令和3(行ケ)10047審決取消請求事件

令和３年９月１５日判決言渡

令和３年（行ケ）第１００４７号 審決取消請求事件

口頭弁論終結日 令和３年８月２５日

判 決

原 告 Ｘ

同訴訟代理人弁護士 山 形 学

被 告 Ｙ

同訴訟代理人弁護士 吉 田 和 彦

外 村 玲 子

同訴訟代理人弁理士 松 下 友 哉

北 原 絵 梨 子

主 文

１ 特許庁が取消２０１９－３００１７０号事件について令和３年３月

５日にした審決を取り消す。

２ 訴訟費用は被告の負担とする。

事 実 及 び 理 由

第１ 請求

主文第１項と同旨

第２ 事案の概要

１ 特許庁における手続の経緯等

⑴ 原告は，以下のとおりの商標登録第５４３６７２９号商標（以下「本件商標」という。）の商標権者である（甲５２）。商 標 福米（標準文字）登録出願日 平成２２年１１月９日設定登録日 平成２３年９月９日指定商品 第３０類「米」

⑵ 被告は，平成３１年３月１日，本件商標の商標登録について，商標法５０条１項所定の商標登録取消審判（取消２０１９－３００１７０号事件。以下「本件審判」という。）を請求し，同月１８日，その登録がされた。特許庁は，令和３年３月５日，本件商標の商標登録を取り消す旨の審決（以下「本件審決」という。）をし，その謄本は，同月１５日，原告に送達された。

⑶ 原告は，令和３年４月９日，本件審決の取消しを求める本件訴訟を提起した。本件審決の理由の要旨本件審決の理由は，別紙審決書（写し）記載のとおりである。その要旨は，①原告が本件審判の請求の登録前３年以内の期間（以下「要証期間」という。）内に本件商標が付された商品「米」を桂ヶ丘開発株式会社（以下「桂ヶ丘開発」という。），勝田環境株式会社（以下「勝田環境」という。）及び桂ヶ丘開発が運営するゴルフ場「桂ヶ丘カントリークラブ」（以下「本件ゴルフ場」という。）開催のゴルフコンペの幹事の者に販売した事実は，いずれも認められない，②原告が要証期間内に「ふくまい」，「福米」が表示されたステッカー（以下「本件ステッカー」という。審判乙１４・本訴甲２４（以下，単に「甲２４」という。））を商品「米」の包装に貼付した事実は認められない，③勝田環境が要証期間内にその運営する食堂「ななかまど」において商品「米」に関する広告に本件商標を付したものを展示又は頒布した事実は認められず，また，原告が勝田環境に対して本件商標の使用を許諾した証明書の提出はないから，勝田環境は，本件商標の通常使用権者であると認めることはできない，④桂ヶ丘開発が平成３０年１１月１４日に本件ゴルフ場のクラブハウスのロビー内の物販コーナーで「福米２０１８」と表示された米を販売のため展示していたとしても，原告が桂ヶ丘開発に対して本件商標の使用を許諾した証明書の提出はないから，桂ヶ丘開発は，本件商標の通常使用権者であると認めることはできない，⑤したがって，原告は，要証期間内に，日本国内において商標権者，専用使用権者又は通常使用権者のいずれかが本件審判の請求に係る指定商品について本件商標を使用していた事実を証明したものと認められず，また，原告は，上記指定商品について本件商標の使用をしていないことについて正当な理由があることも明らかにしていないから，本件商標の商標登録は，商標法５０条の規定により，取り消すべきものであるというものである。３ 取消事由本件商標の使用の事実の判断の誤り

第３ 当事者の主張

１

（原告の主張）

⑴ 原告及び桂ヶ丘開発による本件商標の使用

ア 原告は，業として，商品「米」を販売する個人事業者である。また，原告は，勝田環境の代表取締役及び本件ゴルフ場を運営する桂ヶ丘開発の代表取締役である。イ 原告は，平成２８年１０月から，桂ヶ丘開発に対し，商品「米」を卸売販売していた。桂ヶ丘開発は，平成３０年１０月１日から同年１１月末日までの間，本件ゴルフ場のクラブハウスにおいて，ゴルフ場の利用者に対し，別紙記載の本件ステッカー（甲２４）が米袋に貼付された新米（銘柄「福米２０１８」。以下，単に「福米２０１８」という場合がある。）を販売した（甲４６の１ないし９）。桂ヶ丘開発は，上記販売に先立ち，原告から，福米２０１８を購入した。ウ(ア) 本件ステッカーは，原告又は桂ヶ丘開発によって，「福米２０１８」の米袋に貼付されたものである。本件ステッカーには，別紙記載のとおり，「ふくまい」 「福（， 「福」の文字を丸で囲んでなる）米」及び「登録商標 福米２０１８」の各文字，「Ｘの似顔絵」等が表示されている。撮影日２０１８年１１月１４日の２枚の写真（以下「本件各写真」という。審判乙１８・本訴甲２８（以下，単に「甲２８」という。 ，甲５６はその画像データ）は，本件ゴル）フ場のクラブハウスのロビーにおいて本件ステッカーが米袋に貼付された「福米２０１８」が販売のため展示されている様子を撮影したものである。本件各写真から，遅くとも同日時点までに，本件ステッカーが作成されていたことは明らかである。(イ) 本件ステッカーに表示された「ふくまい」及び「福（「福」の文字を丸で囲んでなる）米」の各文字は，「福米」の文字を標準文字で表してなる本件商標と社会通念上同一の商標である。(ウ) 前記イのとおり，原告が桂ヶ丘開発に対して本件ステッカーが米袋に貼付された「福米２０１８」を販売した行為及び桂ヶ丘開発が本件ゴルフ場の利用者に対して本件ステッカーが米袋に貼付された「福米２０１８」を販売した行為は，それぞれ本件商標と社会通念上同一の商標を「商品の包装」に付し，「商品の包装に標章を付したもの」を譲渡し又は引き渡す行為（商標法２条３項１号，２号）に該当するから，本件商標の使用に当たる。

⑵ 桂ヶ丘開発が本件商標の通常使用権者であること

桂ヶ丘開発の代表取締役である原告は，桂ヶ丘開発に対し，本件商標の使用を黙示的に許諾していたから，桂ヶ丘開発は，本件商標の通常使用権者である。

⑶ 小括

以上によれば，原告は，要証期間内に，日本国内において，本件商標の商標権者である原告及び通常使用権者である桂ヶ丘開発が，本件審判の請求に係る指定商品に含まれる商品（「福米２０１８」）について，本件商標を使用していたことを証明したといえるから，これと異なる本件審決の判断は誤りである。したがって，本件審決は取り消されるべきである。

（被告の主張）

⑴ 原告及び桂ヶ丘開発による本件商標の使用の主張に対し

桂ヶ丘開発が平成３０年１０月１日から同年１１月末日までの間に本件ゴルフ場の利用者に対し本件ステッカーが米袋に貼付された福米２０１８を販売した事実及び原告が本件ステッカーを福米２０１８の米袋に貼付して，これを桂ヶ丘開発に販売した事実は，いずれも否認する。以下のとおり，原告が挙げる各証拠は，いずれも上記各販売の事実を裏付ける客観的な証拠とはなり得ない。ア 桂ヶ丘開発による本件ステッカーが貼付された福米２０１８の販売の主張に対し(ア) 本件各写真（甲２８）の撮影日が２０１８年１１月１４日であることは否認する。本件各写真の撮影日が同日であることの客観的な裏付けがないこと，本件各写真には，「２０１８/１１/１４」と日付が入っているが，原告提出の他の写真（甲１５，２９ないし３１）には日付が入っていないこと，本件ゴルフ場のクラブハウスのフロント付近で日常的に販売されている商品をわざわざ写真撮影する理由も考え難いこと，本件ゴルフ場は，原告が代表取締役を務める桂ヶ丘開発が運営するゴルフ場であるから，要証期間外でも客の少ない時間にフロント前に商品を陳列し，写真を撮影することは容易であることからすると，本件各写真の撮影日が同日であるか疑わしいといわざるを得ない。(イ) 桂ヶ丘開発による本件ゴルフ場の利用者に対する福米２０１８の販売について原告が証拠として挙げる桂ヶ丘開発行名義の「精算書控」及び「御精算書」（甲４６の１ないし９）は，本件審判段階では提出されず，本件訴訟に至って初めて提出されたものであること，桂ヶ丘開発は原告が代表取締役を務める会社であり，発行名義を桂ヶ丘開発とする精算書をいつでも作成できること，令和３年６月２０日に本件ゴルフ場のクラブハウス内の物販コーナーで「福米」を表示した米が販売された際に発行された「御精算書」（乙１）には，「福米」の文字の記載がなく，甲４６の１ないし９記載の発行日付当時に実際に発行されていた精算書に「福米」の文字が表示されていたものとは，にわかに信用し難いことに照らすと，甲４６の１ないし９の証明力は低いというべきである。(ウ) 桂ヶ丘開発が本件ゴルフ場の利用者に対し本件ステッカーが米袋に貼付された福米２０１８を販売したとの

（原告の主張）

は，本件審判段階で，原告が本件ゴルフ場のクラブハウス内で一般客に対して自ら商品「米」の販売を行ったと主張していたこと及びその立証のために提出された桂ヶ丘開発の取締役会議事録（甲４５）の記載と矛盾する。イ 桂ヶ丘開発による本件ステッカーが貼付された福米２０１８の販売の主張に対し本件各写真に撮影された「福米２０１８」「５ｋｇ・２ｋｇ」「２，２０， ，０円 ７００円」と記載された価格表（以下「本件価格表」という。）によれば，２０１８年１１月頃本件ゴルフ場のクラブハウスのロビー内で販売されていた米は，２ｋｇの米（７００円）と５ｋｇの米（２２００円）のはずであるが，原告が本件ゴルフ場に交付した平成３０年（２０１８年）１０月１日付け納品書（甲１４）には，「２０１８年 新米」「数量３０」「単価４， ，２００円」「合計金額１２万６０００円」と記載されており，その価格から，みて，２ｋｇの米と５ｋｇの米のいずれにも当たらない。加えて，原告の同年分の確定申告書（甲４９の４）において，原告が桂ヶ丘に販売した米は，上記納品書記載の同年１０月１日に販売した１２万６０００円分以外にないことからすると，原告が同年中に桂ヶ丘カントリークラブに２ｋｇと５ｋｇに袋詰めされた米を販売した事実は認められない。したがって，原告が本件ステッカーを福米２０１８の米袋に貼付して，これを桂ヶ丘開発に販売した事実は，認められない。

⑵ 桂ヶ丘開発が本件商標の通常使用権者であるとの主張に対し

原告が桂ヶ丘開発に対して本件商標の通常使用権の許諾をした事実は否認する。

（原告の主張）

によれば，桂ヶ丘開発は原告から商品を購入して販売するだけの者であり，転々流通する商品を取り扱う者は通常使用権者とはいえないから，桂ヶ丘開発は，本件商標の通常使用権者に当たらない。

⑶ 小括

以上によれば，原告は，要証期間内に，日本国内において，原告又は本件商標の通常使用権者が，本件審判の請求に係る指定商品に本件商標を使用していたことを証明したものといえないから，本件審決の判断に誤りはない。したがって，原告主張の取消事由は理由がない。

第４ 当裁判所の判断

１ 認定事実

⑴ 前記第２の１の事実と証拠（甲３，４，１１ないし１４，１６ないし１８，２４ないし２６，２８，４６ないし５０，５４，５６（枝番のあるものはいずれも枝番を含む。 ）） 及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実が認められる。ア(ア) 原告は，茨城県内で，米の販売をする個人事業者である。(イ) 桂ヶ丘開発は，昭和６０年に設立された，ゴルフ場の造成，経営等を目的とする株式会社であり，茨城県内で，本件ゴルフ場を経営している。原告は，平成２４年９月１８日に桂ヶ丘開発の代表取締役に就任し，平成３０年３月２日に辞任した後，令和２年３月１３日，再び就任し，同日以降，その代表取締役の地位にある（甲２６）。また，原告は，一般廃棄物収集，運搬及び処理等を目的とする株式会社である勝田環境の代表取締役である（甲２５）。イ(ア) 原告は，平成２２年１１月９日，本件商標（「福米」の文字を標準文字で表してなる商標）について商標登録出願をし，平成２３年９月９日，商標権の設定登録を受けた。(イ) 原告は，平成２８年１０月頃から，桂ヶ丘開発及び勝田環境に対し，原告が生産した米や自家用野菜を販売するようになった（甲１６ないし１８，４７の４，４８の４）。ウ(ア) 原告は，平成３０年１０月１日，桂ヶ丘開発に対し，「２０１８年の新米」を「数量」３０，「単価」４２００円，代金合計１２万６０００円（甲１４）で販売し，これを納品した（甲１４，４９の４）。(イ) 桂ヶ丘開発は，本件ゴルフ場のクラブハウスにおいて，平成３０年１０月４日，本件ゴルフ場の利用者のＡに対し，「福米」（５ｋｇ）１袋を代金２２００円（甲４６の１）で，同月８日，同利用者のＢに対し，「福米」（５ｋｇ）２袋を代金４４００円（甲４６の２） 同月１５日，で，同利用者のＣに対し，「福米」（５ｋｇ）１袋を代金２２００円（甲４６の３，８）で，同月２１日，同利用者のＤに対し，「福米」（５ｋｇ）１袋を代金２２００円（甲４６の５）で，同月２８日，同利用者のＥに対し，「福米」（５ｋｇ）２袋を代金４４００円（甲４６の６）で，同年１１月１８日，同利用者のＦに対し，「福米」（５ｋｇ）２袋を代金４４００円（甲４６の７）で，それぞれ販売した。(ウ) 平成３０年１１月１４日に撮影した２枚の本件各写真（甲２８，５６）は，本件ゴルフ場のクラブハウスのロビー内に設置された台の上に，別紙記載の本件ステッカー（甲２４）が貼付された米袋が陳列された状況，その台及び壁に「期間限定」「福米２０１８」「５ｋｇ・２ｋｇ」， ， ，「２，２００円 ７００円」及び「２０１８年１１月末日までの限定価格。」との記載のある３枚の紙（本件価格表）が掲示された状況を撮影した写真である。

⑵ 前記(1)の認定事実を総合すれば，桂ヶ丘開発は，平成３０年１０月１日に原告から新米を購入した後，同月４日，８日，１５日，２１日，２８日及び同年１１月１８日の６回にわたり，本件ゴルフ場のクラブハウスにおいて，本件ゴルフ場の利用者（Ａ，Ｂ，Ｃ，Ｄ，Ｅ及びＦ）に対し，本件ステッカーが米袋の包装に貼付された５ｋｇ入りの「福米２０１８」（甲４６の１ないし３，５ないし７の「精算書控」及び甲４６の８の「御精算書」に「福米」と表示されたもの）を１袋当たり代金２２００円で販売したことが認められる。

⑶ これに対し被告は，①本件各写真（甲２８）の撮影日が２０１８年１１月１４日であることについては，客観的な裏付けがなく，撮影日が同日であることは疑わしい，②発行名義を桂ヶ丘開発とする「精算書控」及び「御精算書」（甲４６の１ないし９）は，本件審判段階では提出されず，本件訴訟に至って初めて提出されたものであること，桂ヶ丘開発は原告が代表取締役を務める会社であり，発行名義を桂ヶ丘開発とする精算書をいつでも作成できること，令和３年６月２０日に本件ゴルフ場のクラブハウス内の物販コーナーで「福米」を表示した米が販売された際に発行された「御精算書」（乙１）には，「福米」の文字の記載がなく，甲４６の１ないし９記載の発行日付当時に実際に発行されていた精算書に「福米」の文字が表示されていたものとは，にわかに信用し難いことに照らすと，甲４６の１ないし９の証明力は低い，③桂ヶ丘開発が本件ゴルフ場の利用者に対して福米２０１８を販売したとの原告の主張は，原告が本件審判段階で本件ゴルフ場のクラブハウス内で一般客に対して自ら商品「米」の販売を行ったと主張していたこと及びその立証のために提出された桂ヶ丘開発の取締役会議事録（甲４５）の記載と矛盾する旨主張する。しかしながら，①については，本件各写真（甲２８の２枚の写真）の画像データ（甲５６）の「プロパティ」の「詳細」の「撮影日時」欄にそれぞれ「２０１８／１１／１４ １３：２４」（甲２８の「下」の写真に係る画像データ）及び「２０１８／１１／１４ １３：２５」（甲２８の「上」の写真に係る画像データ）と表示されていること，本件各写真に写された本件価格表には「期間限定」「福米２０１８」及び「２０１８年１１月末日までの限定価格。， 」との表示があり，その表示内容は，本件各写真の撮影日時が「２０１８／１１／１４ １３：２４」及び「２０１８／１１／１４ １３：２５」であることと矛盾しないことに照らすと，本件各写真の撮影日は２０１８年１１月１日であると認められる。被告が①について指摘する原告提出の他の写真（甲，２９ないし３１）に日付が入っていない点，本件ゴルフ場のクラブハウスのフロント付近で日常的に販売されている商品を写真撮影する理由も考え難い点，同日以外の日に他の客の少ない時間にフロント前に商品を陳列し，写真撮影することは容易であるとの点は，上記認定を覆すものではない。次に，②については，甲４６の１ないし３，５ないし７は，桂ヶ丘開発が運営する「桂ヶ丘カントリークラブ」作成名義の「精算書控」 甲４６の８は，，甲４６の３の「精算書控」に対応する「桂ヶ丘カントリークラブ」作成名義の「御精算書」であり，それぞれ利用者の氏名，「お客様番号」，発行日時，「精算金額」のほか，「精算項目」欄にプレーフィ，利用税等とともに，「福米（５ｋｇ） ，」 「数量」欄に「１」又は「２」 「単価」欄に「２，２００」， ，「金額」欄に「２，２００」又は「４，４００」との記載があり，その体裁に特段不自然な点は認められないから，甲４６の１ないし３，５ないし８の記載内容は信用できるものといえる。この点に関し被告が提出する「桂ヶ丘カントリークラブ」作成名義の「御精算書」（乙１）には，「２０２１年６月２０日 １：２９」「精算項目」欄に「， 〈軽〉新米（２ｋｇ） ，」「数量」欄に「１」「単，価」欄に「８００」「金額」欄に「８００」と記載され，， 「福米」の記載はないことが認められる。しかし，乙１は，要証期間経過後の令和３年６月２０日に単価８００円で販売された「新米（２ｋｇ）」の精算書であり，甲４６のないし３，５ないし８に係る「福米」とは販売時期が異なること，本件各写真に撮影された本件価格表に表示された「福米２０１８」の「２ｋｇ」の販売価格「７００円」と単価が異なることに照らすと，乙１に係る「新米（２ｋｇ）」は，甲４６の１ないし３，５ないし８に係る「福米」と異なる商品であると認められるから，乙１に「福米」の記載がないことは，甲４６の１ないし３，５ないし８の記載内容の信用性を揺るがすものではない。また，原告は，本件審決において本件審判段階で主張した本件商標の使用の事実が認められなかったため，本件訴訟において，本件商標の使用の事実を改めて整理して主張し，その立証のため，甲４６の１ないし９を新たに提出したものであるから，甲４６の１ないし９が本件審判段階では提出されなかったことや桂ヶ丘開発は原告が代表取締役を務める会社であることは，甲４６の１ないし３，ないし８の信用性を左右する事情には当たらない。さらに，③については，本件審決は，原告による「桂ヶ丘カントリークラブ」（本件ゴルフ場）のクラブハウス内の物販コーナーにおける「米」の販売に係る本件商標の使用の主張について，平成３０年１０月１日に開催された桂ヶ丘開発の取締役会議事録（審判乙３４・本訴甲４５）には，「第１号議案として，本件商標権者が個人事業主として生産している米（福米２０１８）を桂ケ丘カントリークラブのロビー内の物販コーナーで販売することについて承認された旨の記載があるが，当該米についての販売期間の記載はない。」（審決書１３頁３６行～１４頁１行）として，上記主張は認められない旨判断した。原告は，本件審決の上記判断を踏まえて，本件訴訟において，上記物販コーナーにおける「米」の販売に係る本件商標の使用の主体を，原告から原告が代表取締役を務める桂ヶ丘開発に構成し直して，桂ヶ丘開発が本件ゴルフ場の利用者に対して本件ステッカーが米袋に貼付された福米２０１８を販売したとの主張をするに至ったものと認められるから，原告の主張の変遷が不自然であるということはできないし，上記取締役会議事録の記載と矛盾するということもできない。したがって，被告の上記主張はいずれも採用することができない。他に前記⑵の認定を左右するに足りる証拠はない。本件商標の通常使用権者による本件商標の「使用」について⑴ 本件商標は，「福米」の文字を標準文字で表してなる商標である。本件ステッカー（甲２４）には，別紙のとおり，左部から右部にかけて順に，毛筆風の書体で「ふくまい」の文字を縦書きしてなる標章，似顔絵の図形，赤地に毛筆風の書体で「福（「福」の文字を丸で囲んでなる）米」の白抜き文字を縦書きしてなる標章，原告を商標権者とする本件商標の商標登録証が，下部に赤地に「登録商標 福米２０１８」の白抜き文字を横書きしてなる標章が表示されていることが認められる。本件商標と本件ステッカーに表示された「福（「福」の文字を丸で囲んでなる）米」の白抜き文字を縦書きしてなる標章（以下「本件標章」という。）を対比すると，本件標章は，本件商標と書体及び外観は異なるが，構成文字は「福米」の２文字である点で共通し，「ふくまい」の称呼を生じる点においても同一であるから，本件商標と社会通念上同一の商標であるものと認められる。そして，前記１⑵認定の桂ヶ丘開発が平成３０年１０月４日，８日，１５日，２１日，２８日及び同年１１月１８日の６回にわたり，本件ゴルフ場のクラブハウスにおいて，本件ゴルフ場の利用者に対し，本件ステッカーが米袋の包装に貼付された５ｋｇ入りの「福米２０１８」を１袋当たり代金２２００円で販売した行為は，本件商標の指定商品に含まれる「福米２０１８」の包装に本件標章を付したものを譲渡したものとして，商標法２条３項２号の「譲渡」に該当するものと認められる。⑵ア 前記１(1)の認定事実によれば，原告は，桂ヶ丘開発の代表取締役に在任中の平成２８年１０月頃から，桂ヶ丘開発に対し，原告が生産した米や自家用野菜を販売していたこと，桂ヶ丘開発が平成３０年１０月４日，８日，１５日，２１日，２８日及び同年１１月１８日に本件ゴルフ場の利用者に対して販売した本件ステッカーが米袋の包装に貼付された「福米２０１８」は，同年１０月１日に桂ヶ丘開発が原告から購入した新米を「５ｋｇ」入りの米袋に小分けして販売されたものであることが認められる。また，本件ステッカーには，本件標章，「登録商標 福米２０１８」の白抜き文字を横書きしてなる標章及び原告を商標権者とする本件商標の商標登録証が表示されていることからすると，原告は，本件ステッカーの作成に関与し，本件ステッカーが米袋の包装に貼付された「福米２０１８」を桂ヶ丘開発が販売することを承知していたものと認められる。これらの事実を総合すると，原告は，桂ヶ丘開発による上記販売前に，桂ヶ丘開発に対し，本件商標の使用を黙示的に許諾していたものと認めるのが相当である。したがって，桂ヶ丘開発は，上記販売当時，本件商標の通常使用権者であったものと認められる。イ これに対し被告は，桂ヶ丘開発は原告から商品を購入して販売するだけの者であり，転々流通する商品を取り扱う者は通常使用権者とはいえないから，桂ヶ丘開発は，本件商標の通常使用権者に当たらない旨主張する。しかしながら，被告の上記主張は，前記アの認定事実に照らし，採用することができない。⑶ 以上によれば，本件商標の通常使用権者である桂ヶ丘開発は，要証期間内である平成３０年１０月４日，８日，１５日，２１日，２８日及び同年１１月１８日，日本国内において，本件審判の請求に係る指定商品「米」に本件商標と社会通念上同一の商標の使用をしていたものと認められる。したがって，その余の点について判断するまでもなく，原告主張の取消事由は理由がある。結論以上のとおり，原告主張の取消事由は理由があるから，本件審決は取り消されるべきものである。

知的財産高等裁判所第１部

裁判長裁判官 大 鷹 一 郎

裁判官 小 林 康 彦

裁判官 小 川 卓 逸

（別紙)