平成25(ワ)6750不正競争行為差止等請求事件

平成２６年４月２２日判決言渡 同日判決原本領収 裁判所書記官

平成２５年(ワ)第６７５０号 不正競争行為差止等請求事件

口頭弁論終結日 平成２６年３月７日

判 決

原 告 株 式 会 社 山 二

同 訴 訟 代 理 人 弁 護 士 小 田 耕 平

同 髙 須 賀 彦 人

被 告 株 式 会 社 永 光

同 訴 訟 代 理 人 弁 護 士 牧 隆 之

同 入 倉 進

同 舟 木 一 弘

主 文

１ 原告の請求をいずれも棄却する。

２ 訴訟費用は原告の負担とする。

事 実 及 び 理 由

第１ 請求

１ 被告は，商品名を「キューティーベアー チャビー（ブラウン）」とする別紙５記載の商品（ＪＡＮコード：４９９４３７２１２９１５４）及び商品名を「キューティーベアー チャビー（ベージュ）」とする別紙６記載の商品（ＪＡＮコード：４９９４３７２１２９１６１）を販売し，又は，インターネット通信販売ウェブサイトにその販売広告を掲載してはならない。２ 被告は，前項の各商品を廃棄せよ。３ 被告は，原告に対し，１１００万円及びこれに対する平成２５年７月９日から支払済みまで年５％の割合による金員を支払え。

第２ 事案の概要

本件は，原告が，被告による商品名を「キューティーベアー チャビー（ブラウン）」とする別紙５記載の商品（ＪＡＮコード：４９９４３７２１２９１５４，以下「被告商品１」という。）及び商品名を「キューティーベアー チャビー（ベージュ）」とする別紙６記載の商品（ＪＡＮコード：４９９４３７２１２９，以下「被告商品２」といい，被告商品１及び被告商品２をあわせて「被告商品」という。）の販売が，原告の商品の形態を模倣した商品を販売する不正競争行為（不正競争防止法２条１項３号）に当たるとして，不正競争防止法３条項及び同２項に基づき被告商品の販売等の差止め及び廃棄を求めると共に，同法４条に基づき，１１００万円の損害賠償及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成２５年７月９日から支払済みまで民法所定の年５％の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。１ 判断の基礎となる事実以下の各事実は当事者間に争いがないか，掲記の各証拠又は弁論の全趣旨により容易に認められる。

(1) 当事者原告は，家庭用，工業用プラスチック製品及びその金型の製造販売，金物，荒物，文房具等日用品雑貨の販売などを目的とする株式会社である。被告は，家庭用電化製品，真珠，衣料品の卸及び小売などを目的とする株式会社である。

(2) 原告商品（甲１）原告は，言葉を再生する機能を有しない小熊のぬいぐるみを開発して平成２２年９月に発表し，「シュエッテイーベア」の商品名でこれを販売した（以下「原告ぬいぐるみ」という。）原告は，原告ぬいぐるみの多角化商品として，音楽を再生する機能を有する商品及び言葉を再生する機能を有する商品を開発し，後者について，平成２３年１月から，商品名を「マネしておしゃべりぬいぐるみ：シュエッテイーベア（ココア）」とする別紙１記載の商品を製造販売し，平成２４年１１月から，商品名を「天使のこぐま：マネしておしゃべりぬいぐるみ（ココア）」とする別紙２記載の商品を製造販売している。前者の商品と後者の商品では，商品名及び商品外装の記載は異なるものの，商品自体の形態及びＪＡＮコード（４９４４１０９３）は同じである（これらを以下「原告商品１」という。）。また，原告は，原告商品１の色違い商品として，平成２３年１２月から，商品名を「マネしておしゃべりぬいぐるみ：シュエッテイーベア（ミルクティ）」とする別紙３記載の商品を製造販売し，平成２４年１１月から，商品名を「天使のこぐま：マネしておしゃべりぬいぐるみ（ミルクティ）」とする別紙４記載の商品を製造販売している。これについても，前者と後者で商品名及び商品外装の記載は異なるものの，商品自体の形態及びＪＡＮコード（４９４４１０９３０５９）は同じである（これらを以下「原告商品２」といい，原告商品１と原告商品２をあわせて「原告商品」という。なお，原告ぬいぐるみと原告商品の形態の同一性の有無，及び不正競争防止法１９条１項５号イの適用に係る起算日については争いがある。）。原告商品は，ぬいぐるみ胴体内に内蔵した装置により，電源を入れた状態で話しかけると，直ちにその言葉を再生しながら，頭部等を上下に動かす機能を有している。

(3) 被告の行為被告は，平成２５年５月から，ウェブサイトなどにおいて，被告商品を販売している。被告商品も，原告商品同様，ぬいぐるみ胴体内に内蔵した装置により，電源を入れた状態で話しかけると，直ちにその言葉を再生しながら，頭部等を上下に動かす機能を有している。２ 争点

(1) 被告商品１は，原告商品１の形態を模倣したものか （争点１）

(2) 被告商品２は，原告商品２の形態を模倣したものか （争点２）

(3) 原告商品は，日本国内において最初に販売された日から起算して３年を経過した（不正競争防止法１９条１項５号イ）といえるか （争点３）

(4) 善意無重過失による譲受け（不正競争防止法１９条１項５号ロ）（争点４）

(5) 原告の損害 （争点５）

第３ 争点に対する当事者の主張

１ 争点１（被告商品１は，原告商品１の形態を模倣したものか）について

【

（原告の主張）

】

(1) 原告商品１の形態

原告商品１の形態は，以下のとおりである。【全体的形態】Ａ１ 全体が毛で被われた熊様の動物の座った状態をかたどったぬいぐるみである。Ｂ１ 暗調子の茶色（ダークブラウン）をした蝶々結びをしたリボンが，正面側の首付近に設けられている。Ｃ１ 毛は，暗調子の茶色（ダークブラウン），長さは約１０㎜であり，緩い巻（薔薇ボア加工）がかかっている。Ｄ１ 商品の大きさは，高さが約１４５㎜（頭部の高さは約７０㎜，胴体部の高さは約７５㎜），横幅（両耳の先端の幅）は約１２０㎜，頭部の奥行きは約１０５㎜である。Ｅ１ 底面部は，略円形で白色のプラスチック部が露出しており，ネジ止めされた電池収容部の蓋とＯＮ／ＯＦＦのスイッチが設けられている。【目】Ｆ１ 両目は，頭部正面部に，黒色の円形部材が水平方向に間隔を空けてつ設けられて形成されている。Ｇ１ 目の大きさは，直径約１３㎜である。Ｈ１ 両目の中心の間隔は，約４５㎜である。【口・鼻】Ｉ１ 両目中央のやや下方部分が正面側に約３０㎜突出して，口鼻部が形成されている。Ｊ１ 鼻は，黒色の刺繍により，口鼻部先端付近の上面側に形成されており，その形状は横長の長方形である。Ｋ１ 口は，黒色の刺繍により，鼻の中央部分から下方に伸びる逆Ｙ字形状（三点星状）に形成されている。【胴体部】Ｌ１ 両腕は，胴体部の左右側面において，頭部と胴体部の境界付近に，固定されていない態様で設けられている。Ｍ１ 両腕の先端部内側には，暗調子の茶色（ダークブラウン）をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。Ｎ１ 両脚は，胴体部の左右の下端付近に，固定されていない態様で設けられており，左右斜め外方向に向いている。Ｏ１ 両脚の先端部には，暗調子の茶色（ダークブラウン）をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。

(2) 被告商品１の形態

被告商品１の形態は，以下のとおりである。【全体的形態】ａ１ 全体が毛で被われた熊様の動物の座った状態をかたどったぬいぐるみである。ｂ１ 暗調子の茶色（ダークブラウン）をした蝶々結びをしたリボンが，正面側の首付近に設けられている。ｃ１ 毛は，暗調子の茶色（ダークブラウン），長さは約１２㎜であり，緩い巻（薔薇ボア加工）がかかっている。ｄ１ 商品の大きさは，高さが約１３０㎜（頭部の高さは約６５㎜，胴体部の高さは約６５㎜），横幅（両耳の先端の幅）は約１１０㎜，頭部の奥行きは約１００㎜である。ｅ１ 底面部は，それぞれの角を丸くした略長方形で白色のプラスチック部が露出しており，ネジ止めされた電池収容部の蓋とＯＮ／ＯＦＦのスイッチが設けられている。【目】ｆ１ 両目は，頭部正面部に，黒色の円形部材が水平方向に間隔を空けてつ設けられて形成されている。ｇ１ 目の大きさは，直径約１３㎜である。ｈ１ 両目の中心の間隔は，約４０㎜である。【口・鼻】ｉ１ 両目中央のやや下方部分が正面側に約１５㎜突出して，口鼻部が形成されている。ｊ１ 鼻は，黒色の各先端部は丸く加工した上辺を長くした下方中心に尖のある二等辺三角形の部材（幅は約１４．５㎜で，高さは約１０㎜）が設けられ形成されている。ｋ１ 口は，黒色の刺繍により，鼻の中央部分から下方に伸びる逆Ｙ字形状（三点星状）に形成されている。【胴体部】ｌ１ 両腕は，胴体部の左右側面において，頭部と胴体部の境界付近に，固定されていない態様で設けられている。ｍ１ 両腕の先端部内側には，暗調子の茶色（ダークブラウン）をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。ｎ１ 両脚は，胴体部の左右の下端付近に，固定されていない態様で設けられており，左右斜め外方向に向いている。ｏ１ 両脚の先端部には，暗調子の茶色（ダークブラウン）をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。

(3) 原告商品１と被告商品１の共通点

原告商品１の形態と被告商品１の形態を対比すると，以下の形態において共通している。ア 全体が毛で被われた熊様の動物の座った状態をかたどったぬいぐるみであること（Ａ１，ａ１）イ 蝶々結びをしたリボンが正面側の首付近に設けられており（Ｂ１，ｂ），毛の色とリボンの色が同系色（Ｂ１，ｂ１）にされていることウ 毛の長さが約１０～１２㎜前後で，緩い巻（薔薇ボア加工）がかっていること（Ｃ１，ｃ１）エ 毛の色が暗調子のダークブラウンであること（Ｃ１，ｃ１）オ 底面部は，白色のプラスチック部が露出しており，ネジ止めされた電池収容部の蓋とＯＮ／ＯＦＦのスイッチが設けられていること（Ｅ１，ｅ１）カ 両目は，頭部正面部に，黒色の円形部材が水平方向に間隔を空けて２つ設けられて形成されていること（Ｆ１，ｆ１）キ 目の大きさは，直径約１３㎜であること（Ｇ１，ｇ１）ク 両目の中心の間隔は，約４５～４０㎜であること。（Ｈ１，ｈ１）コ 口と鼻は，両目中央のやや下方部分が正面側に突出して口鼻部を形成していること（Ｉ１，ｉ１）サ 口は，黒色の刺繍により，鼻の部材の下側中央部分から逆Ｙ字形状（三点星状）に形成されていること（Ｋ１，ｋ１）シ 両腕は，胴体部の左右側面において，頭部と胴体部の境界付近に，固定されていない態様で設けられていること（Ｌ１，ｌ１）ス 両腕の先端部内側には，毛と同系色をした無毛（サテン）の生地部分が設けられていること（Ｍ１，ｍ１）セ 両脚は，胴体部の左右の下端付近に，固定されていない態様で設けられており，左右斜め外方向に向いていること（Ｎ１，ｎ１）ソ 両脚の先端部には，毛と同系色をした無毛（サテン）の生地部分が設けられていること（Ｏ１，ｏ１）

(4) 原告商品１と被告商品１の相違点

原告商品１の形態と被告商品１の形態を対比すると，以下の形態において相違している。ア 原告商品１は，「商品の大きさは，高さが約１４５㎜（頭部の高さは約７０㎜，胴体部の高さは約７５㎜），横幅（両耳の先端の幅）は約１２０㎜，頭部の奥行きは約１０５㎜」（Ｄ１）であるのに対し，被告商品１は「商品の大きさは，高さが約１３０㎜（頭部の高さは約６５㎜，胴体部の高さは約６５㎜），横幅（両耳の先端の幅）は約１１０㎜，頭部の奥行きは約１００㎜」（ｄ）である。イ 原告商品１は，「両目中央のやや下方部分が正面側に約３０㎜突出して，口鼻部が形成されている。」（Ｉ１）に対し，被告商品１は，「両目中央のやや下方部分が正面側に約１０㎜突出して，口鼻部が形成されて」（ｉ１）おり，突出している程度に僅かな相違がある。ウ 原告商品１の鼻は，「黒色の刺繍により，口鼻部先端付近の上面側に形成されており，その形状は横長の長方形である。」（Ｊ１）のに対し，被告商品１の鼻は，「黒色の各先端部は丸く加工した上辺を長くした下方中心に尖のある二等辺三角形の部材（幅は約１４．５㎜で，高さは約１０㎜）が設けられ形成されている。」（ｊ１）

(5) まとめ

以上の事情に加え，原告商品１と被告商品１とで身体各部の比率がほとんど同じであり，両者を並べて比較すれば，その相違を見つけことはできるものの，各別に見たときには，その区別は容易ではなく，とりわけインターネット上の掲載写真では区別がつかないこと，両者の布型がほとんど同一であることも考慮すれば，被告商品１の形態は，原告商品１の形態と実質的に同一である。口鼻部分の突出の程度の差は，主に縫製の手間を省くことを主眼に，左右の顔の布型と顔前頭の布型の３つの部分で構成させた結果生じたに過ぎないなど，上記各相違点は，実質的同一の判断に影響を及ぼすものではない。したがって，被告商品１は，原告商品１の形態を模倣したものといえる。【

（被告の主張）

】

(1) 原告商品１と被告商品１の共通点について

原告の指摘する原告商品１と被告商品１の共通点は，いわゆるテディーベアタイプの熊のぬいぐるみに共通するありふれた形態に過ぎず，外形に共通点があるのは当然であり，不正競争防止法上の保護対象となるものではない。

(2) 原告商品１と被告商品１の相違点について

一方で，原告商品１と被告商品１には以下のような相違点がある。ア 身体各部の大きさ原告も認めるとおり，原告商品１と被告商品１は大きさが異なる。なお，原告は，原告商品１の大きさ（高さ）について１４５㎜としているが，実際は１５０㎜である。イ 身体各部の比率原告は，原告商品１と被告商品１の身体各部の比率が同一であるかのような主張をするが，下記のとおり異なっている。

①（頭・前後）／（座高）

原告商品１は０．７００であるところ，被告商品１は０．７６９である。

②（目の間隔）／（頭・幅）

原告商品１は０．４２８であるところ，被告商品１は０．４００である。

③（目の大きさ）／（目の間隔）

原告商品１は０．２８８であるところ，被告商品１は０．３２５である。ウ 鼻の仕様が，原告商品１は刺繍であるが，被告商品１はパーツを取付ける仕様であり光沢を帯びたものとなっている。エ 鼻の形状が，原告商品１は横長長方形に近い形となっているが，被告商品１は逆三角形に近い形となっている。オ 口鼻部の突出長さが，原告商品１は約３０㎜であるが，被告商品１は約１０㎜である。カ 脚の方向について，原告商品１は正面方向に向けられているが，被告商品１は左右斜め外方向に向けられている。キ 毛の質について，原告商品１は毛が細かい印象となっているのに対して，被告商品１は毛が無造作に固まっており，乱雑な印象となっている。ク 毛の長さについて，原告商品１は１０㎜であるが，被告商品１は２０㎜となっている。

(3) 布型について

原告も認めるとおり，原告商品１と被告商品１の布型は同一ではなく，顔面部分の布型について原告商品１は４つの部分で構成され，被告商品１は３つの部分で構成されている。原告は，この相違点について，被告が裁縫の手間を省くことにより製造コストを安価にしたためと主張するが，邪推に過ぎず，布型が異なることは被告商品１が原告商品１に依拠していないことの表れである。

(4) まとめ

以上からすれば，原告商品１と被告商品１は，商品の印象として一番影響を与える顔の部分において，口鼻部の突出の有無，毛並み及び毛の長さの違いにより，別の熊という印象を与えている。具体的には，原告商品１は口鼻部の突出や毛の長さ及び毛並みからして立体的（実物的）な熊の印象を与えるのに対し，被告商品１は口鼻部の突出がほとんどなく平面的な顔面であること，毛が長く無造作に乱れていることからして平面的で無造作な熊の印象を与えるものであり，両形態は実質的に同一ではない。したがって，被告商品１は，原告商品１の形態を模倣したものとはいえない。

２ 争点２（被告商品２は，原告商品２の形態を模倣したものか）について

【

（原告の主張）

】原告商品２は，原告商品１と形状を同じくしており（原告商品１の各構成態様に対応した原告商品２の各構成態様を「Ａ２」などとする。），ただ，色彩として，正面側の首付近に設けられた蝶々結びをしたリボンが「明調子の茶色（ライトブラウン）」であること（Ｂ２），毛の色が「明調子の茶色（ライトブラウン・ベージュ）」であること（Ｃ２），両腕の先端部内側に設けられた無毛（サテン）の生地部分が「明調子の茶色（ライトブラウン）であること（Ｍ２），両脚の先端部に設けられた無毛（サテン）の生地部分が「明調子の茶色（ライトブラウン）」であること（Ｏ２）に違いがある。一方，被告商品２も，被告商品１と形状を同じくしており（被告商品１の各構成態様に対応した被告商品２の各構成態様を「ａ２」などとする。），色彩として，正面側の首付近に設けられた蝶々結びをしたリボンが「明調子の茶色（ライトブラウン）」であること（ｂ２），毛の色が「明調子の茶色（ライトブラウン・ベージュ）」であること（ｃ２），両腕の先端部内側に設けられた無毛（サテン）の生地部分が「明調子の茶色（ライトブラウン・ベージュ）であること（ｍ），両脚の先端部に設けられた無毛（サテン）の生地部分が「明調子の茶色（ライトブラウン・ベージュ）」であること（ｏ２）に違いがあるのみである。そのため，原告商品２と被告商品２の形状については，原告商品１と被告商品の対比と同じ共通点及び相違点が指摘でき，また，上記各色彩についても，原告商品２と被告商品２の共通点ということができる。したがって，前記１【

（原告の主張）

】欄記載と同じ理由により，被告商品２の形態は，原告商品２の形態と実質的に同一であり，被告商品２は原告商品２の形態を模倣したものといえる。【

（被告の主張）

】原告商品２と被告商品２の形態については，前記１【

（被告の主張）

】欄記載と同様の指摘ができる上，手の平・足の裏の生地の色目について，原告商品２は毛の色よりも暗目の茶色であるのに対し，被告商品２は，毛の色よりも明るめの黄色に近い色であることも考慮すれば，被告商品２の形態は，原告商品２の形態と実質的に同一ではなく，被告商品２は原告商品２の形態を模倣したものとはいえない。

３ 争点３（原告商品は，日本国内において最初に販売された日から起算し

て３年を経過した（不正競争防止法１９条１項５号イ）といえるか）について【

（被告の主張）

】原告商品の形態は，原告ぬいぐるみの形態から若干の変更が加えられているものの，顔の構成や毛の質感など両者は実質的に同一の形態であり，原告もこの点は認めている。そのため，原告商品について，「日本国内において最初に販売された日」（不正競争防止法１９条１項５号イ）は，原告ぬいぐるみが「第７０回東京インターナショナル・ギフト・ショー秋２０１０」に出展された平成２２年月７日であり，既に３年が経過している。そのため，原告の差止請求は棄却されるべきであるし，損害賠償請求に関しても，平成２５年９月８日以降の販売分については，損害額算定の基礎とはならないといえる。【

（原告の主張）

】原告は，原告ぬいぐるみと同一のコンセプトで原告商品を開発したに過ぎず，原告ぬいぐるみと原告商品の形態は異なっている。特に腕や足の大きさ，太さの相違は一見して明らかである。そのため，原告ぬいぐるみの販売開始日をもって，原告商品の「日本国内において最初に販売された日」（不正競争防止法１９条１項５号イ）と解すべき理由はない。

４ 争点４（善意無重過失による譲受け（不正競争防止法１９条１項５号

ロ））について【

（被告の主張）

】被告は，被告商品を自ら製造したことはなく，譲り受けたに過ぎないが，譲受け当時原告商品の存在を知らなかったし，また，原告から，被告商品が原告商品の形態を模倣している旨の内容証明郵便を受領する以前に被告商品を譲り受けたのであるから，善意の譲受けといえる。そして，原告商品は有名ではなく，形態として顕著な特徴もないこと，話しかけた言葉をオウム返しする同種商品が多数存在すること，被告は，ぬいぐるみ，玩具の専門業者ではなく，被告商品は多種多様な取扱商品の１つに過ぎないことからすれば，被告商品の譲受時において，被告に重大な過失はなかったといえる。したがって，被告による被告商品の譲渡等について，不正競争防止法３条及び条の適用はないというべきである（１９条１項５号ロ）。【

（原告の主張）

】原告は，原告商品につき，平成２３年１２月の販売開始から平成２５年７月までの１年８か月間に２２万２４９５個を販売し，同年４月時点で既に１８万個を超える販売をしていた。この期間，原告自身のほか，原告から原告商品を購入した販売店が店頭やインターネット上でその広告，販売活動を展開していた。このような状況を考えれば，被告は，被告商品の輸入販売を開始した平成２５年４月時点において，被告商品が原告商品の形態を模倣した商品であることを認識していたか，仮に認識していなかったとしても容易に認識し得たことは明かであり，少なくとも無重過失とはいえない。

５ 争点５（原告の損害）について

【

（原告の主張）

】

(1) 被告による被告製品の販売数量は，少なくとも１万個と考えられる。

また，被告商品の販売価格は１個当たり２０００円前後であり，被告の粗利益はその約５０％の１０００円と考えられる。そのため，原告が被告の不正競争行為により，１０００万円（＝１０００円×万個）の損害を被ったといえる（不正競争防止法５条２項）。

(2) 原告は，上記(1)の１０％に相当する弁護士費用１００万円の支払を約

したが，この弁護士費用も被告の不正競争行為により原告が被った損害といえる。

(3) 以上より，原告の損害額の合計は１１００万円である。

【

（被告の主張）

】争う。

第４ 当裁判所の判断

１ 争点１（被告商品１は，原告商品１の形態を模倣したものか）について

(1) はじめに不正競争防止法２条１項３号は，他人の商品の形態を模倣した商品の譲渡等を不正競争行為と定めるところ，「商品の形態」とは，需要者が通常の用法に従った使用に際して知覚によって認識することができる商品の外部及び内部の形状並びにその形状に結合した模様，色彩，光沢及び質感をいい（同条４項），「模倣する」（同条１項３号）とは，他人の商品の形態に依拠して，これと実質的に同一の形態の商品を作り出すことをいうとされる（同条５項）。前記商品形態の模倣を不正競争行為と定める趣旨は，資金，労力を投入して新たな商品の形態を開発した者を，資金，労力を投入せず，形態を模倣することでその成果にただ乗りしようとする者との関係において保護しようとする点にあるから，前記不正競争行為が成立するためには，保護を求める商品の形態が，従前の同種の商品にはない新たな要素を有し，相手方の商品がこれを具備するものであると同時に，両者の商品を対比し，全体としての形態が同一といえるか，または実質的に同一であるといえる程度に酷似していることが必要であり，これらが認められる場合に，後者が前者に依拠したといえるかを検討すべきものと解される。以下，このような観点から，被告商品１が原告商品１の形態を模倣したものといえるかを検討する。

(2) 原告商品１の形態原告商品１の形態は，別紙１及び２のとおりであり，以下の構成を備えるものである（甲１０の１⑬から⑯まで，甲１１の１①から⑤まで）。【全体的形態】Ａ１ 全体が毛で被われた熊様の動物の座った状態をかたどったぬいぐるみである。Ｂ１ 暗調子の茶色（ダークブラウン）をした蝶々結びをしたリボンが，正面側の首付近に設けられている。Ｃ１ 毛は，暗調子の茶色（ダークブラウン），長さは約１０㎜であり，緩い巻がかかっている。Ｄ１ 商品の大きさは，高さが約１４５㎜（頭部の高さは約７０㎜，胴体部の高さは約７５㎜），横幅（両耳の先端の幅）は約１２０㎜，頭部の奥行きは約１０５㎜である。Ｅ１ 底面部は，略円形で白色のプラスチック部が露出しており，ネジ止めされた電池収容部の蓋とＯＮ／ＯＦＦのスイッチが設けられている。【目】Ｆ１ 両目は，頭部正面部に，黒色の円形部材が水平方向に間隔を空けてつ設けられて形成されている。Ｇ１ 目の大きさは，直径約１３㎜である。Ｈ１ 両目の中心の間隔は，約４５㎜である。【口・鼻】Ｉ１ 両目中央のやや下方部分が正面側に約３０㎜突出して，口鼻部が形成されている。Ｊ１ 鼻は，黒色の刺繍により，口鼻部先端付近の上面側に形成されており，その形状は横長の長方形である。Ｋ１ 口は，黒色の刺繍により，鼻の中央部分から下方に伸びる逆Ｙ字形状（三点星状）に形成されている。【胴体部】Ｌ１ 両腕は，胴体部の左右側面において，頭部と胴体部の境界付近に，固定されていない態様で設けられている。Ｍ１ 両腕の先端部内側には，暗調子の茶色（ダークブラウン）をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。Ｎ１ 両脚は，胴体部の左右の下端付近に，固定されていない態様で設けられており，略正面方向に向いている。Ｏ１ 両脚の先端部には，暗調子の茶色（ダークブラウン）をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。

(3) 被告商品１の形態被告商品１の形態は，別紙５のとおりであり，以下の構成を備えるものである。【全体的形態】ａ１ 全体が毛で被われた動物の座った状態をかたどったぬいぐるみである。ｂ１ 暗調子の茶色（ダークブラウン）をした蝶々結びをしたリボンが，正面側の首付近に設けられている。ｃ１ 毛は，暗調子の茶色（ダークブラウン），長さは約２０㎜であり，緩い巻がかかっており，正面視及び側面視で，後記ｉの突出態様が識別しにくい程度の毛深さで顔部を覆っている。ｄ１ 商品の大きさは，高さが約１３０㎜（頭部の高さは約６５㎜，胴体部の高さは約６５㎜），横幅（両耳の先端の幅）は約１１０㎜，頭部の奥行きは約１００㎜である。ｅ１ 底面部は，それぞれの角を丸くした略長方形で白色のプラスチック部が露出しており，ネジ止めされた電池収容部の蓋とＯＮ／ＯＦＦのスイッチが設けられている。【目】ｆ１ 両目は，頭部正面部に，黒色の円形部材が水平方向に間隔を空けてつ設けられて形成されている。ｇ１ 目の大きさは，直径約１３㎜である。ｈ１ 両目の中心の間隔は，約４０㎜である。【口・鼻】ｉ１ 両目中央のやや下方部分が正面側に約１５㎜突出して，口鼻部が形成されている。ｊ１ 鼻は，黒色の各先端部は丸く加工した上辺を長くした下方中心に尖のある二等辺三角形の部材（幅は約１４．５㎜で，高さは約１０㎜）が設けられ形成されている。ｋ１ 口は，黒色の刺繍により，鼻の中央部分から下方に伸びる逆Ｙ字形状（三点星状）に形成されている。【胴体部】ｌ１ 両腕は，胴体部の左右側面において，頭部と胴体部の境界付近に，固定されていない態様で設けられている。ｍ１ 両腕の先端部内側には，暗調子の茶色（ダークブラウン）をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。ｎ１ 両脚は，胴体部の左右の下端付近に，固定されていない態様で設けられており，左右斜め外方向に向いている。ｏ１ 両脚の先端部には，暗調子の茶色（ダークブラウン）をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。

(4) 原告商品１と被告商品１の共通点原告商品１と被告商品１の形態は，以下の点で共通することが認められる。ア 全体が毛で被われた動物の座った状態をかたどったぬいぐるみである。イ 蝶々結びをしたリボンが正面側の首付近に設けられており，毛の色とリボンの色が同系色にされている。ウ 毛には緩い巻がかっており，毛の色が暗調子のダークブラウンである。エ 底面部は，白色のプラスチック部が露出しており，ネジ止めされた電池収容部の蓋とＯＮ／ＯＦＦのスイッチが設けられている。オ 両目は，頭部正面部に，黒色の円形部材が水平方向に間隔を空けて２つ設けられて形成されており，目の大きさは直径約１３㎜で，両目の中心の間隔もほぼ同一（原告商品１は約４５mm，被告商品１は約４０㎜）である。カ 口と鼻は，両目中央のやや下方部分が正面側に突出して口鼻部を形成しており，口は，黒色の刺繍により，鼻の部材の下側中央部分から逆Ｙ字形状（三点星状）に形成されている。サ 両腕は，胴体部の左右側面において，頭部と胴体部の境界付近に，固定されていない態様で設けられており，両腕の先端部内側には，毛と同系色をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。シ 両脚は，胴体部の下端付近に，固定されていない態様で設けられており，両脚の先端部には，毛と同系色をした無毛（サテン）の生地部分が設けられている。

(5) 原告商品１と被告商品１の相違点原告商品１と被告商品１の形態は，以下の点において相違することが認められる。ア 口鼻部である正面側突出部分（共通点カ）が，原告商品１では約３０㎜の突出であるのに対し，被告商品１では約１５㎜の突出であり，突出の程度に違いがある。イ 原告商品１の毛の長さが約１０mm であるのに対し，被告商品１の毛の長さは約２０mm と長い上，正面視及び側面視で口鼻部の突出態様が識別しにくい程度の毛深さで顔部を覆っている。ウ 原告商品１の鼻は，「黒色の刺繍により，口鼻部先端付近の上面側に形成されており，その形状は横長の長方形」であるのに対し，被告商品１の鼻は，「黒色の各先端部は丸く加工した上辺を長くした下方中心に尖のある二等辺三角形の部材（幅は約１４．５㎜で，高さは約１０㎜）が設けられ形成」されている。エ 原告商品１は，「高さが約１４５㎜（頭部の高さは約７０㎜，胴体部の高さは約７５㎜），横幅（両耳の先端の幅）は約１２０㎜，頭部の奥行きは約㎜」であるに対し，被告商品１は「商品の大きさは，高さが約１３０㎜（頭部の高さは約６５㎜，胴体部の高さは約６５㎜），横幅（両耳の先端の幅）は約１１０㎜，頭部の奥行きは約１００㎜」である。

(6) 実質的同一性の判断ア 前記(4)のとおり，原告商品１と被告商品１は，全体が毛で被われた動物の座った状態をかたどったぬいぐるみであり（共通点ア），首付近に設けられたリボンの形状及び色彩（共通点イ）や全身を覆う毛の色や巻の態様（共通点ウ）のほか，目の位置，形状及び色彩（共通点オ），口鼻の位置及び形状（共通点カ）に共通点が認められる。しかし，これらの点は，原告商品１の販売に先立って市場に存在した同種商品にも認められるものであり（乙１～９），これらの点が共通することを理由に，原告商品１の形態と被告商品１の形態が実質的に同一であるとすることはできない。イ 原告商品１では，口鼻部の突出が約３０mm と比較的大きく，需要者は正面視及び側面視のいずれでもこの突出を容易に認識することができ，この点を捉えて，原告商品１を熊のぬいぐるみとして認識するものと思われる。ところが，被告商品１は，口鼻部の突出の程度が原告商品１と比べて元々小さいことに加え，顔部全体を毛が深く覆っているため，需要者において，正面視及び側面視のいずれからも，原告商品において熊であることを認識させる要素となる口鼻部の突出を容易には認識することができない態様であり，顔部全体が平坦な印象を与える。また，被告商品１の顔部は，目，口，鼻が長い毛である程度覆われているため，原告商品１を含め，熊のぬいぐるみとして一般に商品化されているものとは（乙１～９），異なる印象を与える。結果として，被告商品１の形態については，毛むくじゃらの種類不明の動物と認識しうるものではあるとしても，当然にこれを熊と識別しうるようなものではないといわざるをえない。ウ 被告商品１は，熊を意味する言葉（ベアー）を商品名に使用し，言語を再生する機能を有することから，外装等に接した需要者はこれを熊と認識するため，実質的に原告商品１と競合することが考えられる。しかしながら，不正競争防止法が形態模倣を規制する前記趣旨に照らすと，両者の同一性の問題は，商品に付された表示や商品の機能を考慮することなく，商品の形態それ自体の対比により，判断すべきものである。エ 原告商品１と被告商品１は，いずれも動物のぬいぐるみであり，その顔部は需要者が特に注意を払う部位であるが，そのような部位において特徴的な共通点が認められない一方で，上記のように需要者への印象を異にさせる差異が存在する以上，両商品を対比して，その形態が同一である，あるいは実質的に同一といえるほど酷似しているということはできない。オ 以上によれば，原告商品１の形態において，従前の同種の商品にはない新たな要素は何であり，被告商品１がこれを具備しているか，あるいは，被告商品１が原告商品１に依拠するものであるかを論じるまでもなく，被告商品１が，原告商品１の形態を模倣したということはできない。

２ 争点２（被告商品２は，原告商品２の形態を模倣したものか）について原告商品２の形態は別紙３及び４のとおり，被告商品２の形態は別紙６のとおりであり，原告商品２と原告商品１，被告商品２と被告商品１は，それぞれ形状を同じくしており，リボン，毛，両足及び両腕先端部の無毛の生地部分に係る色彩が，原告主張（前記第３の２【原告の主張】欄）のとおり異にするにとどまる。そして，原告商品２と被告商品２のこれら部分に係る色彩は，動物のぬいぐるみとしてありふれたものというべきであるから（乙１～９），この点が共通することをもって，両者の形態が実質的に同一と即断することはできない。そのため，原告商品１の形態と被告商品１の形態との実質的同一性を否定した前記１の判断は，原告商品２の形態と被告商品２の形態との対比判断においてもそのまま当てはまるものである。したがって，被告商品２についても，原告商品２の形態を模倣したものということはできない。

３ 結論以上の次第で，原告の請求は，その余の争点について判断するまでもなく，いずれも理由がないというべきであるから，これらを棄却することとし，主文のとおり判決する。

大阪地方裁判所第２１民事部

裁判長裁判官 谷 有 恒

裁判官 松 阿 彌 隆

裁判官松川充康は，転補のため署名，押印することができない。

裁判長裁判官 谷 有 恒