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平成31(行ケ)10034審決取消請求事件

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裁判所 審決取消 知的財産高等裁判所
裁判年月日 令和1年9月18日
事件種別 民事
当事者 被告紀州住機建設株式会社
原告
法令 商標権
商標法2条3項8号4回
商標法2条3項3号4回
商標法50条3回
商標法2条3項4号2回
商標法50条2項1回
商標法50条1項1回
キーワード 審決15回
許諾9回
実施2回
商標権2回
主文 1 特許庁が取消2017-300388号事件について平成31年2月25日にした審決を取り消す。
2 訴訟費用は被告の負担とする。
事件の概要 1 特許庁における手続の経緯等(後掲各証拠及び弁論の全趣旨から認められる 事実) ⑴ 原告は,次の商標(以下「本件商標」という。)の商標権者である(甲 1)。 登録番号 第5639879号 登録出願日 平成25年7月9日 設定登録日 平成25年12月27日 登録商標(標準文字) アンドホーム 商品及び役務の区分並びに指定商品又は指定役務 第37類 建設工事,建築工事に関する助言,建築物の 施工管理,建築設備の運転・点検・整備 第42類 建築物の設計,測量,地質の調査,デザイン の考案,建築又は都市計画に関する研究 ⑵ 被告は,本件商標の指定役務中,第37類「建築工事に関する助言,建築 物の施工管理,建築設備の運転・点検・整備」についての不使用を理由とし

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判決文

令和元年9月18日判決言渡
平成31年(行ケ)第10034号 審決取消請求事件
口頭弁論終結日 令和元年6月26日
判 決

原 告 X
同訴訟代理人弁護士 古 澤 康 治
同 岩 本 直 樹
同訴訟代理人弁理士 相 原 正

被 告 紀州住機建設株式会社

同訴訟代理人弁理士 西 原 広 徳
主 文
1 特許庁が取消2017-300388号事件について平成31年2月
25日にした審決を取り消す。
2 訴訟費用は被告の負担とする。
事 実 及 び 理 由
第1 請求
主文第1項と同旨
第2 事案の概要
1 特許庁における手続の経緯等(後掲各証拠及び弁論の全趣旨から認められる
事実)
⑴ 原告は,次の商標(以下「本件商標」という。)の商標権者である(甲

1)。
登録番号 第5639879号
登録出願日 平成25年7月9日
設定登録日 平成25年12月27日
登録商標(標準文字) アンドホーム
商品及び役務の区分並びに指定商品又は指定役務
第37類 建設工事,建築工事に関する助言,建築物の
施工管理,建築設備の運転・点検・整備
第42類 建築物の設計,測量,地質の調査,デザイン
の考案,建築又は都市計画に関する研究
⑵ 被告は,本件商標の指定役務中,第37類「建築工事に関する助言,建築
物の施工管理,建築設備の運転・点検・整備」についての不使用を理由とし
て,商標法50条1項に基づき,商標登録取消審判請求をし,平成29年6
月22日,同請求が登録された(取消2017-300388号)。
⑶ 特許庁は,上記請求について審理した上,平成31年2月25日,「登録
第5639879号商標の指定役務中,第37類「建築工事に関する助言,
建築物の施工管理,建築設備の運転・点検・整備」についての商標登録を取
り消す。」旨の審決(以下「本件審決」という。また,取消しに係る役務を
「取消対象役務」という。)をした。その謄本は,同年3月7日,原告に送
達された。
⑷ 原告は,平成31年3月23日,本件審決の取消しを求めて本件訴訟を提
起した。
2 本件審決の理由の要旨
本件審決の理由は,別紙審決書(写し)記載のとおりであり,その要旨は,

次のとおりである。
原告の被告に対する本件商標の使用許諾は認められないから,被告が通常使
用権者として,本件商標を使用したものとは認められない。
また,K(以下「K」という。なお,本件審決では「K氏」と記載されてい
る。)は,本件商標の通常使用権者であると認めうるとしても,取消対象役務
について本件商標を使用したものとは認められない。
したがって,原告が,前記取消審判請求の登録前3年以内(平成26年6月
22日から平成29年6月21日までの期間である。以下「要証期間」とい
う。)に日本国内において,商標権者,専用使用権者又は通常使用権者のいず
れかが取消対象役務について本件商標を使用していたことを証明したとは認め
られない。
よって,本件商標は,商標法50条の規定により,取消対象役務について,
その登録を取り消すべきものである。
3 取消事由
⑴ 原告の被告に対する使用許諾についての判断の誤り(取消事由1)
⑵ Kによる本件商標の使用についての判断の誤り(取消事由2)
第3 原告主張の取消事由
1 取消事由1(原告の被告に対する使用許諾についての判断の誤り)
⑴ 本件審決は,被告と原告の間に何らかの契約関係があったことはうかがわ
れるが,本件商標の使用許諾が含まれていると認めることはできないと判断
したが,これは次のとおり誤りである。
⑵ 被告は,原告から本件商標の使用の許諾及びブランドデザインを含むコン
サルティングを受けていた。また,被告は,自社ブランドを構築する際,検
討している呼称について商標検索を行い,その過程で,原告が本件商標を取

得していることに気づいたはずである。被告が警告書によって初めて気づい
たというのは不自然であり,呼称についても許諾を得ていたというべきであ
る。
2 取消事由2(Kによる本件商標の使用についての判断の誤り)
⑴ 本件審決は,建設工事の着工時には本件商標を使用していないことを主た
る理由としてKによる「使用」を否定する判断をしたが,これは次のとおり
誤りである。
⑵ まず,商標法50条所定の「使用」は,当該商標がその指定商品又は指定
役務について何らかの態様で使用されていれば足り,出所表示機能を果たす
態様に限定されるものではないと解される。
⑶ 「使用」の該当性について
ア 商標法2条3項3号について
商標法2条3項3号について,標章が付される対象物は,役務を提供す
る者が,その役務を提供するに当たり,その役務の提供を受ける者(以下
「需要者」という。)の利用に供する物であればよく,需要者が直接に利
用する物に限られないというべきである。
(ア) 建築工事に関する助言について
Kは,契約を受ける前に修正しながら何度も資金計画表や建築図面
を注文者に提出して,受注に至った。また,請負契約締結後も,K
は,注文者の要望に応えるため,「アンドホーム」の標章を付した
資金計画表を作成して,注文者に交付している。資金計画表は,建
築工事についての助言をし,これを代金の面で反映させたものであると
ころ,同表には「アンドホーム」の標章が付されている。したがって,
Kが,資金計画表に「アンドホーム」の標章を付したことは,建築工

事に関する助言の役務を提供するに当たり,需要者の利用に供する物に
標章を付する行為といえる。
また,Kは,請負契約締結時にも「アンドホーム」の標章を付した契
約書を作成して注文者宛に交付した。同契約書の内容は建築工事の請負
契約であり,同契約書は建築工事に関する助言をしたうえで作成される
ものである。したがって,同契約書に「アンドホーム」の標章を付した
ことは,建築工事に関する助言を提供するに当たり,需要者の利用に供
する物に標章を付する行為といえる。
(イ) 建築物の施工管理について
建築工事を受注して建築物を完成させるにあたっては,建築物の施工
管理を行うことは当然の前提となり,その代金も建築工事の代金に含ま
れる。資金計画表及び工事請負契約書はいずれも建築物の施工監理の提
供を象徴する有体物といえるところ,Kは,これらの書面に「アンドホ
ーム」の標章を付していたから,需要者の利用に供する物に標章を付
する行為を行ったといえる。
イ 商標法2条3項4号について
Kは,前述のように建築工事について助言をしながら,代金の面で同
助言を具体化する資金計画表に「アンドホーム」の標章を付していた。
また,建築工事に関する助言を行った上で,工事請負契約書を作成して
いる。これらの行為は,いずれも,建築工事に関する助言の提供に当た
りその提供を受ける者の利用に供する物に標章を付したものを用いて役
務を提供する行為といえる。
ウ 商標法2条3項8号について
商標法2条3項8号の「取引書類」には,注文書・納品書等が含まれ

る。
本件では,Kは,契約書,各種見積もり,資金計画表を,注文者に交
付したから,商標法2条3項8号に該当する。
また,Kは,代表取締役を務めていた株式会社松山中央不動産(以下
「松山中央不動産」という。)のホームページにおいて,会社を設立し
た平成27年12月24日からシンプルハウスを設立した平成28年6
月9日までの間のいずれかの時期において,「アンドホーム」の標章を
付した広告をしていた。かかる行為も,商標法2条3項8号に該当する。
本件審決はこの点について判断をしておらず,審理不尽の違法がある。
⑷ 以上のとおり,通常使用権者であるKは,要証期間内に,取消対象役務に
ついて,本件商標を使用したものである。
第4 被告の反論
1 取消事由1(原告の被告に対する使用許諾についての判断の誤り)について
⑴ 争う。次のとおり,原告の主張は失当であり,被告による「アンドホー
ム」又は「アンドホーム建築設計事務所」の標章の使用は,本件商標の通常
使用権者による商標の使用ではない。
⑵ 原告は,被告が原告からコンサルティングを受けていたことなどを主張す
る。しかしながら,ブランドデザインのコンサルティングを受けることと商
標の使用許諾を受けることは全く別のものである。
また,原告は,被告が自社ブランドを構築する際に商標検索を行い,原告
の商標取得に気がついたはずであるなどと主張する。しかしながら,そのよ
うな事実はない。
2 取消事由2(Kによる本件商標の使用についての判断の誤り)について
⑴ 本件商標を取消対象役務について取り消した本件審決の判断に誤りはな

い。
⑵ 原告は,商標法50条の「使用」につき,出所表示機能を果たす態様に限
定されるものではないなどと主張する。しかしながら,本件は,原告及びK
が取消対象役務を提供せず,あるいは取消対象役務に本件商標を使用してい
ないものであるから,失当である。
⑶ 前提とする事実関係について(書証の成立の真正等も含む)
被告は,原告が主張する事実関係を争うものである。また,原告がその事
実関係を裏付けるものとして提出する書証につき,その成立及び信用性を争
う。具体的な主張は,次のとおりである。
ア 請負契約書,資金計画表及び建築図面について
まず,請負契約書(甲20から22まで),資金計画表(甲30,3
1,33から35まで,38,43,45,50,51),及び建築図面
(甲29,32,36,37,40)は,その注文者又は宛先がマスキン
グされているから,証拠としての関連付けがされていない。また,これら
の証拠は,甲22以外,本件審判手続において写しが原本として提出さ
れ,原本そのものは提出されていない。請負契約書(甲70,71)の成
立の真正及び信用性も争う。
次に,資金計画表には,打ち合わせにおける内容の変更に関する書き込
みが一切ない。何度も打ち合わせをして資金計画を変更したのであれば,
建築図面と同様,資金計画表にも注文者の要望等が書き込まれ,それに基
づき新たな資金計画表を作成するはずである。一切書き込みがないこと
は,資金計画表が打ち合わせに現実に用いられたものでないことを示すも
のというべきであり,少なくとも資金計画表は,ねつ造された書面である
可能性が非常に高い。

そして,原告は,本件審判手続における各書証の写しにおいて注文者の
氏名及び住所を全てマスキングし,営業秘密であると述べるなどしてい
た。このような原告の行動も,原告の提出する各書証がねつ造されたもの
であることを示すものである。
以上のとおり,原告が提出したこれらの書証は,ねつ造されたものと
判断せざるを得ず,証拠能力がないものであり,仮に証拠能力があった
としても証明力がないものである。
イ 建築確認申請書及び建築計画概要書について
原告は,建築確認申請書(甲59)及び建築計画概要書(甲60)をも
って,屋号として「アンドホーム」の名称を使用していたと主張する。
しかしながら,この証拠は,成立の真正が認められたとしても,建築確
認申請の際に屋号として「アンドホーム」の名称を記載したことを示すに
すぎず,取消対象役務の提供に本件商標を使用したことを示すものではな
い。
また,確認済証の交付がされるまでは工事に着工できないところ,確認
済証の交付は,株式会社シンプルハウスが設立された平成28年6月9日
と同日であり,工事着工予定年月日は同月10日とされているから,少な
くとも実際の工事着工時にはKは「株式会社シンプルハウス」の名称で事
業を行っていたこととなる。
したがって,これらの証拠は,Kが「アンドホーム」の名称を用いて取
消対象役務を行ったことを示すものではない。
ウ Kの本件審判手続における証言及び陳述書について
Kは,要証期間に建築士事務所として登録していなかったところ,か
かる事実は,建築設計を行ったとするKの証言(甲58)と矛盾する。

また,Kは,本件審判手続における証言及び陳述書(甲19)におい
て,「建築工事中の看板はアンドホームで工事は行います。」と述べて
いる。しかしながら,前記証言における反対尋問において,Kは,看板
は全て「シンプルハウス」名義であったと述べており,これらの内容は
一致しない。
そして,Kは,陳述書(甲19,49)では,自らが設計を行ってい
たことを述べていたにもかかわらず,証人尋問では,設計及び建築図面
の作成をしているのはコラボハウスの設計士であってKは設計及び建築
図面の作成をしてないことを述べており(甲58),上記陳述書の記載
は真実ではないと判断せざるを得ない。
したがって,Kの陳述書及び証言は真実ではない。
エ 注文者の陳述書について
注文者の陳述書(甲62,66)の成立の真正及びその信用性を争
う。これらの陳述書は,言及している時期及び書類が不明確であって,
Kが要証期間に本件商標を取消対象役務について使用したことの証拠と
しては信用性がない。また,これらの陳述書は,前記ウのKの陳述書と
同様,信用性が低い。
オ 名刺について
名刺(甲63,67,68(いずれも枝番を含む。以下,枝番のある
書証を掲げる場合は同じ。))については,その存在は不知であり,要
証期間にKから注文者らに渡された点は否認する。かかる名刺の作成日
は明らかでなく,1,2日で容易に作成できるものである。また,かか
る名刺には「アンドホーム」だけではなく「AndHomeGrou
p」という「アンドホーム」と不一致の記載がある。

カ 保証書について
保証書(甲64,69)については,否認又は不知である。なお,当
該保証書には,発行日の記載もない上に,発注者として「アンドホー
ム」の名称が記載されているだけであり,実際に地盤調査をしたのは東
昇技建株式会社(以下「東昇技建」という。)であって,「アンドホー
ム」の名称にて取消対象役務を要証期間に提供した証拠とはならない。
キ メールについて
メール(甲65)については,否認又は不知である。なお,メール及
びメールを表示する画面は容易に改竄やねつ造が可能なものである上
に,本メールには要証期間に「アンドホーム」の名称を用いて取消対象
役務を提供した証拠となるべき記載はない。
ク 地盤調査報告書について
地盤調査報告書(甲56)の成立の真正及び信用性を争う。
ケ 書証の提出時期について
なお,甲62から69までの書証は,原告準備書面提出期限を過ぎ,
かつ,被告準備書面提出後に提出されたものであるが,それまで提出で
きなかった事情のあるような入手困難な証拠ではない。これらの証拠
は,被告に反論の機会を与えないように意図的に口頭審理期日直前に作
成,提出されたものであると考えざるを得ない。
⑷ 「使用」の該当性について
ア 商標法2条3項3号について
原告は,資金計画表や工事請負契約書の交付などをもって商標法2条3
項3号の「使用」に該当すると主張するが,次のとおり失当である。
そもそも,かかる資金計画表や工事請負契約書は,同号所定の「その提

供を受ける者の利用に供する物」に該当するものではない。
また,次のとおり,各指定役務について使用したともいえない。
(ア) 建築工事に関する助言について
「建築工事に関する助言」とは,実際の建築工事についての助言(例
えば,足場の組み方,施工手順など)を指すものであり,建築工事を行
う職人等に対して提供するものである。注文者に対する資金計画表にお
ける助言や代金の助言,建築図面による助言は,これとは異なる。Kが
具体的に助言した内容も立証されていない。
そして,資金計画表や工事請負契約書が注文者に交付されたことにつ
いても立証されていない。また,資金計画表や工事請負契約書は,建築
工事の開始前に提供されるものであるから,実際の建築工事を行う際に
関連する役務である「建築工事に関する助言」がK氏により提供された
こと,及びこの役務の提供において「アンドホーム」の商標がK氏によ
って使用されたことを示す証拠とはなり得ない。そして,建築工事開始
可能となる確認済証の発行時点では,Kの屋号は「株式会社シンプルハ
ウス」に変更されていた。
(イ) 建築物の施工管理について
資金計画表には建築物の施工監理の代金が含まれていることは示され
ていない。しかも,資金計画表には,「アンドホーム」ではなく「アン
ドホーム資金計画表」と記載されている。「建築物の施工管理」は,実
際に建築物を施工する際にその施工を管理することを指すものであると
ころ,建築計画概要書(甲60)には,「5.工事監理者」の欄に「有
限会社 山蔭建設二級建築士事務所」と記載してあることからも,Kは
「建築物の施工管理」を行っていない。

イ 商標法2条3項4号について
原告は,Kが建築工事について助言をし,資金計画表や工事請負契約書
に「アンドホーム」の標章を付していたこともって同号の「使用」に該当
すると主張する。
しかしながら,そもそも,かかる資金計画表や工事請負契約書は,同号
所定の「その提供を受ける者の利用に供する物」に該当するものではな
い。
また,Kが建築工事に関する助言をしたことは立証されていないし,建
築着工の際にはその名称が「シンプルハウス」に代わっていたから,少な
くとも,建築工事に関する助言の際に「アンドホーム」の名称を使用して
いないことは明らかである。
ウ 商標法2条3項8号について
原告は,契約書,各種見積もり,資金計画表の交付をもって商標法2条
3項8号に該当すると主張する。
しかしながら,注文から納品までの役務提供期間に本件商標を付して役
務を提供したことが感得されるような証拠は提出されていない。これまで
に述べたとおり,Kは,取消対象役務を「アンドホーム」の名称にて提供
していない。
また,原告が取引書類であると主張する上記書類を,Kが,展示,頒布
等したとも認められない。
更に,原告は松山中央不動産のホームページで広告をしていたと主張す
る。しかしながら,原告の提出する証拠は要証期間に広告を行っていたこ
との証拠になるものではない。
⑸ 名目的な使用であることについて

原告は,被告が「アンドホーム」又は「アンドホーム建築設計事務
所」の名称を使用していることを知っていたにも関わらず,Kに一時的
に「アンドホーム」の名称を使用させたものである。
そうすると,原告は,被告への警告をする前に,Kに「アンドホー
ム」の名称を一時的に使用させて不使用取消を免れようとしたか,ある
いは,被告が精力的に使用することにより「アンドホーム」又は「アン
ドホーム建築設計事務所」に化体させた業務上の信用を不当にKへ移転
させようとしたと考えられる。
Kによる平成28年4月の同時期の3件だけについての使用は,反復
継続性に欠ける名目的な使用であるから,そもそも業としての使用にあ
たらず,不使用取消を免れさせる「使用」には該当しない。
第5 当裁判所の判断
1 認定事実
⑴ 被告は,原告が提出する書証につき,その成立の真正及び信用性を争うの
で,まずこの点について検討する。
原告が,Kによる本件商標の使用の事実に関して提出する書証の記載内容
は次のとおりである。
ア 工事請負契約書(甲70)に係る新築工事に関する書証
(ア) 平成28年4月7日付け工事請負契約書の写し(甲70。これは甲
20のマスキングを外した契約書の写しである。以下「工事請負契約書
1」といい,同契約書に係る契約を「工事請負契約1」という。)に
は,その表紙に,注文者として夫婦2名の氏名(以下「注文者1」とい
う。)及び請負業者として「アンドホーム代表 K」と記載されてい
る。また,同契約書本文にも,請負業者である「アンドホーム」と注文

者1とが,松山市内の木造ガルバリウム鋼板葺2階建の工事請負契約
(着手平成28年5月下旬,完成同年9月下旬,請負代金額合計130
2万3192円。「建物の売買代金はアンドホーム仕様によるもの」な
どとする記載がある。)を締結する旨の記載が存在し,末尾には,注文
者1の各署名押印と「アンドホーム 代表 K」の記名押印が存在す
る。同契約書は,収入印紙が貼付され,契印もなされるなどしており,
少なくともその写しからは,内容及び外観上不自然な点は見当たらな
い。
(イ) 工事請負契約1の建築工事に対応する平成28年6月9日付けの確
認済証及び添付書類一式の原本(甲59)には,確認申請書も含まれて
おり,同申請書の「工事施工者」欄には,不動文字で,氏名「K」,営
業所名「アンドホーム」などと記載されている。
また,かかる確認済証の確認対象とされた建物の建築計画概要書の写
し(甲60。原告は,平成31年4月23日に松山市建築指導課におい
て謄写したものと説明する。)には,「工事施工者」欄に,氏名「代表
取締役 K」(不動文字である「K」の前に手書きで代表取締役」と挿
入されたもの。)及び営業所名「株式会社 シンプルハウス」(不動文
字である「アンドホーム」との記載を手書きの二重線で削除した上で,
その横に記載されたもの。)などと記載されており,備考欄には平成2
8年6月15日に工事施工者変更届が提出された旨が手書きで記載され
ている。
(ウ) 工事請負契約1の経過に関する書証として,①平成28年3月2日
付け,同月8日付け,同月28日付け,同年4月5日付け及び同月22
日付けの各建築図面の写し(甲29,32,36,37,40),②同

年3月2日付け,同月7日付け,同月20日付け,同月23日付け,同
月26日付け,同年4月8日付け,同年5月10日付け及び同月14日
付けの各資金計画表の写し(甲30,31,33から35まで,38,
43,45),③名刺の原本(甲63),④保証書の原本(甲64),
⑤Kが注文者1に宛てたメール2通の表示画面を撮影して印刷したもの
(甲65)が提出されている。
①各建築図面は,いずれも,建物の平面図及び立面図が記載されたも
のであるが,「アンドホーム」との標章の記載は存在しない。
②各資金計画表は,いずれも,「アンドホーム資金計画表」との見出
しの下に,工事代金(その内訳は,建物工事費,建物付帯工事,お客様
持ち込み費用,土地代金などの不動産関連の支払費用である。)及び工
事代金以外の費用(その内訳は,登記費用,銀行費用,建物オプション
費用である。建物オプション費用には,地盤改良工事費用(予定費)と
の項目や,値引項目が含まれる。)の内訳や建築費用合計額が記載され
るとともに,住宅ローンの借入金額とみられる記載や頭金の記載,それ
を踏まえた毎月の支払金額等が記載されている。建物オプション費用の
内訳部分には,「地盤改良工事費用(予定費)」40万円の項目におい
て「◎地盤調査の結果により工事費用が変動いたします。」「(5.4
万円~50万円程度の価格差があります。)」との記載があり,また,
「アンドホーム契約値引き(役員承認)」(ただし,一部端が切れてい
る記載もある。)として値引き額が記載されている。平成28年4月8
日付けの資金計画表(甲38)の「建物工事費」1355万1192円
及び「建物付帯工事」97万7000円の合計額から「建物契約印紙費
用」5000円及び「アンドホーム契約値引き(役員承認)」150万

円を控除すると,前記(ア)の契約金額と同じ1302万3192円とな
る。
③名刺は,両面印刷されており,表面及び裏面のいずれにも,「代表
K」との記載とともに,事業者又は屋号を示すものとして「アンドホー
ム」との記載がある。日付けの記載は存在しない。
④保証書は,地盤総合保証の保証書であり,工事請負契約1の対象で
ある建物につき,東昇技建が実施した地盤調査について,地盤の不同沈
下に起因する建物の不具合によって発生した損害を保証することなどを
内容とするものであり,仕事発注者として「アンドホーム」と記載され
ている。また,かかる保証契約は,建設会社と地盤調査会社等の請負契
約の成立を前提とする旨の記載がある一方で,発行日などの日付けの記
載は存在しない。
⑤のメールの写真は,それぞれ「2016年3月4日」及び「201
6年4月28日」に,Kから注文者1に送信したとみられる内容のメー
ルを撮影し,印刷したものであり,いずれのメールにも,「アンドホー
ムK」との表示が存在する。
これらの各書証につき,その内容及び外観上不自然な点は見当たらな
い。
(エ) 陳述書(甲62)は,注文者1(夫)が,工事請負契約1の経過に
つきその認識を記載した書面であって,Kに対して土地探しから相談し
て,Kから建物の図面や見積りについて説明を受けるなどして,最終的
に契約を締結したことなどが記載された上で,末尾に,注文者1の住所
及び署名押印が存在する。
イ 工事請負契約書(甲21)に係る新築工事に関する書証

平成28年4月24日付け工事請負契約書の写し(甲21。ただし,注
文者の住所及び氏名はマスキングされたもの。)には,その表紙に請負業
者として「アンドホーム」,同契約書本文に,請負業者である「アンドホ
ーム」が注文者と工事請負契約を締結する旨の記載が存在し,末尾には,
「アンドホーム 代表 K」の記名押印が存在する。
ウ 工事請負契約書(甲71)に係る新築工事に関する書証
(ア) 平成28年4月24日付け工事請負契約書の原本(甲71。これは甲
22のマスキングを外した契約書の原本である。以下「工事請負契約書
3」といい,同契約書に係る契約を「工事請負契約3」という。)に
は,その表紙に,注文者として夫婦2名の氏名(以下「注文者3」とい
う。)及び請負業者として「アンドホーム」と記載されている。また,
同契約書本文にも,請負業者である「アンドホーム」と注文者3とが,
松山市内の木造ガルバリウム鋼板葺2階建の工事請負契約(着手平成2
8年6月下旬,完成同年10月中旬,請負代金額合計1241万327
0円。「建物の売買代金はアンドホーム仕様によるもの」などとする記
載がある。)を締結する旨の記載が存在し,末尾には,注文者3の各署
名押印と「アンドホーム 代表 K」の記名押印が存在する。同契約書
は,収入印紙が貼付され,契印もされるなどしており,その内容及び外
観上不自然な点は見当たらない。
(イ) 工事請負契約3により建築された建物の建築計画概要書の写し(甲
9)には,「工事施工者」欄に,いずれも不動文字により,氏名「代表
取締役 K」及び営業所名「シンプルハウス」などと記載されており,
「アンドホーム」との標章の記載はない。また,確認済証交付年月日は
平成28年7月14日と記載されている。

(ウ)工事請負契約3の経過に関する書証として,⑥平成28年3月30日
付け及び同年5月29日付けの各資金計画表の写し(甲50,51),
⑦名刺2種類の写し(甲67,68),⑧地盤調査報告書の写し(甲5
6)及びその保証書の写し(甲69)が提出されている。
⑥各資金計画表の見出しや項目等の体裁は,いずれも前記ア(ウ)の②
と同様である。ただし,「地盤改良工事費用(予定費)」の金額につい
ては,平成28年3月30日付けのものが40万(工事請負契約1の金
額と同額である。)と記載されているのに対し,同年5月29日付けの
ものが7万9920円と記載されている。そして,値引きについては,
単に「(役員承認建物オプション値引き)」などとして値引き額の記載
があるにとどまる。また,建物の仕様について「アンドホームオープン
前契約」「コラボハウス注文住宅仕様」という記載が存在する。平成2
8年5月29日付けの資金計画表(甲51)の「建物工事費」1244
万1276円及び「建物付帯工事」98万2000円の合計額から「建
物契約印紙費用」1万円及び「(役員承認建物オプション値引き)」1
00万円を控除すると,前記(ア)の契約金額とほぼ同じ1241万32
76円となる。
⑦各名刺の写しは,両面印刷の名刺を片面ずつコピーしたものとみら
れるところ,甲67の名刺は甲63のものと同じ体裁であり,甲68の
名刺は,片面に,「代表 K」及び事業者又は屋号を示すものとして
「アンドホーム」の記載がある。日付けの記載は存在しない。
⑧地盤調査報告書の写しは,東昇技建が工事請負契約3の工事に関し
て平成28年5月25日に実施した地盤調査の報告書であり,「ビルダ
ー様名称」として「アンドホーム」の記載が存在する。そして,同報告

書の基礎仕様審査書の考察欄では,調査地について「ベタ基礎により対
応可能」とされており,これは,同報告書において地盤改良を必要とし
ないと判断されたことを意味する。また,保証書は,かかる報告書を受
けて発行された地盤総合保証の保証書であり,注文者3の工事請負契約
の対象である建物につき,前記④と同種の保証をすることを内容とする
ものである。保証書には仕事発注者として「アンドホーム」と記載され
ており,かかる保証契約は,建設会社と地盤調査会社等の請負契約の成
立を前提とする旨の記載がある。いずれも発行日の記載は存在しない。
(エ) 陳述書(甲66)は,注文者3(妻)が,工事請負契約3の経過に
つきその認識を記載した書面であって,希望の土地を見つけた段階でK
を紹介され,Kから図面や資金計画表について説明を受けるなどして,
最終的に契約を締結したことなどが記載された上で,末尾に,注文者3
の住所及び署名押印が存在する。
⑵ 前記⑴ア(ア)(ウ)(エ),イ,ウ(ア)(ウ)(エ)の各書証につき,被告は,その成立
の真正を争うとともに,その信用性についても争うので,順に検討する。
ア まず,上記各書証の成立の真正についてみると,原本で提出されている
もの(甲62から64まで,66,71)と写しが原本として提出されて
いるもの(甲21,29から38まで,40,43,45,50,51,
56,65,67から70まで)とが存在する。そして,信用性の点につ
き別途の検討を要するとしても,その記載内容や外観,この点に関する本
件審判手続の証人尋問におけるKの供述内容(甲58)によれば,当該各
書証の名義人として表示された者の意思に基づいて当該各書証が作成され
たこと,すなわち各書証の成立の真正(写しを原本として提出する書証に
ついてはその原本の存在も含む。)が認められる。

イ これに対し,被告は上記のとおり各書証の成立の真正を争うものの,被
告自身が名義人であるなど,被告がその作成過程を認識し得る書証は含ま
れておらず,当該各書証に名義人として表示された特定の作成者の意思に
基づかずに当該各書証が作成されたことについて具体的な事実関係を主張
するものではない。むしろ,被告の主張は,各書証の作成名義ではなく,
その作成時期や記載内容の信用性を争うものである(前記第4の2⑶参
照)。そうすると,当該各書証の成立の真正に関する被告の主張は採用で
きず,前記アの通り,前記⑴にみた各書証の成立の真正が認められる。
⑶ 次に,書証の信用性について検討する。
ア 前提として,各書証の作成経過についてみると,Kは,本件審判手続の
証人尋問(甲58)において,建設会社の従業員を辞めて事業を始める際
に,原告に相談したところ,原告から本件商標の使用を許されたため,平
成28年1月末頃から,「アンドホーム」の名称で,客から注文を受けて
建物の設計と建築をする住宅の事業を始めたこと,「アンドホーム」の名
称で,少なくとも3件の契約をしたこと,その3件の契約は,Kが,名刺
を渡して自己紹介をした上で,その注文者らと直接やりとりをしながら,
何度も資金計画表や建築図面等を修正して注文者らに提案し,最終的に契
約書を交わして契約を締結したこと,上記建築図面は,K自らがラフな図
面を描いた上で他の設計士に依頼して作ってもらったこと,上記資金計画
表は全てKが作成したこと,資金計画表の「建物の設計申請費用」とは,
建築図面を作って市の検査に出すための費用であること,同表に記載され
ている「地盤改良工事費用」は,地盤調査費用及びその調査の結果土地が
軟らかいことが判明した場合に必要となる改良工事の費用が計上されてい
ること,資金計画表の「建物工事費」及び消費税と,「建物付帯工事」費

用の合計額から,先にもらっている「建物契約印紙費用」を引いて,「ア
ンドホーム契約値引き(役員承認)」を引くと,契約書の請負代金額とな
ること(なお,建物印紙の金額を足すかのような供述をするが,文脈に照
らし言い間違いであることは明らかである。),地盤調査は東昇技建に依
頼して行ってもらったこと,平成28年6月9日に「アンドホーム」から
「シンプルハウス」に名前を変えて法人化したこと,契約をした3件につ
いてはいずれも建築工事を完了したことを供述する。
また,Kは,上記尋問において,建築確認申請書については,「アンド
ホーム」で出したか「シンプルハウス」で出したかは今手控えがないので
分からないとしつつも,平成28年6月9日以降,銀行との関係では,
「アンドホーム」で出した事前審査関係書類をシンプルハウス名義のもの
に差し替えるなどしたが,役所の関係の申請等は現場監督がしていたので
分からないなどという趣旨の供述をする。
そして,Kは,陳述書(甲19,49)においても,概ね同趣旨の供述
をしている。
イ 工事請負契約1に係る確認済証及びその添付書類一式(甲59)及び同
契約に係る建築計画概要書(甲60)は,行政官庁に提出され,行政官庁
において保管されていた文書の写しであるから,当該行政官庁に対して行
った手続の内容に関する証拠としては信用性が高いといえるところ,これ
によれば,平成28年6月9日の建築確認申請の際にKが営業所名を「ア
ンドホーム」として手続をし,同月15日に営業所名を「株式会社シンプ
ルハウス」に変更する手続をしたことが認められる。かかる事実は,前記
アのKの供述内容のうち,Kが,平成28年6月9日に「アンドホーム」
から「シンプルハウス」に名前を変えて法人化したが,それまでの間は

「アンドホーム」の名称で建物の建築等の事業を行っていたという,最も
重要な部分を裏付けるものである。
そうすると,前記アのKの供述内容のうち,「アンドホーム」の名称で
の契約締結やその契約において提供した役務等に係る点については,上記
のとおり,重要な点において裏付けが存する上,その供述内容全体も,合
理的なものであって不自然な点は存しないから,基本的には信用できると
いうべきである。
そして,本件では,工事請負契約1に関する契約書の写し(甲70)及
び工事請負契約3に関する契約書の原本(甲71)が提出されているとこ
ろ,これらの各契約書の記載,特に注文者や建築時期等の記載は,上記工
事請負契約1に関する確認済証及び建築計画概要書の記載並びに工事請負
契約3に係る建物の登記事項証明書(甲55)及びその底地である土地の
登記事項証明書(甲54)といった各種公的書類の記載と合致しており,
少なくともこれらの契約が存在することが裏付けられている。
また,工事請負契約1及び3に関しては,契約の締結経過や役務の内容
に関する書証として,前記⑴ア及びウにみた各書証も提出されているとこ
ろ,その作成時期及び記載内容は,上記契約書やKの供述と概ね合致して
いる(例えば,工事請負契約書1及び3の工事請負代金についてみると,
工事請負契約書1の代金は,甲38記載の建物工事費にKの供述する計算
方法を適用したものと合致し,また,工事請負契約書3の代金も,同様の
計算方法を適用することにより,甲51の代金と概ね合致する。契約日に
近接する資金計画表は提出されていないが,これをもって本件において信
用性が損なわれるものではない。また,工事請負契約3に係る地盤調査報
告書によれば,地盤改良工事は不要とされるところ,かかる地盤調査後に

作成された資金計画表(甲51)においても,なお地盤改良工事費用とし
て7万9920円が計上されていることは,同書面における地盤改良工事
費用には,地盤調査の費用が含まれていることを裏付けるといえる。)。
注文者1及び3の陳述書(甲62,66)における陳述内容もこれに沿う
ものである。
なお,これらの各書証にはマスキングされている箇所も存在するもの
の,施工面積や敷地面積,把握できる建築場所等の記載を対照すると,各
資金計画表(甲30,31,33から35まで,38,43,45),各
建築図面(甲29,32,36,37,40),保証書(甲64)が工事
請負契約1に関する書面であり,各資金計画表(甲50,51),保証書
(甲69)及び地盤調査報告書(甲56)が工事請負契約3に関する書面
であると認められる。
以上によれば,少なくとも,工事請負契約1及び3に関する各工事請負
契約書(甲70,71),各資金計画表(甲30,31,33から35,
38,43,45,50,51。以下,全てを指して「本件資金計画表」
という。),各建築図面(甲29,32,36,37,40),各保証書
(甲64,69)及び地盤調査報告書(甲56)については,Kの供述又
は陳述(甲19,49,58)と相まってその信用性が認められる。ま
た,注文者らの陳述書(甲62,66)についても,Kの供述及び陳述並
びに上記各書証と整合するものであるから,信用性が認められる。
⑷ 被告の主張
ア 被告は,資金計画表や建築図面の注文者又は宛先がマスキングされてい
ることから証拠としての関連性がないと主張するが,工事請負契約1及び
3に関するマスキングされた各書証が,これらの契約に関する書面である

と認められることは,前記⑶イで説示したとおりである。また,被告は,
写しが原本として提出されていることも問題とするが,写しであっても成
立の真正及び信用性が認められることは,前記⑵ア及び⑶イで説示したと
おりである。
イ 被告は,資金計画表に書き込みがないことをもってねつ造であると主張
するが,打ち合わせにおいて同表に書き込むことが打ち合わせの内容を記
録する唯一の方法であるとはいえず,本件事情の下で,同表の信用性に疑
いを抱かせるものではない。
ウ 被告は,原告が,当初,注文者の氏名等をマスキングしていたことをも
って原告の提出する書証のねつ造を主張するが,注文者らと原告とは,K
を介した希薄な関係しかないことに照らすと,原告が注文者らの個人情報
の開示を躊躇することも理解できる。本件においては,最終的に工事請負
契約1及び3についてマスキングを外した書証が提出され,各種公的書類
の記載等に照らし,各書証の成立の真正及び信用性が認められることは,
既に説示したとおりである。
エ 被告は,Kが要証期間に建築事務所として登録していなかったこと,K
が建築工事中の看板に表示された標章についての供述を変遷させたこと,
Kが設計に関する供述を変遷させたことをもって,Kの本件審判手続の証
人尋問における供述及び陳述書の信用性を争う。しかしながら,Kは本件
審判手続において最初に提出した陳述書(甲19)の中で,当初から,設
計については一緒にやっている設計士がいること及び平成28年6月9日
になされた建築確認の申請の段階までは「アンドホーム」名で事業を行な
っていたことを述べており,被告が指摘する証人尋問における供述の変遷
は,尋問におけるやりとりの中でそれを具体的に述べる際に,記憶の混乱

等が生じたものに過ぎないといえるから,Kの供述の信用性に疑いを生じ
させるものとまではいえない。また,協力する設計士がいたことに照らす
と,K自身が建築事務所として登録していなかったことは,Kが設計に関
与したとの供述の信用性に疑いを生じさせるものではない。
オ 被告は,原告提出の甲62から甲69の提出時期が遅いことなどをもっ
て,提出の直前に作成されたものであるなどと主張する。書証の早期提出
が望ましいことはもちろんであるが,原告と注文者1及び3との関係が希
薄であることは前記のとおりであり,本件審決で本件商標が取り消された
ことを受けて改めて協力を仰ぐなどしたとしても殊更に不合理であるとは
言い難い。なお,本件では,本件審判手続において提出されたKの陳述書
(甲19)においても言及されていた確認済証及びその付属書類一式が,
本件訴訟において甲59として原本で提出されて取り調べられており,そ
の記載内容が,Kの供述の最も重要な部分を裏付けることは前記のとおり
である。
カ 各書証の信用性を争うその他の主張も,信用性判断に関する上記認定を
左右するものではない。
したがって,各書証の信用性に関する被告の主張はいずれも採用でき
ない。
⑸ 以上の次第で,後掲各証拠及び弁論の全趣旨によれば,次の事実が認めら
れる。
ア Kは,原告から本件商標の使用許諾を受け,平成28年1月頃から「ア
ンドホーム」との名称を用いて,現場監督ができるもう一人の者ととも
に,建築等の事業を開始した。(甲19,58)
イ Kは,平成28年4月7日,注文者1との間で,建物の建築工事を内容

とする工事請負契約1を締結し,同年9月20日頃,建物を完成させた。
かかる契約の締結の際,Kは,注文者1との間で,「アンドホーム」を請
負業者とする工事請負契約書1(請負代金額合計1302万3192円)
を作成して,注文者1に交付した。(甲58,60,70)
ウ また,Kは,工事請負契約1に関して,土地を探すところから協力し,
少なくとも平成28年3月2日頃から同年5月14日頃にかけて,建物の
デザインや設計についても注文者1と打ち合わせを複数回にわたって行
い,金銭面を含めて注文者1の要望を建築工事に反映させた。かかる打ち
合わせの際,Kは,「アンドホーム資金計画表」との標題が付された建築
費用合計代金(3300万円台から3600万円台の金額である。)及び
その内訳等を示す資金計画表(甲30,31,33から35,38,4
3,45)や,建物の平面図や立面図が記載された建築図面を,打ち合わ
せを踏まえた修正を加えつつ,複数回にわたり,注文者1に示すなどし
た。
上記資金計画表のうち,作成日を平成28年3月23日以降とするもの
については,その右下に「◎土地契約時は土地手付け現金100万円+印
紙代…をご準備下さい。」,「◎建物契約時は建物手付け現金10万円+
印紙代1万円…をご持参で当社にお越し下さい。」,「◎土地決済時に建
物着手金・上棟金として,1000万円を当社にお振り込み頂きま
す。」,「◎最終の建物お引き渡し時に,残金を現金もしくはお振り込み
頂きます。」などと記載されている。
(甲29から38,40,43,45,58,62)
エ Kは,平成28年4月24日,注文者3との間で,建物の建築工事を内
容とする工事請負契約3を締結し,同年10月頃,建物を完成させた。か

かる契約の締結の際,Kは,注文者3との間で,「アンドホーム」を請負
業者とする工事請負契約書3(請負代金額合計1241万3270円)を
作成して,注文者3に交付した。(甲55,58,71)
オ また,Kは,工事請負契約3に関し,ある程度土地が決まっている段階
で関与し始めて,少なくとも平成28年3月30日頃から同年5月29日
頃にかけて,建物のデザインや設計についても注文者3と打ち合わせを複
数回にわたって行い,金銭面を含めて注文者3の要望を建築工事に反映さ
せた。
かかる打ち合わせの際,Kは,「アンドホーム資金計画表」との標題が
付された建築費用合計代金(2600万円台から2700万円台の金額で
ある。)及びその内訳等を示す資金計画表(甲50,51)や建築図面
を,打ち合わせを踏まえた修正を加えつつ,複数回にわたり,注文者3に
示すなどした。
(甲50,51,55,58,66,71)
カ 工事請負契約の建築工事は,Kと一緒に建築等の事業をしていた現場監
督者が,下請業者と打ち合わせや現場の管理をしながら進めた。(甲1
9,58)
キ Kは,平成28年6月9日頃に株式会社シンプルハウスを設立し,「ア
ンドホーム」との名称の使用をやめて,同月15日には工事請負契約1に
かかる建築確認申請の工事施工者を,同社へと変更した。(甲19,5
8,59,60)
2 取消事由2(Kによる本件商標の使用についての判断の誤り)について
原告は,Kが,前記1⑸ウ及びオのとおり,注文者1及び3と打ち合わせを
行い,その要望を建築工事に反映させ,その際に本件資金計画表に本件商標を

付し,また注文者1及び3に役務を提供したことが商標法2条3項3号及び4
号に該当し,「建築工事に関する助言」の役務について,本件商標を使用した
(商標法50条2項)と主張するので,この点について検討する。
⑴ まず,Kの提供した役務が,取消対象役務のひとつである「建築工事に関
する助言」に該当するか否かについてみる。
「建築工事に関する助言」は,本件登録出願時の商標法施行規則別表(平
成24年経済産業省令第58号による改正前のもの。)第37類2に定める
「建築工事に関する助言」を意味するものと解される。そして,この「建築
工事に関する助言」は,その文言上,施工主である注文者に対する助言をも
含み得るものであるところ,その助言の対象を,工事現場における足場の組
方や施工手順などといった工事業者に対する助言に限定すべき根拠は見当た
らない。
前記1⑸ウ及びオにみたKの役務提供の態様は,注文者らの要望を建築工
事に反映させ,また,その当然の前提として,注文者らと協議をし,建築物
やその工事の進行等に対してアドバイスをしたというものであって,この行
為は,「建築工事に関する助言」に該当するといえる。
⑵ 次に,商標法2条3項3号及び4号の該当性についてみると,Kは,注文
者(役務の提供を受ける者)らに対して,建築工事に関する助言という役務
を提供するのに当たり,注文者らの利用に供するものである本件資金計画表
に「アンドホーム」という標章を付し,更にそれを用いて,その作成日付頃
(平成28年3月2日頃から同年5月29日頃)に,建築工事に関する助言
という役務を提供したものであるから,これらの行為は,商標法2条3項3
号及び4号に該当するといえる(なお,資金計画表には,「アンドホーム資
金計画表」という表題が付されていたが,このような表題を付す行為は,

「アンドホーム」という標章を付す行為と同等であると評価してよい。)。
⑶ これに対し,被告は,Kが本件商標を使用して工事請負契約1及び3を請
け負った後,実際に建築工事を開始した時点では,「シンプルハウス」へと
屋号を変更していたことなどをもって,取消対象役務を「アンドホーム」の
名称にて提供していないと主張する。
しかしながら,ここで問題としている役務は,Kが,本件資金計画表や建
築図面を用いて注文者らと打合せをし,注文者らの要望を反映させる当然の
前提として,注文者らに対して助言をしたという行為なのであって,これら
の行為が行われたのは,本件資金計画表が作成された平成28年3月2日頃
から同年5月29日頃にかけてのことであり,これが屋号変更前であること
は明らかである。したがって,被告の主張は失当である。そして,本件資金
計画表を用いた助言行為の時点では「アンドホーム」との標章に対する業務
上の信用が発生したといえ,その後,Kが「シンプルハウス」との名称に変
更したとしても,かかる信用が,直ちに保護に値しなくなるものではない。
⑷ また,被告は,Kによる本件商標の使用が名目的な使用であると主張す
る。しかしながら,不使用取消に言及する被告から原告に対する連絡は平成
29年3月24日付けであって,Kが「アンドホーム」との標章を使用した
平成28年1月から同年6月頃までの期間よりも相当遅い時期であること
(甲15)や,前記認定のKによる本件商標の使用態様に照らすと,Kによ
る本件商標の使用が名目的な使用であるとまでは認められず,被告の主張は
採用できない。
⑸ したがって,通常使用権者であるKが,要証期間内である平成28年3月
2日頃から同年5月29日頃にかけて,日本国内において,取消対象役務の
ひとつである「建築工事に関する助言」の役務について,本件商標を使用し

た(商標法50条2項)と認められる。
3 結論
以上によれば,原告主張の取消事由2には理由があり,その余の点につき判
断するまでもなく,本件審決は取り消されるべきものである。
よって,主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第3部

裁判長裁判官

鶴 岡 稔 彦

裁判官

高 橋 彩

裁判官

菅 洋 輝

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