平成28(ネ)10116等実施料等請求控訴事件

平成２９年５月１７日判決言渡
平成２８年（ネ）第１０１１６号 実施料等請求控訴事件
平成２９年（ネ）第１００１７号 同附帯控訴事件
（原審・大阪地方裁判所平成２７年（ワ）第７３０７号）
口頭弁論終結日 平成２９年３月１３日
判 決
控訴人兼附帯被控訴人 松田技研工業株式会社
（以下「控訴人」という。）
訴訟代理人弁護士 鰺 坂 和 浩
岡 崎 士 朗
尾 関 孝 彰
寺 下 雄 介
柳 本 高 廣
水 野 秀 一
被控訴人兼附帯控訴人 株 式 会 社 鴻 池 組
（以下「被控訴人」という。）
訴訟代理人弁護士 長 谷 部 陽 平
大 江 祥 雅
平 野 惠 稔
石 原 真 弓
西 村 智 久
主 文
１ 本件控訴を棄却する。
２ 本件附帯控訴を棄却する。
３ 被控訴人が当審において拡張した請求を棄却する。
４ 控訴費用は控訴人の負担とし，附帯控訴費用（当審で追加された請求
に係るものを含む。）は被控訴人の負担とする。
事 実 及 び 理 由
第１ 当事者の求めた裁判
１ 控訴人（控訴の趣旨）
(1) 原判決中，控訴人敗訴部分を取り消す。
(2) 控訴人敗訴部分につき，被控訴人の請求を棄却する。
２ 被控訴人（附帯控訴の趣旨）
(1) 原判決中，被控訴人敗訴部分を取り消す。
(2) 控訴人は，被控訴人に対し，１万９２３６円及びこれに対する平成２６
年５月１日から支払済みまで年６％の割合による金員を支払え。
(3) 当審における請求の拡張
控訴人は，被控訴人に対し，２５７万７３００円及びこれに対する平成２
６年５月１日から支払済みまで年６％の割合による金員を支払え。
第２ 事案の概要
１ 事案の要旨
本件は，被控訴人が控訴人に対し，特許実施許諾契約に基づく平成２１年６月か
ら平成２５年１２月分までの未払実施料が，原判決別紙販売額・実施料一覧表記載
のとおりであると主張して，同契約に基づき合計１９５５万３０２５円及びこれに
対する支払期限の後である平成２６年５月１日から支払済みまで商事法定利率年
６％の割合による遅延損害金の支払を求める事案である。
原審は，被控訴人の請求を，控訴人に対し，１９５３万３７８９円及びこれに対
する平成２６年５月１日から支払済みまで年６％の割合による遅延損害金の支払を
求める限度で認容し，被控訴人のその余の請求を棄却した。
控訴人は，原判決が請求を一部認容した部分を不服として控訴し，被控訴人は，
原判決が請求を棄却した部分を不服として，附帯控訴した。さらに，被控訴人は，
附帯控訴により，当審において請求を拡張し，特許実施契約に基づき，平成２１年
６月から平成２５年１２月分までの未払実施料として，控訴人に対し，２５７万７
３００円及びこれに対する支払期限の後である平成２６年５月１日から支払済みま
で商事法定利率年６％の割合による遅延損害金の支払請求を追加した（被控訴人は，
原審において，原判決別紙被告製品目録記載２の製品（控訴人製品２）についての
実施料算定の基礎となる販売価格を１トン当たり７万５０００円と主張していたと
ころ，当審において，上記価格を１トン当たり８万５０００円であると主張して，
未払実施料額を合計２２１３万０３２５円に増額した。）。
２ 判断の基礎となる事実，争点及び争点についての当事者の主張
原判決を次のとおり補正するほか，原判決の「事実及び理由」の「第２ 事案の
概要等」の１及び２（原判決２頁５行目から同１２頁６行目まで）記載のとおりで
あるから，これを引用する（以下，原判決の引用中「原告」とあるのは「被控訴
人」と，「被告」とあるのは「控訴人」と，「別紙」を「原判決別紙」と，それぞ
れ読み替え，原判決で用いられた略語はそのまま使用する。）。
(1) 原判決７頁３行目末尾に，行を改めて，次のとおり加える。
「本件契約は，控訴人自身が本件方法を実施する場合と異なり，いわば，本件方法
の実施権自体を取引対象とするものであるから，本件特許の有効性は，取引対象の
本質に関わる部分であり，控訴人製品の購入者にとっても，重大な関心事である。
このような状況においては，本件特許の有効性は，本件契約の根幹をなす部分とい
えるし，本件特許に無効理由が存在することは，本件契約の根幹において重大な瑕
疵が存することになるから，控訴人は，瑕疵担保責任に基づいて本件契約を解除す
ることができるというべきである。」
(2) 原判決７頁１７行目の「被告は，」を削る。
(3) 原判決１１頁６行目冒頭から同１２頁６行目末尾までを，次のとおり，
改める。
「(2) 控訴人の未払実施料の額
（被控訴人の主張）
ア 販売量
控訴人は，本件契約締結日（平成２１年６月１日）以降，本件特許発明の実施と
なる汚染土壌の固化・不溶化方法に用いさせる目的で，別紙販売額・実施料一覧表
（控訴審）１，２の各総添加量（ｔ）欄記載のとおり，控訴人製品１を少なくとも
１１４．５トン，控訴人製品２を少なくとも８５９１トン，それぞれ販売した。
控訴人製品２については，外部に配布することを目的として作成された資料であ
る土壌汚染不溶化固化施工実績（エコアース材）と題する文書（甲２の１）に基づ
いて，その販売量を認定するのが相当である。
イ 販売価格
控訴人製品１，２それぞれの販売額は，同表各販売額欄記載のとおりである。
(ア) 控訴人製品１
控訴人製品１について，運賃込みの販売価格であると認められたとしても，買主
の元に運送する費用は売主負担であるから，販売価格から運賃を控除して実施料を
算定することは相当ではない。
(イ) 控訴人製品２
国土交通省の新技術情報提供システム（ＮＥＴＩＳ）によると，控訴人は，控訴
人製品２を同システムに登録申請しており，そこには，その販売単価として「エコ
アース：８５，０００円／トン」との記載があることから，控訴人製品２の販売単
価が１トン当たり８万５０００円であることは明らかである（甲１７，１８）。
また，被控訴人は，上記情報（甲１７）に基づいて控訴人製品２の販売単価を主
張しているから，控訴人製品２については運賃の控除は問題とならないし，控訴人
製品２についてはそもそも運賃込みの販売価格であるとはいえない（甲１４）。
ウ 以上によれば，本件契約に基づく未払実施料の額は，控訴人製品１につ
き２２万３２７５円，控訴人製品２につき２１９０万７０５０円の合計２２１３万
０３２５円である。
（控訴人の認否及び主張）
ア 控訴人製品１
控訴人が，汚染土壌の固化・不溶化用途向けに，控訴人製品１を平成２１年６月
から平成２２年８月までに１１４．５トン販売した事実は認める。控訴人製品１に
係る実施料は，２０万４０３９円である。
イ 控訴人製品２
(ア) 販売量
控訴人が，平成２３年７月から平成２５年１２月までの間に，汚染土壌の固化・
不溶化用途向けに販売した控訴人製品２は原判決別紙販売額一覧表のⅠ（２）に示
すとおり，合計４４３５トンである。被控訴人の主張する控訴人製品２の販売のう
ち，同表Ⅱ記載の販売分は汚染土壌の固化・不溶化用途向けではないから（控訴人
は，バイオマス焼却灰の中性化処理に用いるためにも販売していた。），本件契約
における実施料の対象である「本件方法に使用された本件製品」ではない。
被控訴人が販売数量の根拠とする土壌汚染不溶化固化施工実績（エコアース材）
と題する文書（甲２の１）は，本来，控訴人の外部に配布することを目的として作
成された資料ではない。また，上記文書は，法的に作成が義務付けられる類いの文
書などでもないから，正確性が担保されているものでもなく，その記載内容につい
ても見積り段階や引き合い段階にすぎない数値と実績数値とが混在していて実際の
数量とは異なるから，上記文書の内容をそのまま信用することはできない。
(イ) 販売価格
仮に，被控訴人が主張するように，平成２３年７月から平成２５年１２月までの
間に，汚染土壌の固化・不溶化用途向けに販売した控訴人製品２の販売量が合計８
５９１トンであるとしても，その販売価格は，別紙販売額一覧表（控訴審）に記載
のとおりであり，総販売額は４億１１６８万７４００円であるから，その実施料は，
これに３％を乗じた額である１２３５万０６２２円となる。販売量について，控訴
人の主張が認められないとしても，上記金額を超える実施料は認められない。
被控訴人が実施料を算定する際の販売価格の根拠とするＮＥＴＩＳに登録された
エコアースの単価が８万５０００円であることは争わないけれども，上記価格は公
共工事の設計単価であり，控訴人は，直接，公共工事を受注することはないから，
公共工事を受注したゼネコンへの納入価格である実施単価は上記価格よりも低い価
格となるので，上記金額は控訴人製品２の販売価格とはいえない。控訴人製品２に
ついて，各証拠（甲１４，１６，乙２０の７～１２）によれば，運賃込みで４万２
５００円から６万５０００円に値引きされて販売されていたことがあり，これらの
値引き販売については，値引きされた後の価格に基づいて実施料を算定すべきであ
る。
ウ なお，控訴人が顧客に控訴人製品を販売する場合，運賃込みの場合と別
の場合とがあり，運賃込みの場合の「本件製品の販売価格」は，運賃込みの販売価
格から１トン当たり５６００円を控除した額とすべきである。
控訴人製品２の販売の場合にも，販売価格には運賃が含まれているから，控訴人
製品１の場合と同様に，１トン当たり５６００円の運賃を控除した額を販売価格と
して実施料を算定すべきである。」
第３ 当裁判所の判断
当裁判所も，被控訴人の請求は，１９５３万３７８９円及びこれに対する平成２
６年５月１日から支払済みまで年６％の割合による遅延損害金の支払を求める限度
で理由があるが，その余の請求（当審において拡張された請求を含む。）は理由が
ないものと判断する。その理由は，以下のとおりである。
１ 争点(1)（本件契約の瑕疵等の有無）について
原判決を次のとおり補正するほか，原判決「事実及び理由」第３の１（原判決１
２頁８行目から同１４頁１７行目まで）記載のとおりであるから，これを引用する。
原判決１３頁２３行目冒頭から同１４頁４行目末尾までを次のとおり改める。
「(4) 瑕疵担保責任に基づく本件契約の解除について
控訴人は，本件特許の有効性は，本件契約の根幹をなす部分であり，本件特許に
無効理由が存在することは，本件契約の根幹において重大な瑕疵が存することにな
るから，瑕疵担保責任に基づいて本件契約を解除することができるというべきであ
り，本件契約に基づく実施料支払義務は負わない旨主張するので，以下，検討する。
ア まず，控訴人は，平成２２年９月，被控訴人に対し，本件特許は無効で
あるから実施料は支払えない旨を口頭で通知することにより，本件契約の解除の意
思表示をした旨主張する。
しかしながら，被控訴人は，上記解除の意思表示があったことを否定しており，
控訴人が，平成２２年９月に本件契約を解除する旨の意思表示をしたことを認める
に足りる証拠はない。
イ 仮に，本件契約に瑕疵担保責任の規定を適用するとしても，そもそも本
件特許権は現時点で有効に存在しており，本件特許について特許無効審判が請求さ
れているわけでもない。本件契約は，本件特許に関する知識を有する事業者（当業
者）同士により締結されたものであり，控訴人が主張する本件特許の無効理由につ
いてみても，証拠（乙１５）及び弁論の全趣旨によれば，いずれも，本件契約時に，
既に控訴人がその内容を検討していたものか，当然検討していたと考えられるもの
であると認められるから，本件契約についての瑕疵であると控訴人が主張する本件
特許の無効理由について，控訴人は，本件契約時に認識し，又は認識し得たものと
認められる。
また，特許発明が技術的に実施不能である場合などには，実施権者が実施料支払
義務を負わないと解する余地もあるけれども，控訴人の主張する瑕疵は，本件特許
に無効理由が存在するというものであって，本件特許発明の実施が不能であるとか
困難であるとかを主張するものではないし，本件においては，本件特許発明が技術
的に実施不能であったとは認められず，実際に，控訴人は，本件特許発明を実施し，
かつ，本件特許権の有効性を前提として再実施許諾の実施許諾者としてその利益を
受けることができているといえるのであるから，控訴人の主張する瑕疵によって本
件契約の目的を達することができないというわけでもない。
以上によれば，瑕疵担保責任に基づいて本件契約を解除したから，本件契約に基
づく実施料支払義務は負わない旨の控訴人の上記主張は，採用することができな
い。」
２ 争点(2)（控訴人の未払実施料の額）について
(1) 控訴人製品１について
ア 本件特許発明の実施となる汚染土壌の固化・不溶化方法に用いさせる目
的での控訴人製品１の販売量が，別紙販売額・実施料一覧表（控訴審）１の総添加
量（ｔ）欄記載のとおり合計１１４．５トンであることは当事者間に争いがない。
イ 証拠（甲１３）及び弁論の全趣旨によれば，その販売価格は１トン当た
り６万５０００円（運賃込み）を下らないことが認められ，この認定を左右するに
足りる証拠はない。
控訴人は，販売価格が運賃込みの販売価格である場合については，運賃として１
トン当たり５６００円を控除すべきである旨主張するところ，確かに遠隔地への運
搬等により運賃が高額になったからといって，そのことが実施料の額に反映するこ
とは不合理であり，取引通念に照らしても，本件契約の第３条にいう「本件製品の
販売価格」には，運賃が含まれないとみるのが相当であるから，運賃込み販売価格
とされている取引については，運賃額として，少なくとも控訴人の主張する額を控
除するのが相当である。
これに対し，被控訴人は，運賃込み販売価格とされている取引についても，買主
の元に運送する費用は売主負担であるから，運送費を控除するのは相当ではなく，
実施料の算定の基礎となる販売価格は運賃込み販売価格である旨主張する。しかし
ながら，前記認定のとおり，本件契約の第３条にいう「本件製品の販売価格」に
は，運賃が含まれないとみるのが相当であり，このことは当該取引において運賃が
売主の負担とされているか否かにより左右されないから，被控訴人の上記主張は採
用することができない。
ウ したがって，控訴人製品１の販売により発生する本件契約に基づく実施
料は，その１トン当たりの運賃込み販売価格である６万５０００円から５６００円
を控除した５万９４００円に，その販売量合計１１４．５トンを乗じ，さらに，こ
れに実施料率３％を乗じた額である２０万４０３９円であると認めるのが相当であ
る。
(2) 控訴人製品２について
ア 証拠（甲２の１，甲１５，１９）及び弁論の全趣旨によれば，本件特許
発明の実施となる固化・不溶化方法に用いさせる目的での控訴人製品２の販売量は，
別紙販売額・実施料一覧表（控訴審）２の総添加量（ｔ）欄記載のとおりであり，
合計８５９１トンであることが認められる。
控訴人は，上記証拠の信用性を争うとともに，被控訴人が主張する控訴人製品２
の一部は，本件製品の対象となる本件特許発明の実施となる固化・不溶化向けだけ
ではないから（バイオマス焼却灰の中性化処理に用いるためにも販売していた。），
本件契約における実施料の対象である「本件方法に使用された本件製品」ではない
と主張する。しかしながら，前掲証拠によれば，被控訴人が控訴人製品２の販売数
量算出の根拠とする「土壌汚染不溶化固化施工実績（エコアース材）」と題する文
書（甲２の１）は，控訴人作成に係る文書であり，しかも，控訴人自らが本件訴訟
の提起される前である平成２６年６月１９日と同月２０日に開催された「第２０回
地下水・土壌汚染とその防止対策に関する研究集会」において，被控訴人を含む外
部関係者に配付した文書であって（甲１５），その記載内容についても特に不自然
なところはないのであるから，その記載内容をそのまま信用するのが相当である。
これに対し，控訴人は，上記文書（甲２の１）は，控訴人の外部に配布すること
を目的として作成された資料ではないのであって，法的に作成が義務付けられる類
いの文書などでもないから，正確性が担保されているものでもなく，その記載内容
についても見積り段階や引き合い段階にすぎない数値と実績数値とが混在していて
実際の数量とは異なるから，そのまま信用することができない旨主張する。しかし
ながら，上記文書が外部関係者も参加する上記研究集会において配布されたことか
らすると，その上でこれに信用性がないとする控訴人の説明はかえって不自然，不
合理であることに加えて，控訴人製品２の販売量についての認定を左右するに足り
る控訴人による主張立証は全くないのであるから，控訴人製品２の販売量は上記の
とおり合計８５９１トンであると認定するのが相当である。
したがって，控訴人の上記主張は採用することができない。
イ 控訴人作成に係る請求書（控）（甲１４）及び弁論の全趣旨によれば，
控訴人製品２の販売価格は１トン当たり７万５０００円を下らないことが認められ，
この認定を左右するに足りる証拠はない。
これに対し，被控訴人は，国土交通省の新技術情報提供システム（ＮＥＴＩＳ）
に「エコアース：８５，０００円／トン」との記載があることを根拠に，控訴人製
品２の販売単価は１トン当たり８万５０００円である旨主張する。しかしながら，
国土交通省の新技術情報提供システム（ＮＥＴＩＳ）に上記記載があるとしても，
このことのみをもって，直ちに，控訴人が控訴人製品２を１トン当たり８万５００
０円の販売価格で販売したと認められるわけではなく，その他，上記金額が本件契
約の第３条の「本件製品の販売価格」であると認めるに足りる証拠はないから，上
記金額を実施料の算定の基礎となる「本件製品の販売価格」と認めることはできな
い。
したがって，被控訴人の上記主張は採用することができない。
控訴人は，納品書又は請求書等（乙２０。枝番号の書証を含む。以下同じ。）に
記載された内容を根拠として，控訴人製品２の１トン当たりの販売価格について主
張する。しかしながら，控訴人が上記主張の根拠とする納品書又は請求書等（乙２
０）の中には，控訴人製品２の取引に関するものであるか明らかとはいえないもの
が含まれており，その記載内容を信用することはできないから，これを根拠に，控
訴人製品２の販売価格を認定することはできない。その他，控訴人製品２の販売価
格についての上記認定を左右するに足りる控訴人の主張立証はないから，上記のと
おり，販売価格は１トン当たり７万５０００円であると認定するのが相当である。
また，控訴人は，控訴人製品２の販売価格には運賃が含まれているから，これも
控訴人製品１の場合と同様に控除すべきである旨主張する。しかしながら，控訴人
製品の販売においては，運賃込みの場合と別の場合があるところ，控訴人製品１の
場合には，その請求書に「運賃込み」との記載があるのに対し，控訴人製品２につ
いては，販売価格の根拠となる請求書（控）（甲１４）には請求金額に運賃を含む
旨の記載はないことなどに照らすと，控訴人製品２の取引では販売価格には運賃が
含まれていないものと推認することができる。
したがって，控訴人製品２については，控訴人が主張する運賃相当額を販売価格
から控除することは相当ではない。
ウ 以上によれば，控訴人製品２の販売により発生する本件契約に基づく実
施料は，その１トン当たりの販売価格である７万５０００円に，その販売量合計８
５９１トンを乗じ，さらに，これに実施料率３％を乗じた額である１９３２万９７
５０円であると認めるのが相当である。
３ 結論
以上によれば，被控訴人の請求は，本件契約に基づき，控訴人に対し，未払実施
料合計１９５３万３７８９円及びこれに対する支払期限の後である平成２６年５月
１日から支払済みまで商事法定利率年６％の割合による遅延損害金の支払を求める
限度で理由があるから認容し，その余は理由がないから棄却すべきであり，これと
同旨の原判決は相当である。
よって，本件控訴，本件附帯控訴及び被控訴人が当審において拡張した請求をい
ずれも棄却することとして，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第１部
裁判長裁判官
清 水 節
裁判官
中 島 基 至
裁判官
岡 田 慎 吾
販売額・実施料一覧表（控訴審） （別紙）
１　控訴人製品１（エコアース１００）
年月 添加量（kｇ/㎥） 処理量（㎥） 総添加量（kg） 総添加量（ｔ） 単価（円/t） 販売額（円） 実施料（円）
21.6 50 400 20,000 20 65,000 1,300,000 39,000
21.7 30 300 9,000 9 65,000 585,000 17,550
21.8 30 500 15,000 15 65,000 975,000 29,250
22.4 50 30 1,500 1.5 65,000 97,500 2,925
22.8 30 2,300 69,000 69 65,000 4,485,000 134,550
合計 3,530 114,500 114.5 7,442,500 223,275
２　控訴人製品２（エコアース２００）
年月 添加量（kｇ/㎥） 処理量（㎥） 総添加量（kg） 総添加量（ｔ） 単価（円/t） 販売価格（円） 実施料（円）
23.7 50 3,000 150,000 150 85,000 12,750,000 382,500
23.11 40 250 10,000 10 85,000 850,000 25,500
23.12 50 2,000 100,000 100 85,000 8,500,000 255,000
24.4 50 2,000 100,000 100 85,000 8,500,000 255,000
24.5 60 400 24,000 24 85,000 2,040,000 61,200
24.6 50 1,500 75,000 75 85,000 6,375,000 191,250
24.7 60 700 42,000 42 85,000 3,570,000 107,100
24.10 60 700 42,000 42 85,000 3,570,000 107,100
24.11 60 400 24,000 24 85,000 2,040,000 61,200
24.12 60 400 24,000 24 85,000 2,040,000 61,200
25.9～
40 200,000 8,000,000 8,000 85,000 680,000,000 20,400,000
25.12
合計 211,350 8,591,000 8,591 730,235,000 21,907,050
総合計
販売額（円） 実施料（円）
737,677,500 22,130,325
販売額一覧表（控訴審） 　　　　　　　（別紙）
（２）控訴人製品２（エコアース200）
年月 添加量 処理量（㎥） 総添加量 総添加 単価（円 うち運賃 運賃控 販売額（円） 証拠
（㎏/㎥） （㎏） 量（t） ／t） 除後
23.7 50 3,000 150,000 150.0 58,000 5,600 52,400 7,860,000 乙20-7
23.11 40 250 10,000 10.0 65,000 5,600 59,400 594,000 乙20-8
23.12 50 2,000 100,000 100.0 75,000 5,600 69,400 6,940,000 甲14
24.4 50 2,000 100,000 100.0 75,000 5,600 69,400 6,940,000 甲14
24.5 60 400 24,000 24.0 58,000 5,600 52,400 1,257,600 乙20-9
24.6 50 1,500 75,000 75.0 65,000 5,600 59,400 4,455,000 乙20-10（エコアー
ス100の間違い）
24.7 60 700 42,000 42.0 75,000 5,600 69,400 2,914,800 甲14
24.10 60 700 42,000 42.0 75,000 5,600 69,400 2,914,800 甲14
24.11 60 400 24,000 24.0 75,000 5,600 69,400 1,665,600 甲14
24.12 60 400 24,000 24.0 45,000 5,600 39,400 945,600 乙20-11
25.9～25.12 40 200,000 8,000,000 8,000.0 52,500 5,600 46,900 375,200,000 乙20-12，甲16
合計(B) 211,350 8,591,000 8,591.0 411,687,400
実施料 12,350,622