平成21(ネ)10044損害賠償等請求控訴事件

平成２１年１０月２８日判決言渡
平成２１年(ネ)第１００４４号 損害賠償等請求控訴事件
(原審・東京地方裁判所平成２０年(ワ)第３０３６号)
口頭弁論終結日 平成２１年８月３日
判 決
控 訴 人 兼 被 控 訴 人 北京赤東文化伝播有限公司
訴 訟 代 理 人 弁 護 士 杉 山 博 亮
同 笹 木 禄 朗
同 永 田 健 一
被 控 訴 人 兼 控 訴 人 亜太メディアジャパン株式会社
訴 訟 代 理 人 弁 護 士 春 日 秀 一 郎
同 浦 岡 由 美 子
同 國 塚 道 和
被 控 訴 人 スカパーＪＳＡＴ株式会社
訴 訟 代 理 人 弁 護 士 田 中 浩 之
同 藤 本 知 哉
同 三 好 豊
同 内 田 晴 康
主 文
１ 本件各控訴をいずれも棄却する。
２ 控訴費用は，本件各控訴を通じてこれを５分し，その４を控訴人兼
被控訴人北京赤东文化 传播有限公司の，その余を被控訴人兼控訴人亜
太メディアジャパン株式会社の負担とする。
３ この判決に対する，控訴人兼被控訴人北京赤东文化 传播有限公司の
ための上告及び上告受理申立てのための付加期間を３０日と定める。
事 実 及 び 理 由
第１ 控訴の趣旨
１ 控訴人北京赤 东 文化 传 播有限公司（１審原告。以下，単に「原告」とい
う。）による控訴の趣旨
(1) 原判決中，原告敗訴部分を取り消す。
(2) 被控訴人亜太メディアジャパン株式会社（１審被告。以下，単に「被告
亜太」という。）及び被控訴人スカパーＪＳＡＴ株式会社（以下，単に「被
告スカパー」という。）は，原告に対し，連帯して６５８５万円及びこれに
対する平成１７年５月１３日から支払済みまで年５分の割合による金員を支
払え。
(3) 訴訟費用は，被告らの負担とする。
２ 被告亜太による控訴の趣旨
(1) 原判決中，被告亜太敗訴部分を取り消す。
(2) 原告の被告亜太に対する請求を棄却する。
(3) 訴訟費用は，原告の負担とする。
第２ 事案の概要
１ 原審の経緯等
原告は，電気通信役務利用放送事業者である被告亜太及びその委託を受けた
被告スカパーが原判決添付の別紙目録記載のテレビドラマ（以下「本件ドラ
マ」という。）のＣＳデジタル放送（通信衛星［ＣＳ］を利用したデジタル多
チャンネル放送）をしたことが，本件ドラマについて原告の有する著作権（公
衆送信権）を侵害したと主張して，被告らに対して著作権侵害の不法行為損害
賠償請求権に基づいて損害賠償金の連帯支払を求め，また，被告亜太に対して
著作権法１１２条１項に基づいて本件ドラマの放送の差止めを求めた。
原判決は，原告の被告亜太に対する請求について，同被告の行為は，著作権
（公衆送信権）侵害に該当すると認定，判断して，本件ドラマの放送の差止請
求を認容したほか，損害金１３５万円（使用料相当損害金１２０万円と弁護士
費用１５万円の合計額）及びこれに対する平成１７年５月１３日（不法行為で
ある本件放送の最終日）から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延
損害金の支払を求める限度で損害賠償請求を認容し，被告スカパーに対する損
害賠償請求については，本件ドラマの放送の事前調査確認義務違反，無断放送
防止義務違反の過失を認めることができないとして，これを全部棄却した。
これに対して原告及び被告亜太は，それぞれ原判決の敗訴部分を不服として
本件各控訴を提起した。
２ 当事者間に争いがない事実，争点及びこれに関する当事者の主張
次のとおり付加するほか，原判決の「事実及び理由」欄の「第２ 事案の概
要」の「２ 争いのない事実等」，「３ 争点」及び「第３ 争点に関する当
事者の主張」（原判決３頁１行∼２２頁４行）に記載のとおりであるから，こ
れを引用する。なお，略語は，原判決と同様の表記とする。
(1) 原告の主張（当審における補充的主張）
ア 被告スカパーの注意義務違反について
(ア) 以下の諸点を考慮すると，被告スカパーには，本件放送について，
著作権侵害行為の発生を未然に防止するために適切，有効な措置を講じ
るべき注意義務があった。被告スカパーは，上記注意義務に反して，漫
然と本件放送を行い，原告の著作権（公衆送信権）を侵害したから，原
告について生じた損害を賠償すべき不法行為責任がある。
ａ 本件ドラマは，平成１７年５月３日から同月１３日までの短期間に
放送（２回）が終了した。このような場合，権利者（原告）におい
て，無断放送を発見して著作権侵害の警告等をすることは困難であ
る。原告側から本件放送前に警告等がされなかったことが，被告スカ
パーに注意義務違反を否定する根拠とはならない。
ｂ 被告スカパーが放送主体を異にする複数のチャンネルで特集を組ん
でいる経緯に照らすならば，被告スカパーは，放送番組の制作，編集
等に関与しているといえるから，本件ドラマについても，著作権侵害
を回避する義務があるというべきである。
ｃ 被告亜太は，本件放送の約半年前である平成１６年８月ころ本件Ｃ
Ｓ放送サービスの７８５チャンネルで，アテネオリンピックを無断放
送したために中国電視総公司から抗議を受け，その旨の新聞報道がさ
れ，社会問題化したことがあった。したがって，そのような事実の存
在を前提とすれば，被告スカパーは，被告亜太が同一の７８５チャン
ネルで放送した本件ドラマが，無断放送であることを予見することが
できたはずである。
(イ) 被告スカパーの反論に対して
ａ 被告スカパーは，被告亜太から法令遵守確認書（丙１２）の提出を
受けていたことをもって著作権侵害の防止措置を講じるべき注意義務
を果たしていた旨主張する。
しかし，法令遵守確認書は，アテネオリンピックの無断放送の２年
以上も前に１回提出を受けたのみであり，上記無断放送の新聞報道後
に再提出をさせたわけではない。また，上記アテネオリンピックの無
断放送により，上記法令遵守確認書の提出に，実効性のないことが明
らかとなった。したがって，法令遵守確認書の提出を受けていたこと
をもって著作権侵害の防止措置を講じるべき注意義務を果たしていた
とはいえない。
ｂ また，被告スカパーは，本件放送がされた平成１７年５月当時，本
件ＣＳ放送サービスのチャンネル数が合計２９５あり，そのうち，７
８５チャンネルのみでも１日当たりの放送番組数が約４０あったか
ら，個々の放送番組の内容の詳細を事前に把握し，著作権侵害の有無
を調査確認することは困難であった旨主張する。
しかし，本件での注意義務は，被告亜太の本件放送に関する７８５
チャンネルのみであるから調査確認が困難であったとはいえない。
イ 被告亜太の権利濫用の主張に対して
被告亜太は，原告が被告亜太を攻撃する目的で本件ドラマの権利を取得
したから本訴請求は権利濫用として許されない旨主張する。
しかし，原告が被告亜太を攻撃する目的で本件ドラマの権利を取得した
事実はない。
ウ 損害額について
本件ドラマＤＶＤの日本での販売価格は１話当たり４５５円（９１００
円÷２０）であり（甲１０），三国演義ＤＶＤの販売価格７７３．９円
（６万５０１０円÷８４）の５８．７％（４５５円÷７７３．９円×１０
０）に相当するところ，三国演義の１話当たりの放送権価格は４∼５万米
ドル（４８０万円∼６００万円。甲１２，４４・４５頁）であるから，そ
の５８．７％に相当する２８０万円（４８０万円×５８．７％）から３５
０万円（６００万円×５８．７％）が，本件ドラマの１話当たりの使用料
相当額というべきである。また，主演女優の受賞歴も考慮すべきである。
(2) 被告スカパーの反論（当審における補充的主張に対する反論）
以下のアないしエの諸事情を総合すれば，被告スカパーには本件放送が著
作権侵害に当たるか否かについて事前に調査確認等を行う注意義務はなかっ
た。
ア 被告スカパーは放送番組の制作，編集に関与していなかった。
被告スカパーは，本件放送において，委託契約の内容及び放送法等の規定
に基づき，被告亜太から送信された本件ドラマの信号を瞬時かつ機械的に処
理してリアルタイムでそのまま通信衛星に向けて伝送する処理をしていたの
であって，被告亜太の放送番組の制作，編集について関与することは予定さ
れていなかった。
イ 被告亜太がアテネオリンピックの無断放送をしたとの事実があったとして
も，そのことが被告スカパーの注意義務違反を根拠付けることにはならな
い。
被告スカパーは，被告亜太によるオリンピックの無断放送直後である平成
１６年８月１６日，被告亜太に対して要請書を送付し（丙１７の１及び
２），放送権の有無を早急に確認し，放送権がない場合には適切な対応をと
るよう要求した（これにより，被告亜太は自主的にその後のオリンピック放
送を中止した。）。また，被告スカパーの放送業務部の担当者が，被告亜太
に対し，法令違反の放送を行わないよう別途注意し，違法な放送を行わない
旨を確認した。
本件放送は，ドラマの放送であり，新聞報道で問題とされたオリンピック
の無断放送と性質が異なり，オリンピックの無断放送がされた事実から，ド
ラマの無断放送もされるという関連性があるわけではない。また，本件放送
は，平成１６年８月のオリンピック放送の約９か月も後である平成１７年５
月にされたものであり，その間に被告亜太による違法な放送が継続していた
という事実もない。さらに，被告スカパーは，本件ドラマについて，事前に
著作権侵害である旨の警告や通知を受けたことがなく，本件放送前に，本件
放送が著作権侵害となることを窺わせるような客観的な事情は一切存在して
いなかった。
ウ 著作権の帰属についての事前確認作業は著しく困難であることに照らすな
らば，被告スカパーは，その確認義務を負わない。
放送番組数は，被告亜太の放送に関する７８５チャンネルに限ってみて
も，１日当たり約４０存在し（甲４），オリンピックの無断放送が報道され
た平成１６年８月から，本件ドラマが放送された平成１７年５月にかけての
９か月間の放送番組数は，累計で１万番組以上と膨大であった。また，一般
に，著作権の帰属を確認するためには，放送番組の創作者やその後の権利変
動につき，詳細な事実調査が必要であるが，そのような事実調査には困難が
伴う。さらに，本件においては，原告及び被告亜太の双方が本件ドラマの正
当な放送権限を有すると主張し，双方とも，その主張を裏付ける証拠を提出
していたことから（甲１，８，乙８），被告スカパーにおいて，登録証，契
約書等の書面に基づいて，正当な著作権の帰属を判断することは困難な状況
であったという特殊事情があった（特に，現状（改正前）の著作権の登録制
度はほとんど利用されておらず（丙１０），ライセンスについては登録対象
ですらない。）。このような事情を総合すると，被告スカパーが個々の番組
内容の詳細を把握し，当該放送番組の放送が，著作権侵害となるか否かを調
査，確認することは著しく困難であり，そのような確認義務を負うものでは
ない。
エ 被告スカパーは，以下の理由から，無断放送防止義務を尽くしたといえ
る。
被告スカパーは，被告亜太から法令遵守確認書（丙１２）の提出を受けて
いたほか，第三者から権利侵害の警告を受けた場合には，電気通信役務利用
放送事業者に対して，当該警告の事実を可能な限り速やかに通知するととも
に，権利処理の状況や放送予定等について報告を求める取扱いを実施し，こ
のような方法によって，当該電気通信役務利用放送事業者が著作権侵害を行
うことを回避するため，当該電気通信役務利用放送事業者において自主的に
中止するよう促していた（丙１１）。以上のとおり，被告スカパーは，無断
放送防止義務を尽くしていた。
(3) 被告亜太の反論（当審における補充的主張に対する反論）
ア 以下のとおりの理由から，原告が北京華録から譲り受けた本件ドラマに
係る権利は，「著作権」ではなく，「非独占的利用権」にすぎない。
(ア) 原告が当初提出した「著作権登記証書」（甲８，翻訳は乙８）にお
いては，北京華録が「許可人（ライセンサーの意味）」とされ，原告が
「被許可人（ライセンシーの意味）」とされ，原告の取得した権利が
「非専有性権利」（非独占的権利の意味）であることが記載されてい
た。この登記（著作権登録）を申請するに当たっては，原告がテレビ番
組著作権譲渡契約書（甲２）を添付してその手続を行ったものと推測さ
れるから，中国本国の版権保護センター（中国著作権の専門機関）が同
契約書を見て「非専有性権利」のライセンス契約であると理解したと推
測される。
(イ) また，テレビ番組著作権譲渡契約書（甲２）に記載された取引金額
からみても，同契約は非独占的な放送許諾をした契約であると推認され
る。すなわち，原告と北京華録間で締結された契約（甲２）の対価額
は，５０万人民元（２００５年当時のレートで６４３万円）であり，北
京華録と湖南影視の間で締結された契約（乙１）の対価額５０万６００
０人民元（同時期のレートで６５０万７１６０円）とほぼ同じであると
ころ，前者の甲２の契約は本件ドラマを含む「６つ」のドラマの「４カ
国」における権利に係るものであるのに対し，後者の乙１の契約は本件
ドラマ「１つ」の中国「湖南地区」のみにおける放送権譲渡に係るもの
であるから，同時期にされた上記両契約の対価額の均衡を失しないよう
に甲２の契約の内容を推測するならば，権利対象等の広い甲２の契約は
著作権の譲渡契約ではなく，本件ドラマの放送の「非独占的許諾」契約
であると解するのが妥当である。
イ 被告亜太は，以下のとおり，対抗要件の欠缺を主張するにつき正当な利
益を有する著作権法７７条１項柱書の「第三者」に該当する。
以下のとおり，北京華録は湖南影視に対し，湖南地区に地域限定をする
ことなく，本件ドラマを無線・有線・衛星放送する権利を付与したもので
あり（乙１），その湖南影視が被告亜太に対して本件ドラマの放映権を付
与したのであるから（乙２），被告亜太は，対抗要件の欠缺を主張するに
つき正当な利益を有する著作権法７７条１項柱書の「第三者」に該当す
る。
(ア) 契約書の「頭書」について
中国語の原文（乙１）によれば，「その放送権」の箇所は，「《苦》
剧 的播映权 」（「『苦』ドラマ」の放送権」）とされているから（乙１
４の１），当該頭書は，単に，「甲，乙双方による友好的な協議を経
て，『苦』ドラマの放送権を有償で乙に譲渡する。」ことを述べている
にすぎないと解すべきである。乙１（訳は乙９）における「甲は，20
話のテレビドラマ（45分／話）『苦菜花』（以下「『苦』ドラマ」とい
う）の湖南地区における放送権を有しており，甲，乙双方による友好的
な協議を経て，その放送権を有償で乙に譲渡する。甲，乙双方は，次の
とおり合意した。」という頭書の表現をもって，「放映権が湖南地区に
限られる」との解釈をし，上記の「その放送権」が「湖南地区における
放送権」を指すものと解するのは，誤りである。
したがって，上記頭書の部分をもって，譲渡する権利が湖南地区に限
られると解釈することはできない。
(イ) 契約書「二」について
乙１（乙９）の「二」における「甲（判決注 北京華録）は，全国で
初めてその衛星放送を行うチャンネル３社のうちの１社として乙（判決
注 湖南影視）に権利を付与し・・」という箇所は，初回放送期日を限
定するための条項にすぎない。湖南影視は，衛星放送を通じて日常的に
中国全土及び海外を広く対象とした放送を行っていることから，当該契
約において，国内における放送期日の調整をも視野に入れた言及をした
ものである。上記箇所に基づいて，「放映権が湖南地区に限られる」と
の解釈することはできない。
ウ 以下のとおり，被告亜太に対して著作権に基づく差止請求及び損害賠償
請求を求めることは権利の濫用として許されない。
本件ドラマについては，湖南影視及び被告亜太が平成１６年９月３０日
の段階で，現権利者の北京華録から権利を取得していたところ（乙１，乙
２），原告が本件ドラマに係る権利を取得したとされる日は，被告亜太に
よる本件ドラマの放送の直前である平成１７年３月２５日であり（甲
２），当該取得自体，被告亜太の権利を知った上で行われた可能性が高
い。原告は被告亜太を攻撃する目的で本件ドラマの権利を取得しており，
背信的悪意者に当たるから，たとえ原告が日本における著作権登録を取得
したとしても，被告亜太に対して著作権に基づく差止請求及び損害賠償請
求を求めることは権利の濫用として許されない。
エ 損害額の算定について
(ア) 使用料相当額は１２０万円より低額である。
以下の事情によれば，使用料相当額は，本件ドラマ１話（２回放送
分）当たり６万円，全２０話分として計算しても，合計で１２０万円よ
り低額になる。
一般的な中国ドラマ作品の場合，①日本において１回放送する権利で
１話当たり６０アメリカドル（契約締結時の日本円で６１７０円相当。
乙１７），日本において３回放送する権利で１話当たり１６００人民元
（契約締結時の日本円で２万４０００円相当。乙１８），日本において
回数に制限なく放送する権利で１話当たり３００アメリカドル（契約締
結時の日本円で３万３９００円相当。乙１９）程度の使用料で取引がさ
れているのが通常である。また，②本件ドラマは，特に人気のあるコン
テンツではなく，かつ既に放送済みのドラマである。このような事情を
総合すれば，本件ドラマを日本において１回放送する権利の対価に相当
する著作権使用料については，１話当たりせいぜい６０００円から８０
００円程度と考えるべきである。
(イ) 損害額の算定に係る主張は，以下のとおり合理性がない。
ａ ＤＶＤ価格比をもって放送権使用料を算定することには，合理性が
ない。
ＤＶＤ媒体の定価は，媒体の製造コストや流通コスト等を見込んだ
上で，販売前にあらかじめ設定されるものであって，コンテンツの市
場価格に単純に比例して価格が決定されるわけではない。しかも，放
送権の取引収入は，コンテンツの人気が高まれば，許諾先の数に応じ
て際限なく伸びるが，ＤＶＤの定価はコンテンツの人気に比例して値
上げされるわけではない。よって，ＤＶＤの価格比をもって放送権使
用料の計算を算定することには，合理性がない。
ｂ 三国演義の放送権使用料を算定基準とすることには，合理性がな
い。
原告が本件ドラマの比較対象としている三国演義は，撮影に４年，
制作費に１億７０００元（２５億５０００万円）をかけた超大作であ
り，最高視聴率４６．７％にも達したという中国のテレビドラマ史
上，傑出した作品である。さらに，三国演義は，営業上も，ＣＣＴＶ
に初回放送での広告収入１億元（１５億円），再放送での広告収入３
８００万元（５億７０００万円）をもたらしている。タイ，日本，香
港，韓国，シンガポール及びマレーシアでの放送権を１話当たり４∼
５万米ドル（４８０万∼６００万円）で販売したのは，そのような実
績に基づく（甲１２の４４頁，４５頁）。
他方，日本貿易振興機構（ジェトロ）による「中国のテレビ番組コ
ンテンツ派生商品市場調査」においては，２００５年に中国で製作さ
れたドラマ９４５本のうち，利益を確保しているのは４分の１以下
で，残りは収支差ゼロ，又は赤字であるとされている（甲１２，８
頁）。特に本件ドラマは，抗日戦争をテーマとし，日本人を徹底的に
悪役として描いた特殊な内容であるから（甲１０），中国以外の海外
において多くの収益が見込まれるというものではなく，ほとんど収益
が得られない作品であると考えるのが相当である。したがって，この
ような本件ドラマの損害額の算定をするに当たって，世界中で人気の
ある三国志をテーマにした大ヒット作品である「三国演義」を基準と
することには合理性がない。
(ウ) 原告の行為には，以下のとおり過失相殺の事由がある。
原告提出の甲４は，被告亜太のファックスボックスから取得された週
間番組表であるが，その送信日付が平成１７年４月２８日となっている
ことからすると，原告は，同日から同番組表が更新された同年５月６日
までの間に同番組表を取得し，被告亜太による本件ドラマの放映予定を
知っていたと推認される。仮に原告がその時点で簡易な警告手続をして
いれば被告亜太は本件放送を継続せず，原告にもそれ以降の損害が発生
しなかったはずである。したがって，仮に被告亜太に責任があるとして
も，損害の拡大については原告にも過失があるから，過失相殺がされる
べきである。
第３ 当裁判所の判断
当裁判所は，①原告の被告スカパーに対する不法行為に基づく損害賠償請求
については，被告スカパーに，本件ドラマの放送の事前調査確認義務違反，無
断放送防止義務違反の過失を認めることができない，②原告が北京華録から譲
り受けた本件ドラマに係る権利の内容は，非独占的利用権ではなく，著作権で
ある，③被告亜太は，対抗要件欠缺を主張し得る，著作権法７７条１項柱書の
「第三者」には当たらない，④原告の被った損害額は，本件ドラマ１話当たり
６万円（２回放送分）の２０話合計１２０万円（弁護士費用を除く。）と算定
するのが相当であると判断する。
その理由は，以下に付加するほかは，原判決の「事実及び理由」欄の「第４
当裁判所の判断」（原判決２２頁５行∼４３頁２０行）に記載のとおりであ
るから，これを引用する。
１ 当審における判断
(1) 被告スカパーの本件ドラマの放送に係る事前調査確認義務等違反の有無
被告スカパーには，以下のとおり，本件ドラマの放送について，事前調査
確認義務違反，無断放送防止義務違反の過失はない。
すなわち，①電送機能を有する電気通信事業者である被告スカパーは，被
告亜太との間で締結した本件委託契約に基づいて，被告亜太が電気通信役務
利用放送事業者として本件ＣＳ放送サービスで提供する放送番組に係る放送
番組送出業務及び運用業務の委託を受けたが，本件委託契約上，被告スカパ
ーが当該放送番組の制作，編集等について関与することは想定されておら
ず，また，②本件放送のプロセスにおいて，被告スカパーが行った放送番組
送出業務は，本件委託契約に基づいて，被告亜太から本件ドラマの信号（ベ
ースバンド信号）を回線を通じて受信し，これを機械的に圧縮符号化し，電
気通信事業者であるジェイサットからの委託に基づいて，圧縮符号化された
信号を機械的に高次元多重化・変調処理し，ジェイサットの保有する通信衛
星へ伝送可能な放送波にした上で，その放送波を通信衛星まで伝送したとい
うものであり，被告亜太から受信した本件ドラマの信号（ベースバンド信
号）を瞬時かつ機械的に処理してリアルタイムでそのまま通信衛星に向けて
伝送したものである（原判決３８頁１４行ないし３９頁２行）。
上記のような受託事業を実施している被告スカパーは，著作権者等（著作権
等と主張する者を含む。）から，相当な期間を置いた上，個別的具体的な放送
番組の内容（全部又は一部）について著作権侵害のおそれがある旨，しかるべ
き根拠を示した資料等に基づいて指摘，通知又は警告等がされたような場合は
さておき，そのような特段の事情がない限り，電気通信役務利用放送事業者が
本件ＣＳ放送サービスを通じて提供する個々の放送番組の内容等について，
あらかじめ，個別具体的かつ直接的に把握した上で，当該放送番組に第三者
の有する著作権の侵害があるか否かを調査確認する注意義務を負うことはない
ものと解するのが相当である。
そして，本件においては，上記のような特段の事情はないというべきであ
るから，被告スカパーは，事前調査確認義務違反，無断放送防止義務違反の
過失があると認めることができない。
以上のとおりであるが，念のため，原告の個々の主張について，補足して
判断する。
ア 原告は，本件ドラマは，平成１７年５月３日から同月１３日までの短期
間に放送（２回）が終了したが，このような場合，権利者（原告）が，無
断放送を発見して著作権侵害の警告等をすることは困難であるから，本件
放送前に警告等がされなかったからといって，被告スカパーに注意義務違
反がなかった根拠と解すべきではないと主張する。
しかし，原告の主張は，以下のとおり前提を欠き，採用の限りではな
い。すななわち，被告亜太のファックスボックスから原告が取得した週間
番組表（甲４）は，平成１７年４月２８日付けであり，本件放送の初日で
ある同年５月３日よりも前であるから，本件においては，原告は，あらか
じめ被告亜太による本件ドラマの放映予定を知っていたことが推認され
る。そうすると，権利者（原告）が，被告スカパーに対して，無断放送を
発見して警告等をすることが困難な状況にあるとする原告の主張は，その
前提事実を認めることができない。原告の上記主張は，採用の限りでな
い。
イ 原告は，法令遵守確認書の提出は，アテネオリンピックの無断放送後に
再提出を受けたわけでもなく，その無断放送により法令遵守確認書の提出
には実効性のないことが明らかとなっていたから，過去に法令遵守確認書
の提出を求めたことをもって被告スカパーが著作権侵害の防止措置を講じ
ていたものとはいえない旨主張する。
しかし，原告の主張は，以下のとおり前提を欠き，採用できない。すな
わち，被告スカパーは，第三者から権利侵害の警告を受けた場合には，電気
通信役務利用放送事業者に対して，当該警告の事実を可能な限り速やかに通
知するとともに，権利処理の状況や放送予定等について報告を求めていた
（丙１１）。被告スカパーは，アテネオリンピックの無断放送が報道された
際，被告亜太に対し，放送権の存在が確実に確認できない場合には視聴者が
誤解を招くような告知を控え，放送権がない場合には直ちに適切な措置を取
るよう郵便物配達証明付き郵便で要請している（丙１７の１及び２）。した
がって，被告スカパーは，著作権侵害の発生を未然に防止する措置を講じて
いたのであって，原告の主張は，その前提事実を認めることはできない。原
告の上記主張は，採用の限りでない。
ウ 原告は，本件での注意義務は，被告亜太の本件放送に係る７８５チャン
ネルのみであるから，被告スカパーが個々の放送番組の内容の詳細を事前
に把握し，著作権侵害の有無を調査確認することが困難であったとはいえ
ない旨主張する。
しかし，被告スカパーの前記の受託業務の内容，すなわち，被告スカパ
ーが当該放送番組の制作，編集等について関与することが想定されていな
いことに照らすならば，特段の事情のないかぎり，被告スカパーは，個々
の放送番組の著作権侵害の有無について，事前の調査確認義務，無断放送
防止義務を負うもではないから，原告の主張は，その主張自体失当であ
る。
のみならず，①被告亜太が放送に用いた７８５チャンネルのみに限って
も，１日当たりの放送番組数は，約４０番組存在するので（甲４），原告主
張のオリンピックの無断放送が報道された平成１６年８月１７日ころ（甲７
の１∼６）から，本件ドラマが放送された平成１７年５月３日ころにかけて
の約２５０日間の放送番組数は，累計で約１万番組であり，放送番組の数が
多数に上ったこと，②被告スカパーは，第三者から権利侵害の警告を受けた
場合には，電気通信役務利用放送事業者に対して，当該警告の事実を可能な
限り速やかに通知するとともに，権利処理の状況や放送予定等について報告
を求めていたこと（丙１１）等の事情を総合すれば，本件において，事前の
調査確認義務，無断放送防止義務を負うと解すべき特段の事情が存在した
とはいえない。
(2) 被告亜太の主張
ア 原告が北京華録から譲り受けた権利の内容について
被告亜太は，原告が北京華録から譲り受けた本件ドラマに係る日本での
権利は，「著作権」ではなく，「非独占的利用権」にすぎない旨主張し，
その理由として，①当初の「著作権登記証書」（甲８，翻訳は乙８）に
は，北京華録が「許可人（ライセンサーの意味）」であり，原告が「被許
可人（ライセンシーの意味）」であると記載され，中国本国の版権保護セ
ンター（中国著作権の専門機関）がテレビ番組著作権譲渡契約書（甲２）
を見た結果，原告の取得した権利が「非専有性権利」（非独占的権利の意
味）であると理解して，その旨明記したといえること，②原告と北京華録
との間のテレビ番組著作権譲渡契約書（甲２）に記載された取引金額と，
北京華録と湖南影視との間の契約の取引金額との均衡から，原告と北京華
録との間のテレビ番組著作権譲渡契約は，本件ドラマの放送の「非独占的
許諾」であることを挙げる。
しかし，被告亜太の主張は，以下のとおり失当である。すなわち，①訂
正後の「著作権登記証書」には，原告が「著作権」を有することが明記さ
れていること（甲１５），②契約書（甲２）に，利用許諾等を指す文言が
なく，許諾に係る条件，期間についても何らの定めが存在しないことに照
らすならば，利用権設定契約と解することは不自然であること（原判決２
６頁３行∼２９頁５行），③中国著作権保護センターの審査認可を経て登
記された中華人民共和国国家版権局発行の当初の「著作権登記証書」（甲
８）に記載された「非専有性権利」（非独占的権利の意味）との説明は，
被告亜太主張の翻訳（乙８）のように「版権（著作権）」にまで係るもの
であるのか（乙７），発行権ないし使用権の部分のみに係るもの（甲８の
翻訳文参照）であるのかは確定できず，当初の「著作権登記証書」（甲
８）をもって原告の譲り受けた権利が非独占的利用権であると断定するこ
とはできないこと，④被告亜太は，中国著作権保護センターが原告と北京
華録との間のテレビ番組著作権譲渡契約書（甲２）を見て判断した上で上
記登記証書（当初）の記載をしたと主張するが，同主張を裏付ける証拠は
ないこと等の事情を総合すれば，原告の取得した権利が非独占的利用権で
あるとの被告亜太の前記主張は採用することができない。
イ 被告亜太が登録なくして対抗できない第三者に該当するとの主張につい
て
被告亜太は，北京華録から付与された湖南影視の放映権は「湖南地区」
に限定されず，湖南影視と契約をした被告亜太は本件ドラマに係る正当な
権利を取得したものであって，対抗問題における第三者に当たるから，そ
の第三者性を否定した原判決の判断は誤りである旨主張し，その理由とし
て，①契約書（乙１）の「頭書」の「その放送権」（乙９・翻訳文）は，
中国語の原文（乙１）によれば，「《苦》剧的播映权」（「『苦』ドラマ
の放送権」）であるから（乙１４の１），当該頭書の部分をもって，譲渡
する権利が湖南地区に限られると解釈することはできないこと，②契約書
における「甲（判決注 北京華録）は，全国で初めてその衛星放送を行う
チャンネル３社のうちの１社として乙（判決注 湖南影視）に権利を付与
し・・」という箇所も，単に初回放送期日を限定するための条項にすぎな
いことを挙げる。
しかし，被告亜太の上記主張は理由がない。すなわち，①北京華録と湖
南影視の間の契約書（乙１）の頭書部分には，北京華録が本件ドラマを
「湖南地区で放送する権利を有し，双方の友好的な協議を経て，甲（判決
注 北京華録）は『苦』の放送権を乙（判決注 湖南影視）に与える。」
と記載されている以上，頭書部分は，湖南地区における放送権に限定する
契約であると解釈するのが自然である。また，②「全国で初めてその衛星
放送を行うチャンネル３社のうちの１社として」という契約文言は，本件
ドラマを中国国内の特定地域で衛星放送を行う契約に係るものであること
を前提にしていると理解するのが合理的である。よって，被告亜太の上記
主張は採用の限りでない。
ウ 権利濫用について
被告亜太は，原告が被告亜太を攻撃する目的で本件ドラマの権利を取得
したから，被告亜太に対して著作権に基づく差止請求及び損害賠償請求を
求めることは権利濫用として許されない旨主張する。
しかし，原告が本件放送が無断でされることを知ってから直ちに警告書
を送付しなかったとしても，これをもって，原告が被告亜太を攻撃する目
的で本件ドラマの権利を取得したと認定することはできず，他に被告亜太
主張の上記前提事実を認めるに足りる証拠はない。よって，被告亜太の前
記主張は採用することができない。
(3) 損害額の算定について
当裁判所は，本件ドラマ１話当たり６万円（２回放送分），全２０話分の
合計額１２０万円が相当な損害額であると判断する。
ア 原告の主張について
原告は，三国演義の放送権価格との対比や，主演女優の受賞歴（甲９）
を根拠に，本件ドラマの１話当たりの使用料相当額は２８０万円から３５
０万円と認定すべきであると主張する。
しかし，原告が，損害額算定の対比に用いるべきであると主張するＤＶ
Ｄ作品（三国演義）は，最高視聴率４６.７％，制作費２５億５０００万
円という人気を博した大作であるから（甲１２，１７頁，４４頁），この
ような作品を対比対象として損害額を算定することに合理性はない。
イ 被告亜太の主張について
被告亜太は，当審において，新たに中国ドラマ作品の放送使用に係る契
約書（乙１７∼１９）を提出し，本件ドラマを日本において１回放送する
権利の対価に相当する著作権使用料については，１話当たり６０００円か
ら８０００円程度が相当であると主張する。
しかし，原告提出の上記契約書に係る上記中国ドラマ作品と本件ドラマ
が同等の市場価値を有すると認定するに足りる証拠もないから，当審にお
いて被告が新たに提出した上記証拠をもって損害額を算定することは相当
でない。
また，被告亜太は，原告が本件ドラマの無断放送を知った時点で警告手
続をしていれば，被告亜太は本件放送を継続することはなく，原告にもそ
れ以降の損害が発生しなかったから，原告の過失として減額されるべきで
ある旨主張する。
しかし，被告亜太主張のとおり原告が平成１７年４月２８日から５月６
日までの間に本件放送がされることを知ったとしても，事実関係を調査確
認する必要があるし，警告書送付の適否の検討やその文案作成のためにも
相当な時間が必要であり，原告が外国法人であることを考慮すると（甲１
３），原告が警告書を直ちに送付しなかったことをもって，原告が過失に
より損害を拡大させたとはいえない。したがって，過失相殺に係る被告亜
太の上記主張は理由がない。
２ 結論
以上によれば，原告の被告亜太に対する請求は，本件ドラマの放送の差止請
求を求めるほか，原告が被った損害金１３５万円（使用料相当損害金１２０万
円と弁護士費用１５万円の合計額）及びこれに対する平成１７年５月１３日
（不法行為である本件放送の最終日）から支払済みまで民法所定の年５分の割
合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があり，その限度で認容し，原
告の被告亜太に対するその余の請求及び被告スカパーに対する請求全部はいず
れも理由がないからこれらを棄却すべきであり，これと同旨の原判決は相当で
ある。
よって，本件各控訴をいずれも棄却することとし，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第３部
裁判長裁判官
飯 村 敏 明
裁判官
大 須 賀 滋
裁判官
齊 木 教 朗