平成11(行ケ)249審決取消請求事件

平成１１年（行ケ）第２４９号　審決取消請求事件

　判　　　　決

原　　　　　　告 　　　　　株式会社エポ

代表者代表取締役　　　　　　【Ａ】

　訴訟代理人弁理士 　　　　【Ｂ】

　被　　　　　　告　　 【Ｃ】

　訴訟代理人弁理士　　　　　　【Ｄ】

　主　　　　文

　原告の請求を棄却する。

　訴訟費用は原告の負担とする。

　事　　　　実

第１ 請求

特許庁が平成１０年審判第３０５６７号事件について平成１１年６月１０日にし

た審決を取り消す。

第２ 前提となる事実（当事者間に争いのない事実）

１ 特許庁における手続の経緯

　原告は、別紙審決書の写し（以下「審決書」という。）の別紙に示すとおりの構

成からなり、指定商品を商標法施行令（平成３年政令第２９９号による改正前のも

の）別表第７類「建築専用材料、その他本類に属する商品」とする登録第２０３１

号商標（昭和５９年２月１３日出願、昭和６３年３月３０日設定登録、平成

年５月６日存続期間の更新登録。以下「本件商標」という。）の商標権者であ

る。

　被告は、平成１０年６月２日、商標法５０条の規定に基づき、本件商標の指定商

品中「建造物組立てセット」につきその登録を取り消す旨の取消請求をし、同年７

月１日、その旨の予告登録がされた。

　特許庁は、この請求を平成１０年審判第３０５６７号事件として審理した結果、

平成１１年６月１０日、被告の請求と同旨の審決をし、その謄本は、同年７月５日

原告に送達された。

　２　審決の理由

　審決の理由は、審決書のとおりであり、被請求人（原告）は、本件審判請求の予

告登録前３年以内に日本国内において、本件商標を請求に係る商品「建造物組立て

セット」について使用していなかったものと認定し、本件商標の登録は、指定商品

中、前記商品について取り消すべきものである旨判断した。

第３　審決の取消事由

　１　審決の認否　　(1)　審決の理由１（本件商標）、同２（請求人の主張）及び同３（被請求人の答弁）は認める。　　(2)　同４（当審（審決）の判断）のうち、審決書４頁２行ないし１３行は認めるが、その余は争う。　２　取消事由　審決は、本件商標は、組立式マンホールには使用されていないと誤って認定し、かつ、組立式マンホールが「建造物組立てセット」に該当しないと誤って判断したものであるから、違法なものとして取り消されるべきである。　　(1)　取消事由１（本件商標の使用対象についての認定の誤り）　審決は、「上記カタログ、宣伝用テレホンカード等は、もっぱら「人孔鉄蓋維持修繕工法」あるいは「下水道管路新設工法」等のエポ工法と称する工法についての記述・宣伝であり、「組立式マンホール」について広告・宣伝がなされているものとは認められない」（審決書４頁１４行ないし１８行）と認定するが、誤りである。　　　ア　「建造物組立てセット」の典型である組立物置セットにおいて、本体の組立物置とその組立作業ないし設置工事がセットで販売されているように、原告のエポ工法は、マンホール設置工事に関する工法であり（甲第２、第３号証）、原告は、組立式マンホールとその設置工法をセットで販売しているものである。　すなわち、組立式マンホールは、調整リング、斜壁、直壁、管取付け壁及び底版の各部材で構成されている（甲第１７号証）。組立式マンホールは、この世に商品として出されてから約２０年が経過しており、下水道の業界では組立式マンホールが工場生産の商品であることが常識となっており、下水道協会認定の種々の組立マンホールが商品として存在して市場に流通している（甲第１８号証の３）。　そして、原告は、多くの企業と各種エポ工法について、実施権契約を締結している（甲第４号証）。エポ工法をライセンスすることは、その工法に使用する装置、部材をライセンシーに供給することを約することであるが、原告は、提携会社でありエポ工法の実施権の許諾先である羽田ヒューム管株式会社から組立式マンホール（ユニホール規格）の提供を受け、本件商標を付して販売することができるものである。　　　イ　被告は、マンホールの設置深さは現場ごとに異なるから、規格化して一式のセット商品として販売することは不可能である旨主張するが、マンホールの需要者は、設置深さを指定して注文し、メーカーがそれに応じて各部材を適宜選択して組立式マンホールセットとして販売するものである。　　(2)　取消事由２（建造物組立てセット該当性についての判断の誤り）　審決は、「被請求人が本件商標の使用を主張している「組立式マンホール」は、取消請求に係る商品「建造物組立てセット」にはあたらないものといわなければなら（ない）」（審決書５頁８行ないし１１行）と判断するが、誤りである。　　　ア　マンホールは、蓋、蓋受枠、シャフトの専用部材一式からなり、シャフトを構成する単位体をマンホール側塊といい、蓋及び蓋枠は金属製、マンホール側塊は一般にコンクリートで構成されている建造物である（甲第５号証）。　特許の国際分類においても、マンホールは地下構造物に分類されており、この各部材は、Ｅ０２Ｄ　２９／１２に「マンホールの立孔」（マンホールシャフトを指す）、同２９／１４に「マンホールまたは類似物の蓋；蓋の枠」に分類され（甲第号証）、マンホールは構造物として捉えられている。　したがって、マンホールは、構造物であることが明らかである。　　イ　そして、マンホールの蓋を開けて勝手に侵入すれば、刑法の建造物侵入罪（刑法１３０条）を構成することは明らかであるから、マンホールは建造物である。

第４　審決の取消事由に対する認否及び反論

　１　認否　原告主張の審決の取消事由は争う。　２　反論　　(1)　取消事由１（本件商標の使用対象についての認定の誤り）について　　　ア　「下水道管路新設工法」等のエポ工法に標章を付することは、その工法を使用した工事等請負の役務について標章を使用しているにすぎず、その資材たる組立式マンホールなる商品について標章を使用したことにはならない。　また、これらの工事の請負において、これに使用する資材を個別に販売することがあるとは認められない。　　　イ　さらに、マンホールは径や深さが現場ごとに著しく異なるから、マンホールの設置は、現場ごとの径や深さの設置形態に対応することが宿命付けられており、これを現場に共通に設置できるように規格化して一式のセットをなす商品として流通させ、販売するといったことは不可能である。原告主張の組立式マンホールなるものも、審決が認定するとおり、各部材を工場製品化し、システム化して組立式にしたものであるとしても、その取引形態は個別商品であって、これがセット商品とされて流通し、取引されるものではない。　　(2)　取消事由２（建造物組立てセット該当性についての判断の誤り）について　　　ア　商標法施行規則（平成３年通商産業省令第７０号による改正前のもの。以下、同じ。）の別表商品区分第７類は、用途主義を主とし、これに材料主義を加えて、「建築または構築専用材料　セメント　木材　石材　ガラス」とするとともに、「建築または構築専用材料」を更に材料主義に従って「金属製」、「陶磁製」、「リノリューム製」、「プラスチックス製」、「アスファルト製」、「その他」等に区分してそれぞれ具体的な商品を例示している。この例示によれば、審決が、組立式マンホールなるものを「金属製マンホール」あるいは「セメント」概念の商品であると認定したことに誤りはない。　　イ　「建造物」の「建造」とは、「建設造営すること。建物・船などをつくること」（広辞苑）を意味する。この一般的な意味に照らせば、原告が主張する組立式マンホールなるものは、土木分野における「地下構築物」であるとしても、「建造物」とすることはできない。　　　　　　　　　　理　　　　由取消事由２（建造物組立てセット該当性についての判断の誤り）について　(1)　原告は、取消事由１において、調整リング、斜壁、直壁、管取付け壁及び底版の各部材をセットとした組立式マンホールに本件商標を使用している旨主張する。　(2)　しかしながら、仮に原告の上記本件商標の使用の事実が認められるとしても、原告主張の組立式マンホールは、商標法施行規則別表第７類にいう「建造物組立てセット」には該当しないものといわざるを得ない。　すなわち、「建造」とは、「建設造営すること。建物・船など大きな構造のものをつくること。」を意味するものであり、「建造物」とは、「建物・船・塔など、建造したもの」と説明されている（広辞苑第５版参照）ところ、「建造物」が建物や建築物以外の工作物を含む広い概念であることは明らかであるが、地下に埋設されるマンホールが一般的に「建造物」と指称されていることを認めるに足りる証拠はない。さらに、乙第１号証によれば、特許庁商標課編商品区分解説（昭和５５年月７日改訂版発行）においても、「この概念に属する「建造物組立てセット」とは、特定の使用目的を有する簡易な組立式建造物の専用部材であって、一式のセットとして取引に供されるもの（例えば、物置組立てセット）をいう。」（２５頁）と説明されていることが認められる。これらの点からすると、「建造物組立てセット」に、地下に設置されるマンホールの組立セットが含まれると解することはできず、他にこの解釈を左右するに足りる証拠はない。　原告は、マンホールの蓋を開けて勝手に侵入すれば、刑法１３０条の建造物侵入罪を構成することは明らかであるから、マンホールは建造物である旨主張する。しかしながら、各法律等において同じく「建造物」の語が使用されていても、その意味するところは、各法律等の規制目的等に応じて異なってくるものであるから、例えば地下に構築された電気設備の保管室に通じるマンホールのようなものが、刑法条の解釈上、上記保管室の一部として建造物に当たると解する余地はあり得るとしても、そのことをもって、原告主張の組立式マンホールのセットが商標法施行規則別表第７類にいう「建造物組立てセット」に当たると解することはできず、原告の上記主張は採用することができない。　(3)　よって、原告主張の取消事由２は理由がない。結論　以上によれば､原告の請求は、その余の点について判断するまでもなく理由がないから、これを棄却することとし、主文のとおり判決する。（口頭弁論終結の日　平成１１年１１月２５日）東京高等裁判所第１８民事部　 　　　裁判長裁判官 　 永　　井　　紀　　昭　 　　 　裁判官 　 塩　　月　　秀　　平　 　　　裁判官 　市　　川　　正　　巳