平成22(行ケ)10074審決取消請求事件

平成２２年１０月１３日判決言渡 同日判決原本領収 裁判所書記官
平成２２年（行ケ）第１００７４号 審決取消請求事件
口頭弁論終結日 平成２２年９月２９日
判 決
原 告 Ｘ
被 告 特 許 庁 長 官
指 定 代 理 人 亀 丸 広 司
蓮 井 雅 之
黒 瀬 雅 一
田 村 正 明
主 文
原告の請求を棄却する。
訴訟費用は原告の負担とする。
事 実 及 び 理 由
第１ 原告が求めた判決
特許庁が不服２００７−３２７２８号事件について平成２１年１２月２２日にし
た審決を取り消す。
第２ 事案の概要
原告は，平成１８年９月２９日，名称を「背骨曲がりズレ補整補助器具」とする
発明について特許出願をしたが，特許庁から拒絶査定を受けたので，不服審判請求
をしたところ，特許庁がこれを不服２００７−３２７２８号事件として審理した上
で，平成２１年１２月２２日，「本件審判の請求は，成り立たない。」との審決をし
たので，本件訴訟で審決の取消しを求めた。
争点は，請求項１に係る本願発明が，当業者において出願前に頒布された刊行物
に基づいて容易に発明することができたか否かである。
１ 特許庁における手続の経緯
原告は，平成１８年９月２９日，名称を「背骨曲がりズレ補整補助器具」とする
発明について特許出願をしたが（特願２００６−２６６２５７号，請求項の数２），
平成１９年９月２６日，特許庁から拒絶査定を受けた。
そこで，原告は，平成１９年１１月９日，上記拒絶査定につき不服審判請求をし
たところ，特許庁はこれを不服２００７−３２７２８号事件として審理した上で，
平成２１年１２月２２日，「本件審判の請求は，成り立たない。」との審決をし，審
決の謄本は平成２２年２月４日に原告に送達された。
２ 本願発明の要旨
高さ １５０ｍｍ 長さ ４５０ｍｍ 横 １５０ｍｍの
大きさに作った（四角で面取有り又は，円でも可能）
背骨の曲がりを補整する補助器具である。
３ 審決の理由の要点
本願発明は，下記引用例に記載された発明（以下「引用発明」という。）に基づい
て，当業者が容易に発明できたもので進歩性を欠く（特許法２９条２項）。
（引用例）
・実願昭５９−１６８７５４号（実開昭６１−８２６２６号）のマイクロフィル
ム
審決が認定した引用発明の要旨，本願発明と引用発明の一致点及び相違点はそれ
ぞれ次のとおりである。
(1) 引用発明の要旨
「クッション材４の量を調節可能に出し入れできる，背骨をまっすぐに伸ばすた
めの袋状本体１であって，横幅及び高さが長手方向の長さよりかなり短く，鉛直面
での断面が略楕円形状であるもの。」
(2) 本件発明と引用発明の一致点
「背骨の曲がりを補整する補助器具である点」
(3) 本件発明と引用発明の相違点
「本願発明は，高さ１５０ｍｍ
『 長さ４５０ｍｍ 横１５０ｍｍの大きさに作っ
た（四角で面取有り又は，円でも可能）』補助器具であるのに対し，引用発明では，
補助器具は横幅及び高さが長手方向の長さよりかなり短いものの，その高さ，長手
方向の長さ，横幅の寸法が明らかでない点。」
第３ 原告主張の審決取消事由
１ 取消事由１（引用発明と本願発明との一致点及び相違点の認定の誤り）
(1) 本願発明は背骨の曲がり，ずれを補整するための補助器具に関する発明であ
る一方，引用発明は単に背骨を単にまっすぐ伸ばすための発明にすぎず，両者の機
能が異なる。引用発明のような弾力性のある器具では，背骨の曲がり，ずれを補整
することはできず，本願発明のように固い木製の器具でないと背骨の曲がり，ずれ
を補整することはできない。
(2) 引用発明の背伸ばし具は，袋の中にクッション材等を封入し，袋に薄板と永
久磁石を取り付けたものであり，またビニール，布等で作成されているものである。
他方，本願発明の補整補助器具は木製であり，上記背伸ばし具と本願発明の補整補
助器具とは，構造も，材質も，形状も，固さも，高さも全く異なるものである。
また，引用発明の背伸ばし具は弾力性があり長時間使用するものである一方，本
願発明の補整補助器具は背骨の曲がり，ずれを補整し，背骨をまっすぐにし，姿勢
を良くするためのもので，固く高いから，あまり長時間使用しないものである。
そして，本願発明は，大きさの異なる補整補助器具を４種類用意し，仰向けにな
った背中の下に置いて，背骨の曲がる角度を１０，１７，２１，２８度と順次変え，
背骨を圧迫して背骨のずれを少しずつ補整していくものである一方，引用発明は上
記のように複数種類の器具を用意するものではない。
さらに，本願発明の補整補助器具は，背骨の曲がり，ずれの補整及び腰痛の軽減
という効果を有する一方，引用発明の背伸ばし具は肩こり，腰痛の軽減及び健康の
増進という効果を有するものであって，両者の効果は異なる。
(3) 審決は，上記各相違点を看過して本願発明と引用発明の一致点及び相違点を
認定したもので，その認定に誤りがある。
２ 取消事由２（容易想到性の判断の誤り）
本願発明と引用発明との間には前記のとおりの相違点があり，本願発明は当業者
が予測できない格別の効果を奏するものであるから，当業者において，本件の出願
当時，引用発明に基づいて本願発明との相違点に係る構成を容易に想到することは
できない。
しかるに，審決は上記に反する判断をしたものであるから，審決の容易想到性の
判断には誤りがある。
なお，審決は，背骨の曲がりを補整する補助器具において，高さと横幅を等しく，
あるいは略等しくしたものが周知であることの裏付けとして，特開２００６−１０
２０１８号公報（乙２），特開平９−１１７３５８号公報（乙３）及び実願昭５８−
１９３５９０号公報（実開昭６０−１０２０２４号公報）のマイクロフィルム（乙
４）を挙げる。しかし，乙第２号証は，枕に係るものであって本願発明のように補
整補助器具に係るものではなく，高くしたり固くしたりする目的や，器具の形状（高
さ等），材質が全く異なる。乙第３号証も，本願発明の補整補助器具とは高さ等の形
状，材質，固さが異なる枕に係るものにすぎない。乙第４号証も，本願発明の補整
補助器具とは高さ等の形状，材質，固さが異なる枕に係るものである上，指圧ピン
が設けられている点が本願発明の補整補助器具とは異なる。
したがって，乙第２ないし４号証の公報等をもって本願発明の容易想到性を基礎
付けることはできない。
３ 取消事由３
特許庁の担当者は，原告が手続補正書を作成する際，本願発明の特許明細書（以
下「本願明細書」という。）の「技術分野」の項目に本願発明に係る補整補助器具を
４種類作成すること，上記補整補助器具を木製のものとすることを追加すればよい
と指示した。
しかるに，審決では，特許請求の範囲に該当する事項が記載されていないから，
上記事項が発明特定事項であることはなく，上記事項が発明特定事項であるとする
原告の主張は採用できないと判断したのは違法であり，審決は取り消されるべきで
ある。
第４ 取消事由に関する被告の反論
１ 取消事由１に対し
(1) 引用例には，曲がった背骨をまっすぐに伸ばして正しい姿勢に補整すること
が記載されており（２頁７行∼３頁５行）「背骨の状態をまっすぐに伸ばして正し
，
い姿勢に補整する」ことが開示されている。一般に「背骨をまっすぐに伸ばす」こ
とは「背骨の曲がりを補整する」ことと同義であるし，脊椎等の矯正器具の分野に
おいて，ずれ補整等の矯正のために当該部位を伸ばすことは通常用いられる手法に
すぎない。したがって，引用発明にいう「背骨をまっすぐに伸ばす」ことは本願発
明にいう「背骨の曲がりを補整する」ことに相当するから，審決の一致点の認定に
誤りはない。
(2) 審決は，本願発明の補整補助器具と引用発明の背伸ばし具の高さ及び形状を
相違点として正しく認定している。
他方，本願発明では，補整補助器具の材質が木であることや，これを長時間使用
することがないこと，大きさの異なる補整補助器具を４種類用意して順次使用する
ことは，いずれも本願発明の特許請求の範囲に記載されておらず，本願発明と引用
発明の相違点となるものではない。原告の主張は特許請求の範囲の記載に基づかな
いものであって失当である。
したがって，本願発明と引用発明の一致点及び相違点に係る審決の認定に誤りは
ない。
２ 取消事由２に対し
前記のとおり，審決は本願発明と引用発明の一致点及び相違点につき正しく認定
しているし，本件出願当時，当業者において引用発明の構成から本願発明との相違
点に係る構成を容易に想到することができたものであって，審決の容易想到性の判
断に誤りはない。
なお，審決は，乙第２ないし４号証を，
「背骨の曲がりを補整する補助器具，いわ
ゆる『腰枕』において，高さと横幅を等しく，あるいは略等しく」することが当業
者の周知事項であることを示す例として引用したものにすぎず，上記書証に記載さ
れた器具の具体的な形状，大きさ，材質等が周知事項であることを示す例として引
用したわけではないから，上記書証に記載された器具と本願発明の補整補助器具と
の間の具体的な形状，大きさ，材質等の相違は問題となるものではない。
３ 取消事由３に対し
特許庁の担当者が原告に対し，本願明細書の「技術分野」の項目に本願発明に係
る補整補助器具を４種類作成することなどを追加すればよい等と示唆した事実はな
い。
補整補助器具を４種類作成することや，その材質を木にすることは，原告が願書
に最初に添付した明細書及び図面に記載していない事項であって，特許庁の担当者
である審査官又は審判官が原告が主張するような示唆をすることは考え難い。
仮に，原告が主張するとおりの事実があったとしても，発明の詳細な説明中の記
載に関するものにすぎず，特許請求の範囲の補正とは何ら関係がない。
のみならず，特許請求の範囲や明細書に何を記載するかは，出願人が自らの責任
において決定すべき事項であり，特許庁の担当者の示唆に従う義務はないから，原
告の主張は失当である。
第５ 当裁判所の判断
１ 取消事由１（引用発明と本願発明との一致点及び相違点の認定の誤り）につ
いて
(1) 本願明細書及び図面（乙１１）中には，本願発明に係る補整補助器具の上に
利用者が乗って使用し，背骨のずれや曲がりを元に戻す旨の記載（発明の詳細な説
明，段落【０００１】【０００４】ないし【０００７】
， ）や，利用者が背中ないし腰
の下に補整補助器具を置き，その上に仰向けに寝て背骨を伸ばす図（図２）がある
から，本願発明は，利用者が器具の上に仰向けに寝て背中を伸ばすことにより，背
骨の曲がりやズレを補整する器具の発明であることが明らかである。
他方，引用例（乙１）中にも，利用者が背中の下に器具を置き，その上に仰向け
に寝ることで背骨をまっすぐに伸ばす旨の記載（３頁３∼１０行，５頁１４∼１７
行，６頁１８∼７頁１行）やこの利用状況を表す図（第４図）が記載されていて，
本願発明に係る補整補助器具と利用法が概ね同一である点に照らすと，引用発明に
も背骨をまっすぐに伸ばすことで背骨の曲がりやズレを補整し，凝り等を緩和する
機能が含まれ得ることは明らかである。
したがって，引用発明の背伸ばし具が弾力性を有するものであることにより，背
骨をまっすぐに伸ばす効果に強弱が生じる余地があるとしても，原告主張のように，
本願発明の補整補助器具と引用発明の背伸ばし具の機能が全く異なり，この機能の
相違を本願発明と引用発明の一致点及び相違点を認定する上で無視することができ
ないとすることはできない。
(2) 原告は，本願発明の補整補助器具と引用発明の背伸ばし具とは，構造も，材
質も，形状も，固さも，高さも全く異なるものであるし，長時間使用する性格の有
無や異なる大きさの器具を用意して順次使用する点等が異なると主張する。
しかしながら，本願発明の特許請求の範囲には，器具の材質や固さは記載されて
おらず，形状も高さ，長さ及び横幅並びに面取りした四角形ないし円を有するもの
であることが特定されているにすぎない。また，そこには，本願発明に係る補整補
助器具が長時間使用する性格のものであることを窺わせる記載や，大きさの異なる
器具を複数用意して順次使用する旨の記載はない。
したがって，原告の上記主張は，特許請求の範囲に記載のない事項に基づいて，
本願発明と引用発明の一致点及び相違点に係る審決の認定の誤りを主張するもので
あって，失当である。
なお，前記のとおり，引用発明にも背骨をまっすぐに伸ばすことで背骨の曲がり
やズレを補整し，凝り等を緩和する機能が含まれ得るから，本願発明の補整補助器
具と引用発明の背伸ばし具との間で，格別の作用効果の相違があるとはいえない。
(3) 以上のとおり，原告が主張する取消事由１は理由がない。
２ 取消事由２（容易想到性の判断の誤り）について
前記のとおり，審決の本願発明と引用発明の一致点及び相違点の認定に誤りがあ
るとはいえないし，本願発明が当業者において予測し得ない格別の効果を奏すると
はいい難い。
そして，本願発明の補整補助器具の大きさ及び形状は，人体の大きさ及び形状に
適合するように，当業者において適宜選択し得る設計事項であることは明らかであ
る。審決が周知例として引用する特開２００６−１０２０１８号公報（公開日 平
成１８年４月２０日，発明の名称 多目的機能性枕，乙２）にも，枕の断面形状や
太さを任意に選択し得ること（段落【００１２】【００１３】等）が記載されてい
，
ることに照らすと，当業者において補整補助器具の高さ，長さ及び横幅を選択する
ことや形状「四角で面取有り又は，円でも可能」を選択することは，容易に想到し
得る事項にすぎないものということができる。他方，本願発明の補整補助器具にお
いて本願発明にいう高さ等を選択したことにより，当業者において予測し得ない格
別の作用効果が生じることを認めるに足りる証拠はない。
結局，本件出願当時，当業者において本願発明と引用発明の相違点に係る構成を
容易に想到することができたというべきであって，審決の容易想到性の判断に誤り
があるとはいえず，原告が主張する取消事由２は理由がない。
３ 取消事由３について
原告は，特許庁の担当者が，原告に対し，本願明細書の「技術分野」の項目に本
願発明に係る補整補助器具を４種類作成すること，上記補整補助器具を木製のもの
とすることを追加すればよいと指示した等主張するが，上記事実を認めるに足りる
証拠は存しない。
本件出願に係る特許請求の範囲には，
「【請求項２】として高さと横幅が各１５０，
」
２００，２５０，３００ｍｍの４種類の補整補助器具を作成する旨の記載があるか
ら（乙５），本願発明とは別の請求項（請求項２）で大きさが異なる補整補助器具を
４種類作成することが本件出願で既に盛り込まれており，また，原告の手続補正書
（乙８）が提出された日（平成１９年７月２日）より２週間程度前に発送された（同
年６月１２日）拒絶理由通知書（乙６）の備考欄に「高さと横・・・の物・・・を
４種類作成することは，当業者であれば必要に応じて適宜採用し得る設計事項にす
ぎず」との記載があることに照らすと，原告が主張するような補正を行っても，特
許庁の審査官等が本願発明を特許査定する蓋然性が存しなかったことは明らかであ
る。したがって，本願発明の特許請求の範囲（請求項１）に大きさが異なる補整補
助器具を４種類作成すること等を追加するよう，特許庁の審査官等が示唆したのは
もちろん指示をしたとはにわかに考え難い。よって，原告主張の事実は，審査官等
による発言があったとしたら，これを誤解したものと考えられるのであって，原告
の前記主張はその前提を欠き，取消事由３には理由がない。
第６ 結論
以上によれば，原告が主張する取消事由はいずれも理由がないから，主文のとお
り判決する。
知的財産高等裁判所 第２部
裁判長裁判官
塩 月 秀 平
裁判官
真 辺 朋 子
裁判官
田 邉 実