（愛する）に対応するハンドモーション（乙２
６）とも異なる動作であり，歌詞の語義や曲想から通常想定される動作でもない。
これに対し，被告は，本件振付け１６の動作は，甲３３の他の振付けに見られるも
15 のであるから，独自性を有しないと主張するが，上記のとおり①の動作は甲３３の
他の振付けには見られないものであるから，被告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は本件
振付け１６に独自のものであるから，原告の個性が表現されていると評価できるが，
②の動作は原告の個性が表れているとは評価できない。
20 (ｾ) Māpu mau mai ke 'ala anuhea
ａ Māpuとは「香気（特に風に吹かれて漂う香気）」，mauは「常に」
「不変の」の意味であり，maiは「来る」，ke 'alaは「香気」，anuheaは「(森林地
帯の高地のような)涼しく快い香り」を意味し（乙３３及び５４），原告は，これを
「清々しい香りが今もまだ残っている」と意訳している。
25 ｂ本件振付け１６では，大きく分けて，①両手の掌を内側に返しつつ，
右斜め前に伸ばした両腕を引き戻し，両手の指を伸ばして掌を内側に向け，右手を
鼻の前，左手をその下に添え，その後，再び両腕を右斜め前に伸ばしつつ，右手の
指をすぼめながら，指先を上に向ける，②次に，右斜め前に両腕を伸ばした後，右
手をそのままの状態に保ち，左手の先で右手の先に触れた後で左腕を顔の前に引き
寄せ，左掌を下側に向け鼻の前に添え，そこから左腕を左斜め上にまっすぐ伸ばし，
5 その後，左腕を顔の前に引き寄せ，左掌を下側に向け鼻の前に添え，そこから再度
左腕を左斜め上にまっすぐ伸ばす，という２つのパートからなる動作をしている。
これら動作について，原告は，両手を鼻の前に寄せた後で再び伸ばしたり，右手
で表現した花に左手で触れ，左手を花の前を通って上へ伸ばすことで，友人を象徴
する「花」は枯れて消え去ってしまったけれど，爽やかな香り，すなわち大切な友
10 人との思い出は残り続けるということを表現していると主張している。
まず，①の動作についてみると，指をすぼめる点を除けば，甲３３の右下の振付
けと同様の動作である。そして，その指をすぼめるという点は，手をつまんで上に
向けてつぼみのような形を作るというpua（花）に対応するハンドモーションと同様
のものである（乙４，５，２５）ところ，甲３３の左下の振付けでも，次の②に対
15 応する箇所で，片手ではあるが，手を花の前に置いた後で指をすぼめつつ前に伸ば
す動作をしており，この歌詞の部分でpuaのハンドモーションを取り入れた動作を行
うことには類例があるから，上記の差異が有意なものとはいえない。これに対し，
原告は，①の動作では両手を鼻の前に添えた後に再び両腕を左右に開いているわけ
ではない点で独自性を有すると主張するが，伸ばした両手を一緒に鼻の前に添え，
20 その後再び両手を伸ばす点では甲３３の右下の振付けと同様であり，原告が指摘す
る点は些細な相違にすぎないから，原告の主張は採用できない。
次に，②の動作についてみると，甲３３の左下の振付けが，前の①の動作に対応
する箇所で同様の動作をしており，上記(ｲ)の「He 'ala onaona kūpaoa」に対応す
る箇所でも同様の動作をしている。②の動作の最後では，左手を再度鼻の前に添え
25 て伸ばすという動作がされているが，これは直前の動作の反復にすぎないから，類
例との間で有意があるとはいえない。これに対し，原告は，②の動作が甲３３の他
の振付けには見られない点で独自性を有すると主張するが，上記に照らして採用で
きない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，既存の振付けや歌詞
から想定される振付けであるから，原告の個性が表現されているとは評価できない。
5 (ｿ) He 'ala onaona kūpaoa，e moani mai nei，E kono mai ana ia u,e，
'Auhea ‘oe, e ku'u nani，ku'u pua, e milika'a ai，Ka pua 'Awapuhi 'auli'i，
I kāhea mai ia'u，e walea me 'oe,i lalia，Pulupe i ka ua，le'ale'a kāua i
ka nahele,e ， Ua ho'i akula ka helena ，o ka pua ho'oheno ， Māpu mau mai ke
'ala anuhea，Māpu mau mai ke 'ala anuhea
10 上記(ｲ)ないし(ｾ)と同様である。
(ﾀ) 終奏
ａ本件振付け１６では，大きく分けて，①右手は掌を下に向けて軽く
肘を曲げ，胸の高さで右腕を体の正面へ伸ばし軽く揺らし，この際，左手はスカー
トの裾を握り腰の横に置き，左手の掌を下に向けて軽く肘を曲げ，胸の高さで左腕
15 を体の正面へ伸ばし軽く揺らし，この際，右手はスカートの裾を握り腰の横に置く，
②両手の掌を下に向け，両腕を体の左右を通って正面へ伸ばしていき，正面で両掌
を揃え，その後に両腕を体の横へ降ろす，という２つのパートからなる動作をして
いる。
まず，①の動作は，(ｱ)の前奏に対応する振付けの１つである甲２６の右下の振付
20 けと同様である。次に，②の動作は，甲３３の左下の振付けと同様である。
ｂしたがって，終奏に対応する振付けは，原告の個性が表現されてい
るとは評価できない。
(ﾁ) 小括
以上のとおり，本件振付け１６には，完全に独自な振付けが見られる（(ｷ)，(ｹ)，
25 (ｽ)①〔及び(ｿ)〕）上，他の振付けとは有意に異なるアレンジもある（(ｻ)②〔及び
(ｿ)〕）から，全体として見た場合に原告の個性が表現されており，全体としての著
作物性を認めるのが相当である。
カ本件振付け１７（楽曲：Maunaleo）
(ｱ) He aloha nō ’o Maunaleo
ａ alohaは「愛する」，Maunaleoは「マウナレオ」（山の名前）の意味
5 であり（乙３３，弁論の全趣旨），原告は，これを「本当に愛しい山マウナレ
オ」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左腕は脇を開き，肘を曲げ
た状態で，掌を下に向け指先を伸ばし左胸の前に添え掌を上に返し，右腕は脇を開
き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添えた左掌の周り
10 を一周回し，掌を上に返しながら，体の前から回すように右方向へ肘を伸ばし，顔
と目線の向きは，はじめは左下へ向け，体の右方向へ右腕を伸ばす直前に右へ向け
る，②体の向きを右斜め前に向け，指先を伸ばして掌の下に向けた状態で両手を伸
ばしつつ，腰の前あたりに降ろし，掌を下に向けたまま，両手の掌を揃えて平行に
揃えて腰の前あたりに置くような動作をしてから，両手の掌を返して前に向け，そ
15 の後両手の掌を左右にゆっくり少し開き，このとき，顔と目線は，両手の方へ向け
てから，斜め上に向ける，という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，右手で心（ハート）を差し出すような
動作をすることで，愛されているものを表していると主張する。しかし，ここでの
He alohaに対応する①の動作は，本件振付け１３（上記ウ）に対応する楽曲（Ua
20 Lanipili I Ka Nani O Papakōlea ）の同様の歌詞の「 Ke aloha i ka ʻohu, e
Papakōlea」の中の「aloha」（上記ウ(ｺ)の①の動作）に対応する甲５１の左下の振
付けと同様のものであるから，「aloha」の歌詞から想定される動作であると認めら
れる。
次に，②の動作についてみると，原告は，マウナレオの山の裾野を両手で表現し，
25 目線の動きによってマウナレオの山の壮大さを表していると主張するところ，完全
に立っているか立膝であるかの違いを除けば，甲４６の右下の振付けも立膝の姿勢
をとりながら同様の動作をしており，これを立ち姿で行う②の動作に有意な差異が
あるとはいえない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
5 (ｲ) I lohia e ke kilihuna
ａ lohiaのうちのlohiaは「きらめき」，kilihunaは「かすかな霧雨」の
意味であり（乙３６，５４），原告は，これを「かすかに煌めく霧雨」と意訳して
いる。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①体の向きを右斜め前に向けた
10 まま，両手は掌を正面に向け指を伸ばした状態で，両腕を，軽く肘を曲げ正面の上
に伸ばし，この時，最初は右掌を左掌よりもやや高くし，その状態のまま，両掌を
一度握りしめ再び指先を伸ばし開き，次に，左掌と右掌の位置を入れ替え，再度両
掌を一度握りしめ再び指先を伸ばし開き，このとき，顔と目線の向きは両手の先へ
向ける，②指を揃えて両掌を開き，掌を前に向け，両腕をやや斜め前へ伸ばし，そ
15 の後，両掌の高さを揃えて掌を前に向けたまま，両掌の指を細かく震わせつつ，左
右の掌を同時にゆっくりと降ろしてきて，このとき，顔と目線の向きは両掌の方へ
向け，両掌の動きに合わせて，上から下へ降ろしてくる，という２つのパートから
なる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，両手をかかげて，掌を握り，開くこと
20 で，きらめいている様子を表現していると主張するところ，乙３５の６の振付けも，
両手をかかげて，左右の手の高さを交互に入れ替える点で同様のもので，掌を握っ
たり開いたりするか否かに違いがあるにすぎず（被告はこの点の違いもないと主張
するが採用できない）。上記の違いは細かなものであるから有意な差異があるとは
いえない。
25 次に，②の動作についてみると，原告は，両手を細かく震わせながら下へ降ろす
ことで，風にふかれて光輝く霧雨を表現していると主張するが，両手をかかげて指
先をぱらぱらと動かしながら両手同時に斜めに下ろすというua（雨）に対応するハ
ンドモーション（乙３，４）と同様の動作であるところ，ua（雨）とkilihuna（か
すかな霧雨）の歌詞の語義が同義であることに照らせば，歌詞から想定される動作
であると認められる。
5 ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｳ) Kohu ’ahu’ao no ka uka
ａ ʻahuは「（肩マント・シャツ・コートのような）上半身や肩部をおお
う衣服や外被」，ukaは「高地の」の意味であり（乙３６），原告は，これを「高地
10 にかけられたコートのよう」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①体を正面に向け，右腕は，脇
を軽く閉じて肘を曲げ，右手の指を揃えて伸ばし，指先を体の方へ向け，右肩の上
あたりに持ってきて，これと同時に，左腕も，脇を軽く閉じて肘を曲げ，左手の指
を伸ばし，左掌を体の方へ向けつつ右肩の前へ持ってきて，続いて，右手と左手の
15 位置を代えて，左右対称の動作を行い，このとき，顔と目線は，両手の位置に合わ
せて，右から左へ動かす，②両手の掌を正面に向け指を伸ばした状態で，体の正面
斜め前に伸ばし，このとき，右腕は軽く肘を曲げて，右掌を左掌よりもやや下に置
く。顔と目線は，伸ばした両手の指先へ向ける，という２つのパートからなる動作
をしている。
20 まず，①の動作についてみると，原告は，両手を使い交互に肩に添えることで，
繊細に織り込まれたコートが肩にかけられている様子を表していると主張する。
ʻahuが肩部を覆う外被の意味であり，甲４６の左下の振付け及び乙３５の６の振付
けでも両手を同時に両肩を持っていく動作をしていることから，手を肩に持って行
く動作自体はありふれたものである。しかし，上記の類例はいずれも両手を肩に持
25 って行くのが一瞬であるのに対し，①の動作は，両手をまず片方の肩に持っていき，
その後両手をもう一方の肩に持っていくのであって，体全体の動きが異なり，この
違いから受ける印象はかなり異なる。したがって，①の動作は，歌詞の語義や既存
の振付けと基礎を同じくしつつ，そのアレンジにおいて有意な差異があるというべ
きである。
次に，②の動作についてみると，原告は，両手を高くかかげることで高地の高さ
5 を表現していると主張するところ，ukaが「高地」の意味であり，甲４６の右上・左
下，乙３４の３の振付けも両手をかかげる点は同じであり，左右の手の上げる高さ
に違いがあるという点に違いがあるにすぎない。そして，その違いも僅かなもので
あるから，有意な差異があるとはいえない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は原告
10 の個性が表れていると評価できるが，②の動作は原告の個性が表れているとは評価
できない。
(ｴ) He kamalani kamaehu kau i ka hano ē
ａ kamalaniは「お気に入りの子供」，kamalani kamaehu kauは「大切に
され」，「i ka hano ē」は「崇められる」の意味であり（乙３６，弁論の全趣旨），
15 原告は，これを「大切にされ，力と強さを崇められる」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，体を右側へ向け，左腕はまっすぐ下へ降ろしス
カートを軽く握り，右掌を開いて上に向け，右腕は肘を軽く曲げた状態で体の右側
へ伸ばし，そのまま流れるように，右腕を少し前に回して体の右斜め前に伸ばし，
顔と目線は，右手の指先に向け，右手の動きに合わせて動かし，右手と右腕は直前
20 の動作と同じ状態のまま，左掌を上に向け，指先を伸ばした状態で，左腕を左斜め
前上に向けてゆっくりと伸ばしていき，顔と目線は，左斜め上に向ける，という動
作をしている。
この動作について，原告は，右腕を体の右横から斜め前に伸ばすことによって，
マウナレオ（母親）が人々に大切にされていることを表しており，左手を高くかか
25 げることで，マウナレオ（母親）が人々から尊敬されていることを表現していると
主張する。このように本件振付け１７では，片方の手を横に伸ばし，その手を横か
ら斜め前に伸ばし，その後もう片方の手を上に伸ばしているところ，３つの手の伸
ばし方を個別に取り上げればこれと同様の振付けも見られるものの，この３つの手
の伸ばし方をこのように組み合わせた振付けは他に見られず，歌詞や曲想から通常
想定される動作であるともいえず，また，体全体の動きとしても大きなものである
5 から，なお有意な差異があるというべきである。これに対し，被告は，手の伸ばし
方には類例があると主張するが，被告の主張は，上記判断を左右するものではない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表現さ
れていると評価できる。
(ｵ) He kamalei, kamahiwa pā i ka lani ē ka lani ē
10 ａ Kamaleiは「かわいい子供」，「最愛の子供」，laniは「天国」の意味
であり（乙４，３６），原告は，これを「尊敬され大切にされる天国に触れる
ように」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①右腕の脇を開き，肘を曲げ，
右掌を下に向け指先を伸ばした状態で右胸の前に水平に添え，右手をその状態とし
15 たまま，左手は，左掌を下に向け指先を伸ばし，左腕を左斜め前に伸ばした状態か
ら頭の上の方へ動かし，左手を頭の上から首の後ろ，左肩の前を通るように降ろし
ていき，左胸の前まで持ってきたところで，左掌を下に向けて指を揃えて伸ばし，
胸の前で左掌と右掌との指先をつき合わせるように揃え，顔と目線の向きは，はじ
めはやや右下へ向け，左手が首の後ろを通った辺りから左側へ動かし，両手の掌を
20 揃えた際には指先の方へ向ける，②両掌を同時に返して体の方へ向け，指先を上に
伸ばした状態で，左右同時に両腕を正面上までゆっくりと同じ高さまで伸ばしきり，
顔と目線は，両手の動きと合わせて上に向けていき，次に，指先を伸ばした状態で
掌を正面に返し，両掌を正面に向けて左右同じ高さを保ったまま，体の前を通って
両腕をゆっくり体の横まで降ろしていき，顔と目線は，両手の動きと合わせて下へ
25 降ろしていき，正面を向いた状態で動きを止める，という２つのパートからなる動
作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，左手で体にレイを掛ける動作をするこ
とで，マウナレオ（母親）が，人々から尊敬され，大切にされていることを表して
いると主張する。レイを首に掛けるしぐさというこの振付けは，leiという音が含ま
れているkamaleiという歌詞の振付けとして，leiに対応するハンドモーション（乙
5 ４）を行うものと考えられるところ，甲４６の左下の振付けも，首に掛けたレイに
やさしく触れるようなイメージで片方の肩からもう片方の肩へ手を移動させるとい
うleiに対応する別のハンドモーション（乙５）を行っていることに照らせば，lei
という音が含まれているkamaleiという歌詞の振付けとして，leiに対応するハンド
モーションを行うことについては類例があると認められる。そうすると，①の動作
10 は，他に類例のある歌詞の解釈に基づいて，その解釈に対応するハンドモーション
の一つを当てるものにすぎないから（上記(1)オ），ここでの歌詞にそのような振付
けを当てることに原告の個性が現れていると認めることはできない
次に，②の動作についてみると，原告は，両手をゆっくりと胸の前から空の方へ
かかげることで，天国（神様に愛されていること）を表現していると主張するとこ
15 ろ，lani（天国）に対応するハンドモーションは，両手を高く上げ，合わせてから
広げる（乙４），手を上に伸ばし，その後その手をクロスさせて開く（乙５）とい
うものであり，甲４６の他の振付けもいずれも両手を上にかかげてクロスするなど
している。②の動作は，両手を伸ばした後に合わせたりクロスさせたりしないとい
う点でこれらと異なるものの，歌詞の語義や既存の振付けと基礎を同じくする中で
20 の微差というべきであり，この違いに有意な差異は認められない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
(ｶ) 間奏
ａ本件振付け１７では，大きく分けて，①左腕は下に降ろし，スカート
25 を軽く握り，右腕は軽く肘を曲げ正面へ伸ばし，右掌を下へ向け，右手の指先を正
面へ伸ばしつつ，右腕をゆっくりと一度シェイクさせ，顔と目線は右斜め前へ向け
る，②左腕の脇を開き，左腕の肘を曲げ，左掌を下に向け指先を伸ばした状態で左
胸の前に水平に添え，右腕は下におろし，スカートを軽く握る。顔と目線は左斜め
前へ向ける，という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，本件振付け１１に対応する楽曲である「Lei
5 Ho’oheno」に係るイントロに対応する振付けの１つである甲２６の右下の振付けと
同様のものである。
次に，②の動作についてみると，乙３５の１０の振付けと同様のものである。
ｂしたがって，ここの間奏に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
10 (ｷ) He aloha nō ’o Maunaleo，I lohia e ke kilihuna，Kohu ’ahu’ao no
ka uka，He kamalani kamaehu kau i ka hano ē，He kamalei, kamahiwa pā i ka
lani ē，ka lani ē，間奏
上記(ｱ)ないし(ｶ)と同様である。
(ｸ) Po’ohina i ka ’ohu kolo
15 ａ Po’oは「頭」，hinaは「しらがの」，ohuは「霧」，kolo
の意味であり（乙３６），原告は，これを「銀色の霧に覆われている」と意訳して
いる。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①脇を広げて両腕の肘を曲げ，
両掌の指先を伸ばし，両掌を頭の左右で内側に向け，両掌をこめかみ横の髪の生え
20 際に一度当ててから，両掌を返して内側に向けた状態で，両腕を同時にゆっくりと
上に伸ばし，顔と目線は正面斜め上へ向ける，②顔の正面斜め上の位置で，両掌を
軽く開き，右掌を左掌のやや上に置いた後，両掌を回転させるよう上下の位置を２
回入れ替えつつ，左足右足を交互に２歩ずつ左へ踏み出し左周りに一周ターンし，
顔と目線は正面斜め上に向けた状態を保つ，という２つのパートからなる動作をし
25 ている。
まず，①の動作についてみると，原告は，両手を額に添え，髪の毛の生え際辺り
をなでることで，母親の銀色になった髪の毛を表現していると主張するところ，こ
の動作は，甲４６の左下の振付けと同様である。
次に，②の動作についてみると，原告は，両手を回しつつターンを行うことで，
山の高いところが霧に覆われている様子を表現していると主張するところ，両手を
5 かかげて回す動作は甲４６の左下の振付けと同様であり，乙３５の１１では同様の
動作をターンしながら行っているから，類例があると認められる。これに対し，原
告は，ターンの有無による違いを強調するが，上記に照らして採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
10 (ｹ) Kahiko no ka poli ’olu
ａ Kahiko no kaは「飾る装飾品」，poli ʻoluは「穏やかな心」の意味
であり（弁論の全趣旨），原告は，これを「穏やかな心を飾る装飾品」と訳してい
る。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①右腕の脇を開き，肘を曲げ，
15 右掌を体の方に向け指先を伸ばした状態で右胸の前に添え，左腕は脇を開き，肘を
曲げ，左掌を体の方に向け指先を伸ばした状態で首の後ろに添え，その後，左手と
右手の位置を入れ替え，左右対称の動作を行い，顔と目線は，両手の動きに合わせ
て，右斜め下，続いて左斜め下へ向ける，②左腕の脇を開き，肘を曲げ，左掌を体
の方に向け指先を伸ばした状態で左胸の前に添えつつ，右腕も脇を開き，肘を曲げ，
20 右掌を体の方に向け指先を伸ばした状態で，右掌を左掌の上に一度添え，その後左
掌の下に添え，顔と目線は，胸の前に置かれた両手の方（正面やや斜め下）へ向け
る，という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，左右交互に，片方の手を胸の前，もう
片方の手を首の後ろに置くことで，レイなどの装飾品によって飾られていることを
25 表していると主張する。この動作は，歌詞から想定されるものではなく（kahiko
［装飾品］はその一種であるlei［レイ］と関連性を有する語であるが，ここの動作
はleiのハンドモーション［乙４，５］とも異なる。），他に類例も見られないから，
本件振付け１７に独自のものであると認められる。これに対し，被告は，既存のlei
のハンドモーションどおりであると主張する。しかし，leiのハンドモーションは，
レイを首に掛けるしぐさ（乙４），首にかけたレイにやさしく触れるイメージで左
5 肩から右肩に手を移動させる（乙５）というものであるから，①の動作はこれらと
異なり，その些細なアレンジともいえないものであるから，被告の主張は採用でき
ない。
次に，②の動作についてみると，原告は，両手を胸（ポリ，心［ハート］を表
す）の前に置くことで，その装飾品が愛とともに与えられることを表現していると
10 主張するところ，両手を胸の前に置く動作は甲４６の左下及び右下の振付けと同様
であり，同左下の振付けは，置いた左右の手の上下位置を回しながら入れ替える点
でも②の動作とは目立たない差異にすぎない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，本
件振付け１７独自のものであり，原告の個性が表現されているは評価できるが，②
15 の動作は，原告の個性が表れているとは評価できない。
(ｺ) Apo ’ia e nā kualono
ａ apoは「取り巻く」，kualonoは「山頂に近い領域」の意味であり
（乙３６，５４），原告は，これを「囲まれている尾根に抱かれ」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①右掌の指先を伸ばし，右腕
20 を体の横に降ろし，左掌の指先を伸ばし下に向けた状態で，左腕を，やや左斜め前
へまっすぐ伸ばし，顔と目線は左手の先へ向け，左腕を伸ばし切った後，すばやく
左腕の肘を曲げ，体の向きを右から右後ろへ向けつつ，右腕の肘も同時に曲げなが
ら，体が後ろを向いた状態で，両掌を内向きに指を伸ばした状態で胸の前で交差さ
せる，②左掌の指先を伸ばし体の前へ向けた状態で，左腕を正面斜め上へ伸ばし，
25 右掌も指先を伸ばし正面を向けた状態で，右腕を正面斜め上に伸ばし，このとき，
右腕の肘を軽く曲げ，右掌を左掌のやや下（顔の前あたり）の位置に置き，顔と目
線は両手の指先の方へ向け，この一連の動作は，体が正面と反対側（左斜め後ろ
側）に向いた状態で行う，という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，左手を伸ばして体の向きを変えること
で，周囲を囲まれて包み込まれている様子を表していると主張するところ，この動
5 作は，甲４６の左下の振付け及び乙３４の２の振付けと同様である。
次に，②の動作についてみると，原告は，後を向いたまま両手をかかげることで，
マウナレオの尾根を表現していると主張するところ，両手をかかげる動作は乙３４
の３ないし５でも行われているが，正面と反対側を向いた状態のまま動作を行うこ
とは，本件の証拠にある様々な振付けを通覧する限り特異な例であり，この違いは
10 有意な差異というべきである。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は原告
の個性が表れているとは評価できないが，②の動作は，原告の個性が表れていると
評価できる。
(ｻ) He hi’ina, hi’alo, aloha ē
15 ａ hi’iは「（子供などを）胸に抱きかかえる」，alohaは「愛する」の
意味であり（乙３３，３６），原告は，これを「抱きして近くに愛する」と意訳し
ている。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左斜め前へ体を向け，右腕
を左斜め前へまっすぐ伸ばして，伸ばし切ったところで，物をつかみ取るように一
20 度右手のこぶしを素早く握り，その後，右腕の肘を曲げ，右掌を軽く握った状態で，
胸の前に添える。左腕は軽く肘を曲げた状態で下に降ろし，スカートを軽く握り，
顔と目線は，右手の方へ向け，右手の動きに合わせて動かす，②左手を同じ状態の
まま，右腕を，軽く肘を曲げ，右掌を開きつつ，掌を上に向け指先を伸ばした状態
で再び左斜め前に伸ばし，体の前を回すように右斜め前まで移動させ，このとき，
25 顔と目線は，直前の動作と同じく右手の先へ向け，右手の動きに合わせて左から右
へ動かす，という２つのパートからなる動作をしている。
これらについて，原告は，直前の尾根に囲まれている動作から向きを変え，右手
を伸ばしてつかみ取り，それを胸（ハート）の方にもってくることで，誰かへの愛
おしい気持ちを表現していると主張する。
まず，①の動作についてみると，胸に持ってくる手の拳を握っているか否かの違
5 いを除けば，乙３５の８の振付けと同様であり，この違いに有意な差異があるとは
いえない。
次に，②の動作についてみると，本件振付け１３（上記ウ）に対応する楽曲（Ua
Lanipili I Ka Nani O Papakōlea）の甲５１の左下の振付けにおいて，「Ke aloha
i ka ’ohu, e Papakōlea」の中の「aloha」（上記ウ(ｺ)の①の動作）に対応する振
10 付けと同様のものであるから，「aloha」の歌詞から想定される動作であると認めら
れる。これに対し，原告は，胸に持ってくる手の拳を握っているか否かの違いを強
調するが，体の動きとしては細部の目立たない相違にすぎないから，原告の主張は
採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
15 いるとは評価できない。
(ｼ) Hi’ipoli, hi’ilei, hi’ilani ē hi’ilani ē
ａ hi’iは「（子供などを）胸に抱きかかえる」，leiは「（頭や首につ
けられる）花輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，laniは
「天国」の意味であり（乙４，３６），原告は，これを「心から愛おしく，大切で
20 高貴」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左斜め前へ体を向け，左腕
を左斜め前へ伸ばし，伸ばしきったところで，物をつかみ取るように一度左手のこ
ぶしを素早く握り，左腕の肘を曲げ，左掌を軽く握った状態で，胸の前に添え，右
腕は軽く肘を曲げた状態で下に降ろし，スカートを軽く握り，顔と目線は，左手の
25 方へ向け，左手の動きに合わせて動かす，②右手を同じ状態のまま，左掌を開いて
体の方に向け，指先を伸ばした状態で，左腕をまっすぐ上に伸ばし，顔と目線は，
左手の方へ向け，左手の動きに合わせて上へ動かし，右手を同じ状態のまま，左掌
を正面に向けて返し，体の前を通って左腕をゆっくり体の横まで降ろしていき，顔
と目線は，左手の動きと合わせて下へ降ろしていき，正面を向いた状態で動きを止
める，という２つのパートからなる動作をしている。
5 まず，①の動作についてみると，原告は，左腕を伸ばして，もう一度つかみとり，
胸（ハート）の方へ近づけることで，母親への深い愛情を表現していると主張する
ところ，胸に持ってくる手の拳を握っているか否かの違いを除けば，乙３５の８の
振付けと同様であり，この違いは細部の目立たない差異にすぎないから，有意な差
異とはいえない。
10 次に，②の動作についてみると，原告は，天国の方向へ左腕を伸ばしいくことで，
最愛の人への感謝の気持ちを表し，そこから掲げた腕をおろしていき，次の動作に
つなげていると主張するところ， lani（天国）に対応するハンドモーションは，両
手を高く上げ，合わせてから広げる（乙４），手を上に伸ばし，その後その手をク
ロスさせて開く（乙５）というものであり，乙３４の３及び５の振付けも両手を上
15 にかかげている。これに対し，②の動作は，掲げるのが片手である点で異なるが，
同じ動作を片手で行うか両手で行うかはありふれた変化にすぎず，この違いも有意
な差異とはいえない。これに対し，原告は，他の振付けとの違いを強調するが，上
記に照らして採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
20 いるとは評価できない。
(ｽ) 間奏
上記(ｶ)と同様である。
( ｾ ) Po’ohina i ka ’ohu kolo ， Kahiko no ka poli ’olu ， Apo ’ia e nā
kualono，He hi’ina, hi’alo, aloha ē，Hi’ipoli, hi’ilei, hi’ilani ē，hi’ilani
25 ē，間奏
上記(ｸ)ないし(ｽ)と同様である。
(ｿ) Eia ku’u lei aloha
ａ ku’uは「私の」（乙５４），leiは「（頭や首につけられる）花
輪」，「〈比喩〉最愛の子供〔妻・夫・恋人・弟・妹〕」，alohaは「愛する」の意
味であり（乙３３，５４），原告は，これを「これは私の大切なレイ」と訳してい
5 る。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左手と左腕は直前の動作と
同じ状態のまま，右腕の脇を開き，肘を曲げ，右掌を開いて下へ向け，胸の前に添
え，そのとき，両掌の指先を伸ばして胸の前で水平に揃え，両手の指先同士が触れ
る程度の状態とする，②両掌を同時に内側へ返し，両手を揃えたまま，両腕を同時
10 に上へ伸ばし，頭の後ろへ回してから，それぞれ両肩の前を通して胸へまで降ろし，
顔と目線の向きは，両手の先へ向けて，両手の動きに合わせて胸の前から上へ動か
し，両手を肩まで降ろしたところでやや左下へ向ける，という２つのパートからな
る動作をしている。
これらについて，原告は，両手を胸の前から上にかかげていき，首の後ろから型
15 の前を通して降ろしていくことで，レイを掛ける人をどれだけ愛しているか，非常
に深い愛情を示していると主張する。
まず，①の動作についてみると，胸の前で掌を自分の方に向けるというwau又はau
（私）に対応するハンドモーションである（乙３）ところ，kuʻuという歌詞の語義
がwau又はauと同義であることに照らせば，歌詞から想定される動作であると認めら
20 れ，甲３５の右下の振付けでも同様の動作をしている。
次に，②の動作についてみると，レイを首に掛けるしぐさというleiのハンドモー
ション（乙４）を両手で行うものであり，乙３４の４の振付け，乙３５の６ないし
７，１１の振付けと同様である。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
25 いるとは評価できない。
(ﾀ) No Maunaleo i ka nani
ａ Maunaleoは「マウナレオ」（山の名前），naniは「美しい」の意味
であり（乙５４，弁論の全趣旨），原告は，これを「美しいマウナレオ」と訳して
いる。
ｂ本件振付け１７では，体の向きを斜め右前に向け，両手を揃えたま
5 ま両腕を同時に腰の前までまっすぐ伸ばし，指先を伸ばして両掌を下へ向け，続い
て，両掌を同時に返して正面へ受け，胸の前辺りで両手を左右にゆっくりと開き，
顔の向きは，両手の方へ向け，両手を左右に開くところで斜め上へ向ける，という
動作をしている。
このような動作について，原告は，両腕を胸の前で左右に開くことで山の裾野を
10 表現し，視線を上にもってくることで，マウナレオの力強さ，雄大さ，美しさを表
現していると主張するところ，同様の歌詞である上記 ( ｱ) の「 He aloha nō ʻo
Maunaleo」の歌詞の中の「Maunaleo」の歌詞に対応する振付けにおいて，甲４６の
右下の振付けも立膝の姿勢をとりながら同様の動作をしており，これを立ち姿で行
う②の動作はありふれた変化にすぎず，その点に有意な差異があるとはいえないか
15 ら，「Maunaleo」の歌詞から想定される動作であると認められる。これに対し，原
告は，動作を完全に立って行うか否かの違いを強調するが，姿勢としては立ち姿の
方がむしろ通常のものであり，これにより有意な差異が生じているとはいえないか
ら，原告の主張は採用できない。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
20 いるとは評価できない。
(ﾁ) ʻOhuʻohu i ka Mālie
ａ Ohuは「霧」，Mālieは「マリエの風」の意味であり（乙３６，弁論
の全趣旨），原告は，これを「マリエの風に讃えられる」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①体を正面に向け，左腕は，
25 脇を軽く閉じて肘を曲げ，左手の指を揃えて伸ばし，指先を体の方へ向け，左肩の
上あたりに持ってきて，これと同時に，右腕も，脇を軽く閉じて肘を曲げ，右手の
指を伸ばし，右掌を体の方へ向けつつ左肩の前へ持ってきて，続いて，右手と左手
の位置を代えて，左右対称の動作を行い，このとき，顔と目線は，両手の位置に合
わせて，左から右へ動かす，②腰の高さ辺りから頭の上まで，両腕の肘を軽く曲げ
て両掌の指先を伸ばした状態で，右腕，左腕，右腕の順に，下から上に内回りで半
5 円を描くように交互に揺らしながら，両腕を持ち上げていき，顔と目線は，両手の
動きに合わせて下から上に動かす，という２つのパートからなる動作をしている。
まず，①の動作についてみると，原告は，左右交互に両手を肩に添えることで，
山にレイがかかっているように，マウナレオに霧がかかっている様子を表現してい
ると主張するところ，この動作は，首に掛けたレイにやさしく触れるようなイメー
10 ジで片方の肩からもう片方の肩に手を移動させるというleiに対応するハンドモーシ
ョン（乙５）であると認められる。Ohuʻohu（霧）の歌詞の箇所でleiの動作をとる
振付けは，歌詞から導かれるものではないが，乙３４の３の振付けも，レイを首に
掛けるしぐさというleiに対応する別のハンドモーション（乙４）を行っていること
に照らせば，’Ohuの歌詞の振付けにleiのハンドモーションを行うことについては
15 類例があると認められる。そうすると，①の動作は，他に類例のある歌詞の解釈に
基づいて，その解釈に対応するハンドモーションの一つを当てるものにすぎないか
ら（上記(1)オ），そのような振付けを当てることに原告の個性が表れていると認め
ることはできない。
次に，②の動作についてみると，原告は，両手を回すように動かしながら上にあ
20 げていくことで，やわらかい風が吹き上げている様子を表現していると主張すると
ころ，Mālie（マリエの風）という歌詞と関連するmakani（風）のハンドモーション
は，両手を伸ばして片手でつむじの上に塩を描くように回すもので，強い風や嵐の
ときは両手を頭上に上げて大きく回すというものであり（乙３），甲４６の右上の
振付けもこのハンドモーションと同様の動作をしている。しかし，②の動作は，右
25 腕，左腕，右腕の順に下から上に内回りで半円を描くように交互に揺らしながら両
腕を持ち上げていくというもので，体全体の動きが異なり，その違いから受ける印
象に有意な差異が認められるから，風をイメージする振付けの中でも，本件振付け
１７独自のものと認めるのが相当である。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けのうち，①の動作は，原
告の個性が表れているとは評価できないが，②の動作は，本件振付け１７独自のも
5 のであるから，原告の個性が表現されていると評価できる。
(ﾂ) He kamalani kamaehu kau i ka hano ē，He kamalei, kamahiwa pā i
ka lani ē，ka lani ē，間奏
上記(ｴ)ないし(ｶ)と同様である。
(ﾃ) Eia ku’u lei aloha，No Maunaleo i ka nani，’Ohu’ohu i ka Mālie ，
10 He kamalani kamaehu kau i ka hano ē，He kamalei, kamahiwa pā i ka lani ē
上記(ｿ)ないし(ﾁ)並びに(ｴ)及び(ｵ)と同様である。
(ﾄ) No Maunaleo ke aloha kū i ka la’i ē
ａ Maunaleoは「マウナレオ」（山の名前），alohaは「愛する」，la’i
は「静けさ」という意味であり（乙３３，弁論の全趣旨），原告は，これを「マウ
15 ナレオは深い愛の静寂さがある」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①両掌の指先を伸ばし，正面
を向けた状態で両腕を上に伸ばし，右腕の肘を軽く曲げて，右掌を左掌のやや下に
添え，顔と目線は両手の方へ向ける，②両掌を体の方へ返し，両腕の肘を同時に曲
げて，両手を胸の前で交差させる，③両掌を下に向け，肘を軽く曲げつつ，腰の高
20 さで両腕を前へ伸ばし，腰の高さで，両掌を下へ向けたまま，両手を左右にゆっく
りと開き，顔と目線は左手の方へ向ける，という３つのパートからなる動作をして
いる。
まず，①の動作についてみると，原告は，両手を高くかかげることで，マウナレ
オの高くそびえたつことを表現していると主張するところ，乙３５の６及び８の振
25 付けと同様の動作である，
次に，②の動作についてみると，原告は，両手を胸の前で交差させることで，マ
ウナレオ（母親）への深い愛を表現していると主張するところ，これは，両手を胸
の前でクロスするというaloha（愛）に対応するハンドモーションである（乙５）。
続いて，③の動作についてみると，原告は，両手を腰の高さで前に伸ばし，掌を
下に向け，ゆっくり左右に広げることで，静けさを表していると主張するところ，
5 ここでのlaʻi（静けさ）と同義のmālie（静かな）に対応するハンドモーションが両
手を下に広げるものであること（乙２６）に照らせば，laʻiという歌詞から想定さ
れる動作であると認められる。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
いるとは評価できない。
10 (ﾅ) Aloha ē, aloha ē
ａ alohaは「愛する」の意味であり（乙３３），原告は，これを「愛す
るあなた本当に愛しい」と意訳している。
ｂ本件振付け１７では，大きく分けて，①左腕は脇を開き，肘を曲げ
た状態で，掌を下に向け指先を伸ばし左胸の前に添え掌を上に返し，右腕は脇を開
15 き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし，左胸の前に添えた左掌の周り
を一周回し，右掌を上に返しながら，体の前を回すように右斜め前へ右腕を伸ばし
ていき，顔と目線は，はじめは両手の方（やや左下）へ向け，右手を右斜め前に伸
ばしていくところで右斜め前へ向ける，②右手は同じ状態のまま，左腕の脇を閉じ
て肘を曲げ，左掌の指先を伸ばし一度口に当ててから，左掌を上に向けた状態で左
20 腕を左斜め前へまっすぐ伸ばしていき，顔と目線は，左斜め前に向ける，③左腕は
脇を開き，肘を曲げた状態で，掌を下に向け指先を伸ばし左胸の前に添え左掌を上
に返す。右腕は脇を開き，肘を曲げた状態で，右掌を下に向け指先を伸ばし，左胸
の前に添えた左掌の周りを一周回し，右掌を上に返しながら，体の前を回すように
右斜め前へ右腕を伸ばしていき，顔と目線は，はじめは両手の方（やや左下）へ向
25 け，右手を右斜め前に伸ばしていくところで右斜め前へ向け，この一連の動作を，
右回りのターンをしながら行う，④右手は同じ状態のまま，左腕の脇を閉じて肘を
曲げ，左掌の指先を伸ばし一度口に当ててから，左掌を上に向けた状態で左腕を左
斜め前へまっすぐ伸ばしていき，顔と目線は，左斜め前に向ける，という４つのパ
ートからなる動作をしている。
これらの動作について，原告は，胸の前で腕を回して右手を右斜め前に伸ばして
5 いく動作，左手を口に一度あてて左斜め前に伸ばしていく動作もいずれも，永遠に
続く愛を表現していると主張する。
まず，①の動作についてみると，甲３５の左下の振付けは間奏で同様の振付けを
しており，また，本件振付け１３（上記ウ）に対応する楽曲（Ua Lanipili I Ka
Nani O Papakōlea）の間奏（上記ウ(ｳ)）に対応する振付けの１つである甲５１の左
10 下の振付けも同様のものであるところ，「Aloha ē, aloha ē」の直後が終奏である
ことに照らせば，曲想から想定される動作であると認められる。
次に，②の動作についてみると，手を口元に置いた後に手を前に伸ばすという
alohaに対応するハンドモーション（乙３）と同様である。
続いて，③の動作についてみると，上記①の動作をターンをしながら行うという
15 ものであるところ，ここは単純に①の動作と同じ動作を繰り返すことをしない点に
工夫は見られるものの，そのために通常のターンを組み合わせることに有意な差異
があるとはいえない。
さらに，④の動作についてみると，上記②の動作と同様である。
ｃしたがって，ここの歌詞に対応する振付けは，原告の個性が表れて
20 いるとは評価できない。
(ﾆ) 終奏
ａ本件振付け１７では，大きく分けて，①左腕は下に降ろし，スカー
トを軽く握り，右腕は軽く肘を曲げ正面へ伸ばし，右掌を下へ向け，右手の指先を
正面へ伸ばしつつ，右腕をゆっくりと一度シェイクさせ，顔と目線は右斜め前へ向
25 け，左腕の脇を開き，左腕の肘を曲げ，左掌を下に向け指先を伸ばした状態で左胸
の前に水平に添え，右腕は下におろし，スカートを軽く握り，顔と目線は左斜め前
へ向ける，②体を右側へ向け，指先を伸ばして左掌を下に向けた状態で，左腕を胸
の高さでまっすぐ右側に伸ばし，伸ばしきったところで一度シェイクし（波打た
せ），このとき，顔と目線は体の左側（ステージの正面側）へ向け，続いて，体を
左側に向け，指先を伸ばして右掌を下に向けた状態で，右腕を胸の高さでまっすぐ
5 左側に伸ばし，伸ばしきったところで一度シェイクし（波打たせ），このとき，顔
と目線は体の右側（ステージの正面側）へ向ける，③体の向きを斜め右斜め前に向
け，指先を伸ばして掌の下に向けた状態で両手を伸ばしつつ，腰の前あたりに降ろ
し，掌を下に向けたまま，両手の掌を揃えて平行に揃えて腰の前あたりに置くよう
な動作をしてから，両手の掌を返して前に向け，その後両手の掌を左右にゆっくり
10 少し開き，このとき，顔と目線は，両手の方へ向けてから，斜め上に向ける，とい
う３つのパートからなる動作をしている。
まず，①及び②の動作についてみると，原告は，①及び②の動作について，楽曲
全体の解釈，イメージ，楽曲全体のテンポ，リズム等を考慮しつつ，楽曲の旋律を
表現したと主張するところ，①の動作は上記(ｶ)の間奏と同様の動作であるから，類
15 例があり，②の動作は，乙３５の１０の振付けと同様の動作である。
続いて，③の動作についてみると，原告は，この楽曲のモチーフであるマウナレ
オの裾野を表現していると主張するところ，冒頭の「He aloha nō ʻo Maunaleo」の
歌詞（上記(ｱ)）の中で「Maunaleo」に対応する振付けと同様であるから，類例自体
は存在しており，楽曲のタイトルが「Maunaleo」であることに照らせば，これをエ
20 ンディングの動作として選択することも曲想から想定し得ることである。
ｂしたがって，ここの終奏に対応する振付けは，原告の個性が表現さ
れているとは評価できない。
(ﾇ) 小括
以上のとおり，本件振付け１７には，完全に独自な振付けが見られる（(ｹ)①，
25 (ﾁ)②〔及び(ｾ)，(ﾃ)〕）上，他の振付けとは有意な差異があるアレンジもある
（(ｳ)①,(ｴ)，(ｺ)②〔及び(ｷ)，(ｾ)，(ﾂ)，(ﾃ)〕）から，全体として見た場合に原
告の個性が表現されており，全体としての著作物性を認めるのが相当である。
２争点２（本件各振付けの著作権の譲渡又は永久使用許諾の有無）について
被告の元従業員であるＰ２と原告の通訳担当者との間のメールのやりとり（乙１
３８）によれば，平成２５年１２月に，第三者が作曲したあるオリジナルソングに
5 原告が振付けを施した件について，楽曲と振付けの著作権を被告に１曲３０００ド
ルで譲渡することについてやりとりがなされたことが認められる。しかし，同月の
段階では金額面で折り合いがつかず，平成２６年１月９日のやりとり（乙１３９）
では，原告側から著作権を双方が保有するとの提案がされた後，最終的にこの件が
どのようにされたのかは明らかでなく，金員が実際に支払われたのかも明らかでな
10 い。
また，仮にこれらのやりとりで当該楽曲については著作権が譲渡ないし永久使用
許諾がされたのだとしても，本件各振付けについても同様にされたのか否かは明ら
かでない。
そして，他に本件各振付けについて著作権が譲渡ないし永久使用許諾がされたと
15 認めるに足りる証拠はないから，その事実は認められない。
３争点３（被告が本件各楽曲を演奏し，本件各振付けを上演し又は上演させる
おそれの有無）について
(1) 前提事実記載のとおり，本件振付け６等については，被告は，その著作物
性を否認し，原告との本件コンサルティング契約が終了した翌日の平成２６年１１
20 月１日以後も，ホイケ等のイベントやそのための練習において使用していると認め
られる。したがって，本件振付け６等については，被告が今後も使用するおそれが
あると認められる。なお，被告は，間奏等の歌詞のない部分については，本件振付
け６等と同じ振付けによるわけではなく，インストラクター等が自由かつ臨機応変
に踊っていると主張するが，そうであるとしても，間奏等を含めて本件振付け６等
25 のとおり上演するおそれがあることは否定できない。
そして，弁論の全趣旨によれば，ホイケ等のイベントやその練習においては，被
告代表者やＫＨＡの会員であるインストラクターがフラダンスを踊ることもあるも
のの，実際にフラダンスを踊るのは主としてＫＨＡの会員であると認められるが，
証拠（乙６１ないし８２，８４ないし１３４）及び弁論の全趣旨によれば，①ホイ
ケは，フラダンスの発表会であり，ＫＨＡでは，「フラフェスティバル」の名称で，
5 各地区ごとに年１回，各教室に属する会員が，通常週に１回から２回のレッスンで，
半年以上をかけて１曲の振付けを練習し，当日に他の教室の会員らの前で披露する
もの，②コンペティションは，ＫＨＡ所属の教室間で順位を競う大会で，各教室で
はこれに先だって対象曲の練習が少なくとも数か月前から行われるもの（なお，こ
れとは別に他団体との間で対外的に順位を競うコンペティションもあるが，平成２
10 ６年１１月１日以降にこの対外的なコンペティションは行われていない。），③フ
ラパーティーは，年末又は年始に各地区で行われるパーティで，参加したＫＨＡの
会員が曲に合わせて自由に踊るステージを中心として構成される場合が多いカジュ
アルなイベントであり，いずれもＫＨＡが主催し，事前準備や当日のプログラムな
いし進行を差配するものであったと認められる。これらからすると，各イベントに
15 おける会員によるフラダンスの上演は，そのための練習も含めてＫＨＡの管理の下
で行われるものと評価し得るもので，これらのイベントによる発表や交流はＫＨＡ
の会員の維持・増加のために行われるものと認められるから，会員による上演は，
被告ないしＫＨＡが上演させたものと評価し得るものである。
したがって，被告には，本件振付け６等を自ら上演し又は会員等に上演させるこ
20 とにより，原告の著作権を侵害するおそれがあると認められる。
(2) 他方，本件各楽曲及び本件振付け１等については，被告は原告の著作権を
認めた上で，今後も使用する予定はないと主張しており，実際にも，平成２６年１
１月１日以降のホイケ等のイベントでは使用されなかったと認められる（乙６１な
いし８２，８４ないし１３４）。したがって，本件各楽曲及び本件振付け１等につ
25 いては，被告が演奏し又は自ら上演し若しくは会員等に上演させるおそれがあると
は認められない。
(3) 以上によれば，原告の本件各振付けの上演等の差止請求及び本件各楽曲の
演奏の差止請求は，本件振付け６等の上演等の差止めを求める限度で理由がある。
４争点４（被告による本件各楽曲及び本件振付け１等に係る著作権侵害行為の
有無）について
5 上記争点３についての判断のとおり，本件振付け６等については，被告が，本件
コンサルティング契約が終了した翌日である平成２６年１１月１日以後に，ホイケ
等のイベントにおいて自ら上演し又は会員等に上演させたことがあると認められる。
なお，被告は，間奏等の歌詞のない部分については，本件振付け６等と同じ振付け
によるわけではなく，インストラクター等が自由かつ臨機応変に踊っていると主張
10 するが，仮に間奏等の振付けが本件振付け６等と異なるとしても，フラダンスが楽
曲の歌詞を表現する舞踊であることからすると，歌詞のない部分の振付けの重要性
は低いから，それにより著作権侵害を免れることにはならない。
他方，本件各楽曲及び本件振付け１等については，同日以後に被告が演奏し又は
自ら上演し若しくは会員等に上演させたことがあるとは認められない。
15 したがって，平成２６年１１月１日以降の被告による著作権侵害行為として認め
られるのは，本件振付け６等（又はその間奏等以外の部分）を自ら上演し又は会員
等に上演させたことにとどまるから，以下ではこれを前提に被告の損害賠償責任を
検討する。
５争点５（被告の故意又は過失の有無）について
20 被告が，前提事実記載のとおり，本件振付け６等について原告から上演すること
等を禁止するよう求められていたにもかかわらずこれらを上演する等していたとい
う経緯に照らせば，本件振付け６等を上演する等した行為が原告の著作権を侵害す
ることを予見することは可能であったというべきであるから，それらの振付けに係
る著作権侵害行為について被告に少なくとも過失があると認められる。
25 これに対し，被告は，本件振付け６等に著作物性があるという確たる認識を有し
ていなかったことを根拠に，本件振付け６等に係る著作権侵害行為に過失はあった
とはいえないと主張し，実際にも，被告は，平成２６年１０月の時点で，弁護士か
ら，原告のフラダンスの振付けには原則として著作物性はないとの意見書を得てい
たと認められる（甲３）。しかし，被告において本部長を務めていたＰ３が，クム
フラがフラダンス教室において指導することをやめた後にも当該クムフラの創作し
5 た振付けを演じることができるか否かということが問題となっていた事例を聞き及
んでおり（証人Ｐ３・２８ページ），上記のとおり被告は原告による振付けの著作
物性についても問題意識を持っていたことからすると，舞踊の著作物が著作物の一
つとして法文上明記される（著作権法１０条１項３号）一方，フラダンスの振付け
の著作物性を否定する確定判例もない中で，１通の弁護士の意見書を得ていたから
10 といって，過失を免れるものではないというべきである。したがって，被告の主張
は採用できない。
６争点６（原告の損害の有無及び額）について
(1) 本件コンサルティング契約の内容及び報酬の趣旨
ア本件コンサルティング契約の内容に，被告がＫＨＡの会員に対するフラ
15 ダンスの指導に関する助言等を求めた場合に，原告がこれに応じることが含まれて
おり，その報酬（月額１０００ドル）がこの指導助言の対価の趣旨を含むことにつ
いては，当事者間に争いがない。
他方，原告が，従前から，自ら創作した振付け及び作曲した楽曲をＫＨＡの会員
がホイケ（フラフェスティバル），フラパーティ及びコンペティションと呼ばれる
20 イベントで上演・演奏したり，これらのイベントに参加するための練習として教室
で上演・演奏したりすることを許容していたことは明らかであるが，原告は，被告
と本件コンサルティング契約を締結するに当たって，自ら創作した振付け及び作曲
した楽曲の使用許諾料を，その報酬に含めることについて明示の合意をしたとは認
められず，また，その他原告が，本件コンサルティング契約以外の場面で，被告と
25 の間で，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の使用許諾料の支払を受ける旨の
明示の合意をしていたとも認められない。そのため，本件コンサルティング契約の
内容として振付けや楽曲の使用許諾が含まれるか，その報酬が振付けや楽曲の使用
許諾料としての趣旨を含むかが争点となっている。
イそこでまず，原告が被告ないし被告を通じてＫＨＡの会員に対して行っ
ていた助言等の状況についてみると，証拠（甲６３，６４）及び弁論の全趣旨によ
5 れば，次のとおりと認められる。
(ｱ) 原告は，ＫＨＡが年間３ないし４回程度開催するワークショップ等に
おいて，ＫＨＡの会員に対し，事前に周知した課題曲について，ハワイから同行さ
せた「アラカイ」と呼ばれる補助者に振付けを披露させながら，振付けや楽曲につ
いて解説した上，参加者からの個別の質問に答える形で指導した。
10 (ｲ) 原告は，ワークショップ等のために来日した機会に，コンペティショ
ンに参加するＫＨＡの会員に対しても，コンペティションで上演する振付けや使用
する衣装等について指導していた。
(ｳ) 原告は，ワークショップ等で来日した機会以外でもメール等により助
言ないし指導を行っていたが，例えば，平成２５年７月から平成２６年１０月まで
15 の間において，原告がワークショップの機会以外に行った被告ないし被告を通じた
ＫＨＡの会員に対する助言等は，対外的なコンペティションでの楽曲，歌詞，衣装
や髪型について，メールを通じた形で行われた合計５回のみであった（甲６６ない
し７１）。
これらの指導助言のうち，ワークショップ等におけるものについては，原告は，
20 本件コンサルティング契約とは別にワークショップ等ごとに個別に準委任契約を締
結し，報酬（その報酬額は，１時間当たり４００ドルであった。甲２３の２）を指
導の対価として受け取っており，そのことについては，当事者間に争いがない。そ
して，これは上記の(ｱ)に関するものであるから，本件コンサルティング契約に基づ
く指導助言は，上記の(ｲ)及び(ｳ)に関するものであったと認められる。この点につ
25 いて原告は，上記の(ｲ)の報酬もワークショップ等ごとの個別の準委任契約の報酬に
含まれるとの趣旨の主張をするようにも解されるが，甲２３の２によれば，ワーク
ショップ等での報酬は，各カリキュラムのレッスン時間に基づいて算定されていた
と認められるから，原告の主張は採用できない。
そして，上記の(ｲ)は年３回から４回程度のワークショップ等の合間での指導にと
どまり，上記の(ｳ)は１６か月の間に振付け自体ではない事柄についてわずか５回の
5 助言指導にとどまるから，助言指導が全く行われなかった月もあったと考えられる
のに対し，本件コンサルティング契約の報酬が月額１０００ドルという定額である
ことからすると，本件コンサルティング契約は，原告が被告及びＫＨＡの会員に対
してフラダンスを指導する地位に継続的に就き，被告がＫＨＡの会員に対するフラ
ダンスの指導に関する助言等を求めれば原告から助言等を受けられるといういわば
10 顧問契約的なものであり（被告も，甲１１書面において，本件コンサルティング契
約のことを「顧問契約」と称している。），その報酬（月額１０００ドル）も，上
記のような助言等を現実に行ったこと自体に対する対価であるわけではなく，原告
が上記のような地位に就くことや，助言等を求められればその都度助言等を行うと
いうことに対する対価の趣旨を含むいわば顧問料的なものであると認められる。
15 ウところで，甲１４によれば，ハワイにおけるフラの文化においては，フ
ラの振付けはハワイの文化や自然等への深い理解が必要であり，先代のクムフラの
下で長年にわたり修行を積んで認められたクムフラのみができるとされており，ク
ムフラの意に反して，振付けの内容をアレンジしたり，振付けを無断で使用したり
することは許されないとされていることが認められる。そして，原告は，平成１８
20 年２月発行の「フラ事典」（甲９）では，創立したハーラウがカウアイ島最大の生
徒数を誇るハーラウとなっており，メリー・モナーク・フェスティバルでも上位入
賞を果たすほど素晴らしいクムフラであると紹介され，平成２０年２月発行の「フ
ラの奥深い魅力とハワイの最新情報を満載したビジュアルマガジン」（甲８）では，
カウアイ島を代表するハーラウのクムフラであるとしてインタビュー記事が掲載さ
25 れるほど高い評価を受けているクムフラであり，本件での主張内容からしても，ク
ムフラの一員として上記のようなハワイのフラ文化の規律を重んじる信条を有して
いると認められる。
これらのことからすると，原告にとって，被告及びＫＨＡの会員に対してフラダ
ンスを指導する地位に継続的に就くということの意味は，原告が，現代フラのクム
フラとして，被告ないしＫＨＡを自己のハーラウとして受け入れ，自己が創作した
5 振付けの使用を許諾し，その指導助言を行うということを一体として意味するので
あり，他方，被告にとって，上記のような高名なクムフラである原告が指導者とし
て顧問たる地位に就いているということは，ＫＨＡの正統性が根拠付けられるとと
もに，ＫＨＡに入会した暁には原告が創作した振付け及び作曲した楽曲を演じられ
るだけではなく，その原告自身から振付け指導も受けられるということをアピール
10 することができるという，利益を追求する営利企業である被告にとって大きなメリ
ットを生むものであると考えられる。そうすると，本件コンサルティング契約は，
単に，被告がＫＨＡの会員に対するフラダンスの指導に関する助言等を求めれば原
告に応じてもらえるというものにとどまらず，原告が被告ないしＫＨＡのクムフラ
として活動し，被告が原告のクムフラとしての地位や権威を幅広く利用するという，
15 いわばクムフラ契約とでも称すべき契約であると解するのが相当である。したがっ
て，その報酬には，原告が顧問（クムフラ）たる地位に就いていることに対する対
価の趣旨だけでなく，このことと一体のものとして，上記のような助言等を求めら
れればその都度これに応じてもらえるということに対する対価の趣旨はもちろん，
原告に振付けの創作・楽曲の作曲をしてもらった上で，これらの使用許諾を受ける
20 ことの対価の趣旨も含まれていると認めるのが相当である。したがって，原告は被
告に対して本件振付け６等を無償で許諾していたわけではないから，その無断使用
について使用許諾料相当額の損害が発生したと認められる。
(2) 原告の損害額の算定
ア上記(1)のとおり，原告が，被告に対し，本件コンサルティング契約によ
25 り，自ら創作した振付け及び作曲した楽曲についての許諾の趣旨を含む月額報酬が
１０００ドルであったことは，本件の使用許諾料相当額を算定にするに当たって最
も重視すべき事情である。
イところで，原告は，本件コンサルティング契約の月額報酬の全額が使用
許諾料であると主張する。しかし，上記(1)のとおり，本件コンサルティング契約に
は，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の使用許諾以外の要素が含まれている
5 から，使用許諾料は月額報酬の一部であったと認められる。
次に，原告は，原告が被告のクムフラとなる本件コンサルティング契約を離れて
振付けの使用許諾だけを行うことはあり得ないから，月額報酬の全額を使用許諾料
相当額とするべきであると主張する。
確かに，上記のとおり本件コンサルティング契約が，原告が被告ないしＫＨＡの
10 クムフラとして活動することを一体的に約する契約であり，原告がハワイのフラ文
化を重んじる信条を有していることからすると，原告がクムフラの活動のうちの振
付け及び楽曲の使用許諾だけを独立して契約するという事態は考え難いようにも見
える。しかし，上記争点２の判断で見たとおり，原告は，平成２５年１２月から平
成２６年１月にかけて，被告との間で，自己が創作した振付けについて，その著作
15 権を有償で被告に譲渡したり，共同保有したりする（これは実質的には永年使用許
諾と同じことになる）ことの対価額を協議しているのであり，このことからすると，
原告は，自己が創作した振付けについて，自己がクムフラとして関与・指導するか
否かにかかわらず，その自由な使用権ないし処分権を被告に与えてこれを経済的に
利用することを条件次第では認める考えを有していたと認められる。したがって，
20 原告がクムフラの活動のうちの振付け及び楽曲の使用許諾だけを独立して契約する
という事態はあり得たというべきであり，これに反する原告の主張は採用できない。
ウそこで，被告が，本件コンサルティング契約におけるのと同様に，原告
が創作した振付け及び作曲した楽曲全般（本件振付け６等に限られない）の使用を
行う場合の使用許諾料相当額を検討すると，上記のとおり，本件コンサルティング
25 契約には種々の要素が含まれると認められるところ，被告が営むフラダンス教室事
業にとって，会員がフラダンスを踊ることができるというのは根幹的なことである
から，本件コンサルティング契約において振付けの使用許諾が占める割合は高いも
のがあったと認められる。次に，本件コンサルティング契約に基づく指導助言は，
ワークショップ等の機会を利用した指導や，メールでのわずかなものに限られてい
たから，それらが占める比重はさして高いものではなかったと認められる。他方，
5 高名なクムフラである原告が指導者として顧問たる地位に就き，それによりＫＨＡ
の正統性が根拠付けられるだけでなく，振付けの創作者たるその原告自身から振付
け指導も受けられるということをアピールすることができる点は，被告が会員を集
めるに当たり相当程度寄与したものと考えられるから，この点にも相応の比重があ
ったと認められる。
10 これらの点を考慮し，かつ，被告は，原告が自己が創作した振付けの使用をやめ
るよう求めたにもかかわらず，本件振付け６等の使用を継続したという経緯を併せ
考慮すると，被告が，原告が創作した振付け及び作曲した楽曲全般の使用を行う場
合の使用許諾料相当額は，月間７００ドルと認めるのが相当であり，原告の主張は
採用できない。
15 エ次に，上記(1)のとおり，本件コンサルティング契約の月額報酬は，原告
が創作した振付け及び作曲した楽曲を当該月において上演・演奏した振付け・楽曲
数やその上演・演奏回数等にかかわりなく定額であったのに対し，本件で検討すべ
き原告の損害は，あくまで，具体的な著作権侵害行為に係る使用許諾料相当額，す
なわち，本件振付け６等のみの上演による使用許諾料相当額である。このことから
20 すると，上記月額７００ドルの全額を本件での使用許諾料相当額と見るのは相当で
はなく，原告が創作した振付け全体の被告による上演状況の中での，本件振付け６
等の上演状況を踏まえて算定すべきである。そして，具体的には，本件での本件振
付け６等の無断上演に係る使用許諾料相当額は，無断上演が行われた月について，
月額使用許諾料相当額７００ドルに，その月の原告による振付けの全上演回数に占
25 める本件振付け６等の上演回数の割合を乗じることによって算定することとするの
が相当である。
オそこで，原告が損害賠償請求対象期間と主張する平成２６年１１月から
平成２９年１０月の間について，ＫＨＡが開催したホイケ，フラパーティ及びコン
ペティションにおける本件各振付け及び本件各楽曲を始めとする原告が創作した振
付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況についてみると，証拠（乙６１ないし８２，
5 ８４ないし１３４）及び弁論の全趣旨によれば，別紙「原告が創作した振付け及び
作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「原告創作振付け・作曲楽曲の総数」欄
記載のとおり，原告が創作した振付け・作曲した楽曲が合計７３２回上演・演奏さ
れたことが認められ，本件各振付け及び本件各楽曲個別の状況については，別紙
「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「本件振付
10 け６（エ・ピリ・マイ）」欄，「本件振付け１１（レイ・ホオヘノ）」欄，「本件
振付け１３（ウア・ラニピリ・イ・カ・ナニ・オ・パパコーレア）」欄，「本件振
付け１５（ブロッサム・ナニ・ホイ・エ）」欄，「本件振付け１６（マプ・マウ・
ケ・アラ）」欄及び「本件振付け１７（マウナレオ）」欄記載のとおり，６曲合計
で９０回上演されたと認められる。
15 まず，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」
の「月」欄が赤色で着色されている月は，当該月に開催されたイベントにおいて本
件各振付け及び本件各楽曲のうちいずれかの振付け又は楽曲が少なくとも１回は上
演又は演奏されている月であり，侵害該当月である。
次に，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」
20 の「月」欄が黄色で着色されている月は，当該月にそもそもイベントが開催されて
おらず，これに伴って本件各振付け及び本件各楽曲がイベントにおいては１回も上
演又は演奏されていない月であるものの，ＫＨＡ内のコンペティションに参加する
会員が通常少なくとも数か月前から当該コンペティションで上演する振付けを教室
で練習のために上演していることに照らせば，別紙「原告が創作した振付け及び作
25 曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「イベント」欄が黄色で着色されている
「コンペ」のための練習として上演された月と認められるから，侵害該当月である
と認めるのが相当である。
さらに，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧
表」の「月」欄が青色で着色されている月は，当該月にそもそもイベントが開催さ
れておらず，これに伴って本件各振付け及び本件各楽曲がイベントにおいては１回
5 も上演又は演奏されていない月であるか，又はイベント自体は開催されているが，
当該イベントにおいて本件振付け６等が１回も上演又は演奏されていない月である
ものの，ホイケに参加する会員が通常少なくとも半年以上前から当該ホイケで上演
する振付けを教室で練習のために上演していることに照らせば，別紙「原告が創作
した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」の「イベント」欄が青色で
10 着色されている「ホイケ」のための練習として上演された月と認められるから，侵
害該当月であると認められる。
他方，別紙「原告が創作した振付け及び作曲した楽曲の上演・演奏状況一覧表」
の「月」欄が緑色で着色されている月は，イベント自体は開催されているものの，
当該イベントにおいて本件各振付け及び本件各楽曲が１回も上演又は演奏されてい
15 ない月であるところ，当該月より後で最も近いところで開催されたホイケも半年以
上後に開催されたものである上，パーティーにおいては，自由参加型のカジュアル
なイベントであることから，その参加に向けて振付けの練習を重ねるとは認め難い
ことに照らせば，侵害該当月であるとまでは認められない。
カそうすると，平成２６年１１月から平成２９年１０月の間（３６か月
20 間）の損害賠償請求対象期間のうち侵害該当月は，平成２７年１０月を除く合計３
５か月間であり，当該侵害該当月において，原告が創作した振付け及び作曲した楽
曲が上演・演奏された回数が７２６回（平成２６年１１月から平成２９年１０月ま
での間の３６か月間に上演・演奏された回数の合計７３２回から，平成２７年１０
月に上演・演奏された回数６回を控除した回数である。），このうち本件振付け６
25 等が上演された回数が９０回（平成２７年１０月には，本件各振付け及び本件各楽
曲は上演・演奏されていない。）である。これらを踏まえると，本件振付け６等の
の使用許諾料相当額は，７００ドルに，侵害期間３５か月間を乗じた上で，原告が
創作した振付け及び作曲した楽曲が上演・演奏された回数（７２６回）に占める本
件振付け６等が上演された回数（９０回）の割合を乗じた３０３７ドル（１ドル未
満切捨て）とするのが相当である（700×35×(90÷726)≒3,037)。
5 もっとも，原告は，これを日本の通貨によって請求しているから，口頭弁論終結
時の外国為替相場により外国の通貨から日本の通貨への換算する必要がある（最高
裁昭和５０年７月１５日第三小法廷判決・民集２９巻６号１０２９頁参照）。この
点，本件口頭弁論終結日である平成３０年５月１５日の外国為替相場におけるレー
ト（日本銀行発表・東京市場スポット中心相場）が１ドル１０９．７円であったこ
10 とは公知の事実であるから，使用許諾料相当額は，日本円に換算すると，３３万３
１５８円（１円未満切捨て）となる（3,037×109.7≒333,158）。
(3) 弁護士費用相当額
上記(2)の認容額，被告の著作権侵害行為の差止請求が併合提起されていることを
始めとする本件に現れた一切の事情を考慮すると，被告の著作権侵害行為と相当因
15 果関係に立つ弁護士費用の損害額は，１０万円と認めるのが相当である。
(4) 小括
以上によれば，原告の著作権侵害に基づく損害賠償請求は，４３万３１５８円及
びこれに対する不法行為の後である平成２９年１１月１日から支払済みまで年５分
の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由がある。
20 ７争点７（本件解除が原告にとって不利な時期にされたものか）及び争点８
（本件解除についてやむを得ない事由があったか）について
(1) 判断の基礎となる事実関係
前提事実，証拠（特に掲記した書証のほかは，原告本人及び甲３９の２，証人Ｐ
３，乙２９，３１及び３８）及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実関係が認めら
25 れる。
ア本件準委任契約締結前の状況
(ｱ) ＫＨＡの運営方法
ＫＨＡは，熊本に本部と事務局を，九州地方や中国地方に支部を置き，本部教室
において一般会員の指導を行うほか，インストラクター資格を取得した所属インス
トラクターが開いた教室で一般会員の指導を行い，インストラクター会員及び一般
5 会員から会費を徴収している（甲２）。また，これらの日常的な指導とは別に，前
記のとおり，年３回ないし４回程度，原告が来日して直接指導するワークショップ
を開催しており，それについては別途のレッスン料を徴収していた。また，ＫＨＡ
は，退会に関連して，「当協会は，所属していただいている会員様に協会の振りを
使用し教えていただき，踊っていただいております。退会されますと当協会が楽曲
10 現盤権を持っておりますので，当協会の振りを使用し，踊ることは出来ません。」
との方針をとっていた（甲２）。
(ｲ) ワークショップ等に関する会計状況
ＫＨＡ及びＫＰＤＡがＫＨＡの会員向けに開催するワークショップ等については，
被告において，参加者から徴収したレッスン料（＝売上高）から経費を差し引いた
15 利益を取得しており，ＣＳＨＡ及びＫＰＤＡがＣＳＨＡの会員向け開催するワーク
ショップ等については，本件別会社において，参加者から徴収したレッスン料（＝
売上高）からこれを差し引いた利益を取得していた。
ＫＨＡの会員向けの開催分に係る平成２４年及び平成２５年の秋のワークショッ
プ等に関する売上高等については，以下のとおりであった。
20 ａフラダンスに関する売上高（ＫＨＡ開催分）
(a) 平成２４年（乙４４）
・参加者３５０名
・売上高８３４万６０００円
(b) 平成２５年（乙４５）
25 ・参加者３５６名
・売上高８７０万３５００円
ｂタヒチアンダンスに関する売上高（ＫＰＤＡ開催分）
(a) 平成２４年（乙５８）
・参加者２１８名
・売上高３０３万５０００円
5 (b) 平成２５年（乙５９）
・参加者１９９名
・売上高２７９万円
ｃ売上原価
・ＫＨＡ開催分に係る平成２４年及び平成２５年の秋のワークショ
10 ップ等を開催するために要した売上原価（フラダンス関する分とタヒチアンダンス
に関する分を併せたもの）は，５６８万２７００円であった（弁論の全趣旨）。
イ本件準委任契約締結後の状況
(ｱ) 原告の被告に対する不信感
原告は，平成２４年１０月に被告前代表者が死亡し，その娘である被告現代表者
15 が被告の代表者となった以降（甲１），被告現代表者及び同年１月に被告の本部長
に就任したＰ３を中心とする現経営陣に不信感を抱くようになっていた（原告本人
１，１２ページ）。また，原告は，ＫＨＡでの報酬額が不当に低額であると考える
ようになり，被告に対して増額を求めていたが，被告からは回答がされなかった
（乙２，証人Ｐ３・２ページ）
20 (ｲ) 本件準委任契約の締結及び原告からの乙２書面の交付
原告は，平成２６年３月，被告から，ＫＨＡが同年秋に開催する本件ワークショ
ップ等において，フラダンス及びタヒチアンダンスの指導等を行うことについての
委託を受け，これを承諾した（本件準委任契約の締結）。
しかし，原告は，(ｱ)の事情から，現経営陣と共にＫＨＡの会員にフラダンス及び
25 タヒチアンダンスを指導していくことはできないと考えるようになった（原告本人
１，１５ページ）。そこで，原告は，同年６月１８日，被告現代表者に対し，書面
（乙２，以下「乙２書面」という。）を交付した（原告本人１ページ，証人Ｐ３・
２，１４，１５ページ）。乙２書面の中には，報酬額についての交渉をしたが，そ
の返信がなく，「このような私に対する返信の遅滞により，私の仕事はもうあなた
の会社にとって重要ではないのだと信じるに至り，そして，この件についてのあな
5 たの行動は私に不敬を示しているものと判断致しました。」，「九州ハワイアン協
会クムフラ，及びＫＰＤＡ主宰として，２０１４年４月１５日をもってここに辞表
を提出いたします。」との記載があるとともに，「ＫＨＡはその生徒が辞める時に，
“今後ＫＨＡで習った振り付けを教えること，は許されません”と要求しています。
私も同様の事を私の生徒であるＰ４さん，またその会社に対して要求致します。私
10 はもうあなたのクムフラではありません。ゆえに２６年間に渡り私が教えたフラ，
及びタヒチアンの振り付けは今後一切使用しないでください。」との記載があった。
これに対し，被告側は，原告からの報酬の増額要求や日頃の態度を好ましく思っ
ていなかったため，同年１０月の本件ワークショップを最後に原告との関係を解消
することとした。なお，被告では，本件コンサルティング契約終了後も，原告が振
15 り付けて指導した振付けを演じることはできると考えていた（証人Ｐ３・３ペー
ジ）。
(ｳ) 被告による甲３６書面の配付
被告は，平成２６年６月には，本件ワークショップの対象曲３曲（Ａ－１からＡ
－３）のうち２曲については原告が作詞作曲を手掛けたもの（本件振付け２及び３，
20 本件楽曲２及び３）とすることなど同年秋のワークショップ等の予定が具体的に決
まったことから，同年７月末頃，「２０１４年秋のワークショップご案内」と題す
る書面等（乙２４，甲３６。以下「甲３６書面」という。）を作成した（証人Ｐ３
・２，３ページ）。甲３６書面の中には，「インストラクターの方は，Ａ－１，Ａ
－２の最低どちらか一つを受講していただくことが必須となっております。また，
25 本部教室をご指導していただいております代講のインストラクターの皆様におかれ
ましては，この機会に受講条件に合う曲を全て受講していただき，より質の高いレ
ッスンを生徒様へご提供していただきたいと思います」との記載があるとともに，
申込みの締切りが同年９月１０日，振込みの締切りが同月１９日との記載があった。
被告は，同年８月上旬，ＫＨＡの会員に対し，甲３６書面を送付した（証人Ｐ３
・３ページ）。
5 (ｴ) 原告の関係者による甲１３書面の配付
ａ原告は，同年７月２７日，「九州ハワイアン協会トップインスト
ラクターの先生方へ」から始まる書面（甲１２，１３。以下「甲１３書面」とい
う。）を作成した。甲１３書面の中には，次の記載があった。
・「会長先生がお亡くなりになった後，新しくＰ４会長とＰ３さんが
10 責任者として就任されました。そして私はこの事で様々な方向性が，ＫＨＡの会員
の皆様，またＰ４会長のご家族にとってもかなり違うものになってきた，と思いま
した。会社にとっての大きな方向転換により，私は突然トップインストラクターの
皆様，そしてＫＨＡの会員の皆様にクムフラとしてもはやＫＨＡに留まる事はでき
ません，との旨をお伝えしなければならなくなったのです。この進もうとしている
15 方向性は決して私の賛同するところではなく，クムフラとして，不穏な，尚且つ不
快，悲惨な環境下で仕事はできない，と決心することとなった次第です。Ｐ４会長
による責任者の人選に基づいて起こってきた不健全な，また悲惨な環境下では，私
はＫＨＡに留まることはできません。私は謹んで九州ハワイアン協会のクムを辞任
させて頂きたいと思います。」
20 ・「ＫＨＡから私が離れることにより，ＫＨＡ会長であるＰ４さんに，
私が２６年間に渡り，与え続けてきた振り付けを使用することは，どうか止めて頂
きたい，と申し出ました。この“振り付けを使わないでください”という決意は，
ＫＨＡに属している会員の皆様を傷つけようと意図しているものではありません。
これは私が離れてしまう以上，今後私の振り付けに関して，皆様に十分な指導がで
25 きなくなるからです。ＫＨＡ会員の皆様，関係者の皆様に私がこれらの振り付けの
生みの親であり，また責任者でもあるという事を心より理解して頂きたいと思いま
す。この決定は私の心からの心情であり，私のフラとその文化に対する深い思いか
ら下したものです。私はＫＨＡのクムフラとして，会員の皆様を敬愛し，愛して参
りました。この決定は決して皆様を見捨てるものではないという事をご理解頂きた
いと思います。これはただ私の振り付け創作に対する心からの大切な創造性，その
5 権利を守りたいだけなのです。」
・「この申し出は，２０１４年１１月１日から実施されるものとしま
す。この申し出がＰ４会長，またその他のいかなる人によって無視された場合は断
固として対抗措置をとる所存です。この状況に対する救済策についての話し合いは
お受けしたいと思っております。私の九州ハワイアン協会におけるクムフラとして
10 の指導は２０１４年１０月３１日まで遂行致します。」
ｂ被告の元事務局長で，同年６月末で退職したＰ５は，原告の通訳担
当者者らと共に，平成２６年８月中旬，ＫＨＡの会員を対象として説明会を開催し，
その際，その聴衆であるＫＨＡの会員に対し，甲１３書面を交付して説明し，設立
を予定していた西日本ハワイアン協会についても説明した。（証人Ｐ３・４，１２
15 ページ。なお，原告は，同説明会で西日本ハワイアン協会についての説明がされた
ことを否認するが，原告が，甲１３書面において，関係解消後はＫＨＡにおいて原
告が創作した振付けを使用することを禁止する旨と，ＫＨＡ会員を見捨てるわけで
はなく救済策については話し合う旨を述べていることや，後記のとおりこの説明会
の直後の同年９月５日に西日本ハワイアン協会を実質的に運営する新会社が設立さ
20 れており，この説明会の時点で既に西日本ハワイアン協会がＫＨＡに代わる会員の
受け皿となることが企画されていたと推認されること，ＫＨＡが同年１０月に発行
した「九州ハワイアンだより」でも，甲１３書面を配布した上記の説明会を「新会
社説明会」としていること［甲３］からすると，原告の主張は採用できない。）。
被告は，ＫＨＡの会員から，上記説明会において甲１３書面が交付されたことを
25 聞き及んだことから，同月下旬，甲１３書面を入手した（証人Ｐ３・３，４ペー
ジ）。
(ｵ) 被告による甲１１書面の配付
被告は，甲１３書面を入手した後も，従前程度の参加者数がいれば採算の観点か
らは本件ワークショップ等を開催することは可能であり，原告から指導を受けた振
付けに関しては「現盤権」を有しているため，本件コンサルティング契約終了後も，
5 たとえ原告が演じることを禁止してもこれを演じることは可能であると考えていた
ことから，ＫＨＡの会員に対し，同月２０日付けの「九州ハワイアン協会会員各
位」から始まる書面（甲１１。以下「甲１１書面」という。）を配布して，被告の
立場を説明した（証人Ｐ３・６ページ）。甲１１書面の中には，次の記載があった。
・「大変残念ではありますが，長年にわたりフラの指導をいただいてい
10 たＰ１先生は１０月のワークショップを最後に九州ハワイアン協会との顧問契約を
終了することになりました。」
・「いままでの振り付けについてはそのまま使えますのでご安心くださ
い」。
・「今後のフラアドバイザーですが今のこの時点で一人に決めることは
15 せず，数人のクムフラとの出会いにおいて，会員様・協会との相性を考え，決めて
いきます。」
・「九州ハワイアン協会ではＫＰＤＡは継承できませんが協会主催のイ
ベント・ホイケ以外では踊ることができます。」との記載があった。
(ｶ) インストラクター及び会員の退会
20 同年８月下旬から同年９月上旬にかけて，ＫＨＡの会員から退会を希望する意向
を示す書面が送付されてきた状況は，以下のとおりであった。
ａ同年８月２７日頃インストラクター１名（乙４９）
ｂ同年９月３日頃
(a) インストラクター１名及びその教室の会員３３名（乙５０）
25 (b) インストラクター１名及びその教室の会員２５名（乙５１）
(c) インストラクター１名及びその教室の会員８３名（乙５２）
(ｷ) 西日本ハワイアン協会の設立等
ａ平成２６年９月５日，Ｐ５を代表者として，フラダンスの教授等を
目的とするレイ・プロダクション株式会社が設立され（乙５３），同社が西日本ハ
ワイアン協会を実質的に運営するものとされた。同社には，原告の通訳担当者や，
5 被告の従業員でＫＰＤＡ事務局も担当していたＰ２やＰ６が参加した。
ｂＰ２は，同月６日，被告に無断で，九州ハワイアン協会事務局及び
ＫＰＤＡ事務局名義で，「ＫＰＤＡ会員様各位」と題する文書を作成し，被告の会
員に配布した（甲３０）。そこには，次のような記載があった。
・「大変残念ではありますが，長年にわたりご指導を頂いておりまし
10 たＰ１先生が，１０月のワークショップを最後に九州ハワイアン協会との顧問契約
を終了されることになりました。」
・「九州ハワイアン協会（ＫＨＡ）としての今後の対応」，「ＫＨＡ
では２０１４年１１月１日より，ＫＰＤＡを継承致しません。」，「今まで習われ
た曲（ティアレクラス曲も含む）は，協会主催のホイケ以外では踊ることが出来ま
15 す。」
・「ＫＰＤＡ事務局としての今後の対応」，「ＫＰＤＡ事務局は２０
１４年１１月１日より，Ｐ１先生と新たに契約する新会社にて継承させていただき
ます。（ＫＨＡから離れます）」，「ＫＰＤＡ事務局は，今まで通りのシステムを
引き続き行わせて頂きますので，ＫＰＤＡ会員様へのワークショップ，ティアレク
20 ラス，ライセンス等のご案内も従来通りとなります。」
・「お問い合わせ窓口」，「２０１４年１０月３１日までは，ＫＰＤ
Ａ事務局は九州ハワイアン協会内にてご対応させていただきます。２０１４年１１
月１日からは，新会社にてご対応させていただきます。新しい事務局の所在地・連
絡先等は，１０月のワークショップにて今後の詳細と共にお知らせさせていただき
25 ます。」
(ｸ) 本件ワークショップ等の申込み状況
平成２６年９月１０日，本件ワークショップ等の申し込みが締め切られた。申込
状況からうかがわれる本件ワークショップ等に関する売上高等については，以下の
とおりであった。
ａフラダンスに関する売上高の見込み（乙４６）
5 (a) 申込者２４５名
(b) 売上高の見込み６２３万６９４７円，
ｂタヒチアンダンスに関する売上高の見込み（乙６０）
(a) 申込者４０名
(b) 売上高の見込み５４万円
10 ｃ売上原価
・本件ワークショップ等を開催するために要する売上原価（フラダ
ンス及びタヒチアンダンスに関する分を併せたもの）は，平成２４年及び平成２５
年と同額程度（５６８万２７００円）が見込まれた（弁論の全趣旨）。
(ｹ) 本件解除
15 被告は，本件ワークショップの申込み状況を見て，本件ワークショップの採算が
取れないと考えるとともに，本件ワークショップが開催されれば，ＫＨＡへの誹謗
中傷や原告の振付けが使えないという話や西日本ハワイアン協会への勧誘がなされ
るおそれがあると考え，本件ワークショップ等の開催を中止することとし，同年９
月１７日，原告に対し，本件準委任契約を解除する旨の意思表示をした。
20 これに対し，原告は，同日，被告に対し，「非常に遅い通知」で，「私と私のス
タッフに報酬の５０％を補償することを要求」する旨の電子メールを送信した（乙
１９の２）。これに対し，Ｐ２は，同年１０月１日，被告に無断で，原告の通訳に
対し，「スタッフ＆ペナルティ Fee」と題する電子メールを送信した（甲２３の
１）。そのメール本文には「WS Penalty $14,375」との記載があるとともに，添付
25 されていた「2014 Oct workshop」と題するエクセルファイルには，「Total 73h
$28,750」，「Penalty 50% $14,375」という記載があった（甲２３の２）。
このようにして，ＫＨＡの会員向けの本件ワークショップ等は開催を中止された
が，ＣＳＨＡの会員を対象とするワークショップ等は予定どおり開催され，原告は
ＣＳＨＡの会員に対して，自ら振り付けたフラダンス及びタヒチアンダンスの指導
等を行った。
5 (ｺ) その後の経緯
ａ本件コンサルティング契約は，同年１０月３１日をもって，解除さ
れた。
ｂ平成２６年１１月１日以降，ＫＰＤＡは西日本ハワイアン協会と提
携し，原告はその会員に対して自ら振り付けたフラダンス及びタヒチアンダンスの
10 指導等を行うほか，ＣＳＨＡとの提携関係は従来どおり継続している。
(2) 争点７（本件解除が原告にとって不利な時期にされたものか）について
委任契約は，各当事者がいつでもその解除をすることができる（民法６５１条１
項）が，当事者の一方が相手方に不利な時期に委任の解除をしたときは，その当事
者の一方は，相手方の損害を賠償しなければならない（同条２項本文）。この趣旨
15 は，委任契約が当事者間の人的な信頼関係を基礎とする契約であることから，各当
事者は何らの理由なく契約を任意に終了させることができることとし，その意味で
各当事者は契約継続に対する利益を保障されるものではないが，解除が不利な時期
にされたために損害を受けたときは，解除した当事者は，相手方に対して，解除の
時期が不利であったことによる損害を賠償する責任を負わせる点にある。このこと
20 からすると，「不利な時期」とは，その時期に契約が解除されることによって相手
方に損害が生じる時期をいうと解され，本件のように受任者が有償での委任事務処
理を業とする者の場合の委任者による解除においては，受任者が委任の継続するこ
とを予定して他の収入を得る機会を失った場合がこれに当たると解される。
本件では，本件ワークショップ等は平成２６年１０月２日から同月９日までの間，
25 及び，同月２２日から同月２６日までの間の開催を予定していたところ，本件解除
がされた時期は同年９月１７日である。そして，原告本人の供述（１７ページ）に
よれば，この期間に他の仕事を手配するためには，２か月ないし３か月前に解除さ
れることが必要であったと認められるから，本件解除は「不利な時期」にされたも
のと認めるのが相当である。
なお，原告は，解除が本件ワークショップ等の１年前でなければ「不利な時期」
5 に当たるとの趣旨の主張をするようにも思われるが，上記原告本人の供述に照らし
て採用できない。また，原告の主張は，本件ワークショップ等の準備に費やした時
間が無駄になることをも「損害」として捉え，それが回避可能な時期として上記の
主張をする趣旨であるようにも思われるが，原告はＣＨＳＡの会員に対して本件ワ
ークショップ等における指導と同内容の指導をしなければならなかったことに照ら
10 せば，いずれにせよ上記の準備は必要であったといえるから，原告の主張はその前
提において採用できない。
(3) 争点８（本件解除についてやむを得ない事由があったか）について
ア委任契約の任意解除が相手方に不利な時期にされ，そのために相手方が
損害を受けた場合であっても，解除に「やむを得ない事由があったとき」は，解除
15 をした者は相手方に生じた損害を賠償する責めを負わない（民法６５１条２項ただ
し書）。ここにいう「やむを得ない事由」とは，解除が不利な時期であったことに
より相手方に生じた損害を賠償する責任を免れるための要件であるから，相手方に
損害を甘受させてでも当該時期に解除したことがやむを得ないといえるだけの事情
が必要であると解される。
20 イ被告は，本件準委任契約を解除した理由として，本件ワークショップ等
を開催すると，採算が取れないだけでなく，原告が本件ワークショップ等で被告に
対する誹謗中傷を行うなどすることにより，ＫＨＡからの退会者が増加することが
予想されたことを挙げ，これらが「やむを得ない事由」に当たると主張するのに対
し，原告は，それらの解除理由を否認するとともに，それらが「やむを得ない事
25 由」に当たることも否認する。
そこで，本件解除に至る経緯を見ると，(1)で認定した事実のとおり，まず，被告
は，平成２６年６月１８日に原告から乙２書面により指導関係解消の申し出を受け，
その頃，本件ワークショップ等を最後に同年１０月３１日限りで原告との本件コン
サルティング契約を解消することとした。この時点は，いまだ「不利な時期」とは
認められない時期であるが，同年１１月以降にＫＨＡで原告の指導を受けられない
5 のであれば，その直前の本件ワークショップへの参加者が例年より減少したり，Ｋ
ＨＡから退会する会員が出てきたりするであろうことは予測可能な事態である。に
もかかわらず，被告は，なお本件ワークショップ等を開催する方針を維持したので
あるから，被告が主張する本件解除の理由が，単にこの時点での予測が現実化した
にすぎないものであれば，解除の時期が同年９月１７日に至ったことについて，
10 「やむを得ない事由」があるとはいえない。
しかし，その後，上記(1)で認定したとおり，「不利な時期」に差し掛かった同年
８月中旬に至って，原告の周囲の人々が甲１３書面をＫＨＡのトップインストラク
ター以外の一般会員に配布して，原告が本件コンサルティング契約の終了後は自ら
創作した振付けをＫＨＡが使用することを禁止する意向であることを表明し，それ
15 にとどまらず，ＫＨＡ会員のための受け皿として西日本ハワイアン協会の設立が企
画され，本件コンサルティング契約の解消前から同協会についての説明がされたこ
とは，単に上記の予測が現実化したにとどまらない事態である。そして，これに対
して被告は，同月２０日付けの甲１１書面を会員に配布して被告の立場を説明し，
事態の収拾を図ったが，同月下旬から翌９月上旬にかけて，ＫＨＡ所属のインスト
20 ラクターとその傘下の会員からの退会申し出が続出し，同月５日にレイ・プロダク
ション株式会社が設立された翌日の同月６日には，後に西日本ハワイアン協会に移
籍し，この時点でも既に移籍する予定であったと推認される被告の従業員であるＰ
２が，本件コンサルティング契約の解消前であるにもかかわらず，被告に無断で甲
３０書面を配布し，同年１１月以降はＫＰＤＡとの提携関係を新会社が承継する旨
25 や，新しい事務局の所在地等は本件ワークショップ等の時に知らせる旨を告知して
いるのであって，本件ワークショップ等が，被告ないしＫＨＡと競合する西日本ハ
ワイアン協会の説明や勧誘の機会となる可能性が高まったといえる。そして，同年
９月１０日に本件ワークショップ等の参加申込みが締め切られると，フラダンスの
申込者が例年は３５０名程度であったのが２５０名，タヒチアンダンスの申込者が
例年は２００名前後程度であったのが４０名と大幅に減少したことが判明し，参加
5 申込者数から見込まれる売上高（６７７万６９４７円）と想定される売上原価（５
６８万２７００円）からして，その他の諸経費も考慮すると採算がほとんど見込め
ない状態であったと認められる。そして，被告は，その１週間後の同月１７日に本
件解除を原告に通知したものである。
以上の経緯からすると，被告が本件ワークショップ等を中止して本件準委任契約
10 を解除した理由は，参加申込者数が少なかったために採算が見込めなかったことの
ほか，本件ワークショップ等を開催するとＫＨＡから退会する者が更に増加するこ
とを懸念したことにあったと認められる。そして，特に後者の懸念は，既に「不利
な時期」に差し掛かった後の平成２６年８月中旬以降に，原告やその周囲の人々の
行為によって高まり，そのことが前者の本件ワークショップ等の申込みにも影響を
15 与えたと考えられ，それらが合わさった結果としての申込み状況が同年９月１０日
に判明したことからすると，被告が本件準委任契約を同月１７日に解除したことに
は，それが原告にとって「不利な時期」にしたことについて「やむを得ない事由」
があったと認めるのが相当である。
この点について原告は，フラダンスの世界におけるしきたりからすると原告がＫ
20 ＨＡの会員に対して自ら指導した振付けを演じることを禁止することは正当である
と主張するが，そうであるとしても，原告やその周辺の人々が，本件コンサルティ
ング契約の解消前から，ＫＨＡの会員に対して，ＫＨＡに代わる受け皿としてＫＨ
Ａないし被告と競合する西日本ハワイアン協会の説明をし，実質的に勧誘となる行
為をすることが正当であるとはいえず，それらがＫＨＡ会員の退会や本件ワークシ
25 ョップ等の申込人数に影響を及ぼす被告の懸念も合理的なものであるから，原告の
上記主張は，上記判断に影響を及ぼすものではない。
(4) 以上によれば，その余の点について検討するまでもなく，原告の民法６５
１条２項本文に基づく損害賠償請求は理由がない。
８結論
以上の次第で，原告の請求は，被告に対し，著作権に基づき本件振付け６等の上
5 演等の差止め，著作権侵害の不法行為に基づき４３万３１５８円の損害賠償金及び
これに対する不法行為の後である平成２９年１１月１日から支払済みまで年５分の
割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるから，その限度で認容する
こととし（なお，主文第１項については，仮執行宣言を付するのは相当でないから，
これを付さないこととする。），その余は理由がないことからいずれも棄却するこ
10 ととし，控訴期間の付加期間について民事訴訟法９６条２項を適用して，主文のと
おり判決する。
大阪地方裁判所第２６民事部
裁判長裁判官
髙松宏之
裁判官
20 野上誠一
裁判官
大門宏一郎
（別紙）
被告教室目録（省略）
（別紙）
振付け目録
１楽曲名 Awapuhi Sweet（アワプヒ・スウィート）
振付け創作者原告
振付けの内容訴状添付ＤＶＤ－Ｒ記録のファイル１「Awapuhi Sweet」
収録のとおり
２楽曲名 Ka Pua Loke Mae Ole（カ・プア・ロケ・マエ・オレ）
振付け創作者原告
振付けの内容訴状添付ＤＶＤ－Ｒ記録のファイル２「Ka Pua Loke Mae
Ole」収録のとおり
３楽曲名 E Kaimana’ alohi（エ・カイマナアロヒ）
振付け創作者原告
振付けの内容訴状添付ＤＶＤ－Ｒ記録のファイル３「 E Kaimana’
alohi」収録のとおり
４楽曲名 Nani O Kauai（ナニ・オ・カウアイ）
振付け創作者原告
振付けの内容訴状添付ＤＶＤ－Ｒ記録のファイル４「Nani O Kauai」
収録のとおり
６楽曲名 E Pili Mai（エ・ピリ・マイ）
振付け創作者原告
振付けの内容別添６記載のとおり
１１楽曲名 Lei Ho’oheno（レイ・ホオヘノ）
振付け創作者原告
振付けの内容別添１１のとおり
１３楽曲名 Ua Lanipili I Ka Nani O Papakōlea（ウア・ラニピリ・
イ・カ・ナニ・オ・パパコーレア）
振付け創作者原告
振付けの内容別添１３のとおり
１５楽曲名 Blossom Nani Ho’i e（ブロッサム・ナニ・ホイ・エ）
振付け創作者原告
振付けの内容別添１５のとおり
１６楽曲名 Māpu Mau Ke’ Ala（マプ・マウ・ケ・アラ）
振付け創作者原告
振付けの内容別添１６のとおり
１７楽曲名 Mauna leo（マウナ・レオ）
振付け創作者原告
振付けの内容別添１７のとおり
以上

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