平成19(行ケ)10037審決取消請求事件

平成１９年（行ケ）第１００３７号 審決取消請求事件
平成１９年１０月９日判決言渡，平成１９年９月２０日口頭弁論終結
判 決
原 告 大王製紙株式会社
訴訟代理人弁理士 永井義久，湯浅正之
被 告 花王株式会社
訴訟代理人弁護士 竹田稔，川田篤
主 文
原告の請求を棄却する。
訴訟費用は原告の負担とする。
事実及び理由
第１ 原告の求めた裁判
「特許庁が無効２００５−８００２９号事件について，平成１８年１２月２５日
にした審決を取り消す。」との判決
第２ 事案の概要
原告の有する下記１(1)の実用新案登録（以下「本件実用新案登録」という。）に
ついて，被告が無効審判請求をしたところ，特許庁は，原告の訂正請求に係る訂正
を認めた上，審判請求は成り立たないとの審決（以下「前審決 」という。 をした。
）
被告は審決取消訴訟を提起し（以下「前訴」といい，審決を引用する場合を除き，
前訴の判決を「前訴判決」という。，前訴判決は本件実用新案登録は無効とされる
）
べきであるとして審決を取り消した。本件は，特許庁が，前訴判決後の無効審判に
おいて，原告の訂正請求に係る訂正（以下「本件訂正」という 。）を認めた上，本
件実用新案登録を無効とする旨の審決（以下，単に「審決」という。 をしたため，
）
原告がその取消しを求める事案である。
１ 特許庁等における手続の経緯
(1) 本件実用新案登録（甲３２）
実用新案権者：大王製紙株式会社（原告）
考案の名称：生理用ナプキン
出願日：平成４年８月５日（実願平４−５５０１０号）
登録日：平成１１年１２月３日
実用新案登録番号：第２６０３０１１号
(2) 本件手続
審判請求日：平成１７年１月２８日（無効２００５−８００２９号）
訂正請求日：平成１７年４月１８日
再度の訂正請求日：平成１７年９月１日
前審決日：平成１７年１１月１０日（ 訂正を認める。本件審判の請求は成り立
「
たない。」との審決）
審決取消訴訟提起日：平成１７年１２月１６日 平成１７年(行ケ)１０８４６号 ）
（
前訴判決言渡日：平成１８年９月２０日（ 特許庁が無効２００５−８００２９
「
号事件について平成１７年１１月１０日にした審決を取り消す 。」との判決）
本件訂正請求日：平成１８年１１月１３日
審決日：平成１８年１２月２５日（ 訂正を認める。実用新案登録第２６０３０
「
１１号の請求項１に係る考案についての実用新案登録を無効とする 。」との審決）
審決謄本送達日：平成１８年１２月２８日（原告に対し）
２ 考案の要旨
上記のとおり，審決は，本件訂正を認めたため，審決が対象とした考案は，本件
訂正後の実用新案登録請求の範囲の請求項１に記載された考案（以下「本件考案」
という。なお，請求項の数は１個である。）であり，その要旨は，以下のとおりで
ある。
「 請求項１】透液性シートと，不透液性シートと，両シート間に介装される排液
【
を吸収する吸収体とを備えた生理用ナプキンにおいて，
前記吸収体は，下部吸収体と，この下部吸収体より外径が幅狭でかつ短長の，前
記下部吸収体上に積層される上部吸収体との二層構造とされ，前記上部吸収体は，
前記下部吸収体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，前記下部吸収体より幅
狭でかつ短長の使用面側に凸状に突出する中高部を形成するとともに，
前記上部吸収体の両側部における長手方向に沿う部分を含む前記上部吸収体を囲
む全周部分において，透液性シートをヒートシールによる圧着固定線をもって前記
下部吸収体に対して圧着固定して，前記上部吸収体をその幅方向および長手方向に
ズレを生じさせることなく固定し，
前記圧着固定線の長手方向区間と同じか長い区間にわたって，各圧着固定線の幅
方向外側において，弾性伸縮部材をそれぞれ設け，ナプキンの両側部を使用時にお
いて長手方向に沿って収縮するように構成したことを特徴とする生理用ナプキン。」
３ 審決の理由の要旨
審決は，本件考案が，下記引用例にそれぞれ記載された考案（以下，引用例１，
引用例２に記載された考案を，それぞれ「引用考案１」 「引用考案２」という 。
， ）
に基づき，当業者がきわめて容易に考案することができたものであるから，実用新
案法（平成５年法律第２６号による改正前のもの。以下「旧実用新案法」という 。）
３条２項の規定に違反してされたものであり，同法３７条１項１号の規定により無
効とすべきものであるとした。
引用例１ 特開平２−２７７４５３号公報（審判及び本訴とも甲１）
引用例２ 実願昭５６−１０５８８０号（実開昭５８−１３２２８号）のマイ
クロフィルム（審判及び本訴とも甲２）
審決の理由中，引用例１，２の記載事項の認定，本件考案と引用考案１との対比
及び本件考案と引用考案１との相違点についての判断に係る部分は，以下のとおり
である。
(1) 引用例１，２の記載事項の認定
ア 引用例１
（ａ）「本発明の目的の一つは，側部において漏れの危険を有効に最小にする外部可処分生
理用パッドを提供することである。別の目的は，新しい材料を使用することなく，かつ製造が
困難な複雑かつ精巧な構造を使用することなしに，有効なパッドを提供することである。本発
明のさらに別の目的は，高費用／利益比を有する有効かつ簡単なパッドを提供することであ
る。（３頁右下欄第１段落∼第２段落）
」
（ｂ）「本発明により，該パッドの本体の各縦縁に沿いかつ接近した圧縮によって得られた
少なくとも一つの線を含むことを特徴とする可処分生理用パッドが提供される。そのような線
は，互いから十分に離れており，その結果使用中，使用者の腿によって及ぼされた圧力は，液
体が分泌される使用者の身体の方に隆起を提供する。本発明のパッドの機能性は，使用された
時，製品が，使用者の腿により中央部分に圧縮されるという事実に基づく。この圧縮は，２つ
の線の間に含まれた材料を，使用者の身体の方に押しやらせ，こうして多量の材料を，吸収の
必要性がより重大である分泌点に接近して吸収のために利用できるようにし，液体の皮膚への
漏れの可能性のある自由な経路を防止し，こうして漏れの危険を縮小する。先行技術の場合に
おける如く，２つの線が存在しない時，使用者の腿の圧力下にある吸収材料は，身体から離れ
るか，又は分泌点において良好な接触を設けない偶然の形態を取る傾向がある。これは，先行
技術におけるものとは異なり，発明の可処分生理用パッドが，吸収材料の隆起を設けるようと
し，この目的のために付加的な吸収性材料を使用する必要性なしに，使用者の身体との接触を
最適にすることを意味する。ここで使用された如く，表現「圧縮線」又は「圧縮によって得ら
れた線」は，生理用パッドの本体が，非弾性的に，周囲の材料に関してより大きな密度を生成
するために十分に，線に沿って圧力を受けることを意味する。そのような線−少なくとも２つ
ある−は，互いと縦縁に平行な直線であってもなくても良く，そして任意の厚さを有する。好
ましくは，線は，縦縁に平行であり，そしてそれらの幅は，5mm よりも小さく，このようにし
て，それらは，製品が使用される時，隆起の形成を助長する 。 （３頁右下欄第４段落∼４頁右
」
上欄第１段落）
（ｃ）「ここで使用された如く，用語パッド「本体」は，吸収要素を少なくとも含むと理解
され，そして他の層，例えば，下側又は内側に置かれた正面シートと裏張りシートを含む。こ
うして，圧縮線は，所望ならば，吸収要素にのみ，あるいはパッド本体を含む他の構造要素に
刻印される。例えば，圧縮線は，正面層と吸収要素の両方において作製される。圧縮線を生成
するための好ましい方法は，所望の形式を有する適切な材料から作られたレリーフ・パターン
を吸収性本体に配置し，そしてそれを押して，必要ならば加熱圧搾することにより，圧縮線を
生成するための十分に，吸収要素の材料を刻印することによる。レリーフ・パターンと接触さ
れた吸収要素の表面は，使用者の身体に面する。そうでなければ，使用者の腿によって及ぼさ
れた圧力は，身体からそらされた吸収要素の表面において，隆起の形成を非所望に助長する。」
（５頁左上欄第２段落∼右上欄第１段落）
（ｄ）「今添付の図面を参照すると，本発明の教示による外部生理用パッド 30 が示される。
形が細長く，かつ，それぞれ丸い上方及び下方端部縁 16 と 17 を有するパッド 30 は，体液浸
透性正面シート 1 と，吸収要素又は吸収性コア 3 と，体液不浸透性裏張りシート 2 とを具備す
る。パッド 30 は，さらに，パッドのそれぞれ縦側部縁 18，19 に隣接して位置する一対の弾性
要素 6，6’を具備する。パッド 30 は，圧縮線 10，11，12 ａ，12 ｂ，12 ｃ，12 ｄ，13 ａと 13
ｂを含み，以後さらに詳細に記載される 。 （５頁右下欄最終段落）
」
（ｅ）「弾性要素 6，6’は，パッド 30 のそれぞれ縦フラップ 4，5 において正面シート 1 と
裏張りシート 2 の間に位置する。これらの弾性要素は，パッド 30 が第 1a 図に示された平坦構
成にある時，延びているが弾性的に収縮する状態にある。弾性要素が，伸びている状態から収
縮することを許容される時，生理用パッドは，第 2a 図に示された「ボート状」構成を取る。
……熱収縮性弾性要素 6 が，上記の如く，ヒートシール手順の使用により正面及び裏張りシー
トの間で固定される時，適用された熱はまた，要素 6，6’を収縮させるために役立ち，これに
より弾性特性を提供する。熱収縮性弾性要素 6，6’が，例えば接着剤の使用により固定される
ならば，それらが収縮し，かつ弾性特性を獲得するために，例えば熱空気の使用により，熱で
要素を事後処理することが，必要である。弾性要素 6，6’が，収縮状態にある時，生理用パッ
ド 30 は，第２ａ図と第２ｂ図に示された解剖学的シェル状構成を取る。 （６頁左上欄最終段
」
落∼左下欄第１７行）
（ｆ）「好ましくは，必ずしも必要ではないが，体液浸透性正面シート１は，ヒートシール
性のポリエステル繊維を含む不織布であり，２２ｇ／ｍの坪量と，平方インチ当たり１４４の
穿孔を有する。体液不浸透性層２は，好ましくは，１９ｇ／ｃｍ２の坪量と，約０ ．０２０ｍｍ
の厚さを有するポリエチレンのフィルムを含む。正面シート１が，ヒートシール性のポリエス
テル繊維を含む時，正面及び裏張りシートは，ヒートシール技術により周縁部分において一緒
に密封される。好ましい実施形態において，吸収要素３は，約７グラムの重量を有する１００
％木パルプ毛羽の層を含む。代表的な生理用パッドにおいて，吸収要素３は，約２０ｃｍの長
さと約６ｃｍの幅である。吸収要素３は，公知の方式において，液体浸透性正面シート１と液
体不浸透性裏張りシート２の間に挟まれる。（６頁右下欄第２段落）
」
（ｇ） 「本発明の一つの実施態様において，生理用パッド 30 は，吸収要素３の縦側部縁 9， ’
に平行に走行する圧縮線の第１対 10，11 を含む。22cm の長さを有する生理用パッド 30 に対し
て，圧縮線 10，11 は，都合良くは，長さが約 6 ｃｍ（第 1a 図において点ＡとＢの間と，点Ａ’
とＢの間）であり，そして吸収要素３の縦側部縁 9，9’から僅かに内側（約 0.8 ｃｍ）に置か
れる。圧縮線 10，11 は，パッドの頂部縁と底部縁の間の実質的に中央に位置する。 （６頁右
」
下欄最終段落∼７頁左上欄第１段落）
（ｈ）「第２の好ましい実施態様において，生理用パッド 30，さらに，４つの付加的な圧縮
線を含む。第 1a 図に見られた如く，一対の圧縮線は各圧縮線 10，11 の端部から，生理用パッ
ド 30 の縦中心線に位置する点（第 1a 図のＣとＣ’）の方に向かってある角度において延びて
いる。こうして，パッド 30 の上方端部において，第３圧縮線 12 ａが，第１圧縮線 10 の上方
端部Ａ’から，パッドの該端部Ａと上方縁 16 の間の中心線 33 に位置する第１点Ｃに延びてい
る。同様に，第４圧縮線 12 ｂは，第２圧縮線 11 の上方端部Ａから，第１点Ｃに延びている。
角度をなして配置された圧縮線 12 ｃ，12 ｄの第２対は，生理用パッドの底部の近くに設けら
れる。第５圧縮線 12 ｃは，第１圧縮線 10 の下方端部Ｂ’から，パッド３０の該端部Ｂ’と下
方縁 17 の間の中心線 33 に位置する第２点Ｃ’に伸びている。第６圧縮線 12 ｄは，第２圧縮
線 11 の下方端部Ｂから，中心線 33 に位置する第２点Ｃ’に延びている 。（７頁左上欄第２段
」
落∼右上欄第１段落）
（ｉ）「本発明の別の実施態様において，生理用パッドは，縦中心線 33 に沿って延びている
圧縮線のさらに他の対を有する。こうして，第 1a 図に見られた如く，第７圧縮線 13a が，生
理用パッドの上方端部の方向において，縦中心線 33 における点Ｃから点Ｄに延びている。同
様に，第８圧縮線 13b が，生理用パッドの下方端部の方向において，縦中心線 33 における点
Ｃ’から点Ｄ’に延びている。パッド 30 と圧縮線 10，11，12a，12b，12c と 12d が，上記の
代表的長さを有する時，圧縮線 13a と 13b は，代表的に，1.5cm の長さを有する 。（７頁左下
」
欄第２段落）
（ｊ）「第３図は，使用者の会陰領域４０と接触された，使用中の第２図のパッドを示す。
使用者の腿１２と１３の圧力下で，隆起１４が，圧縮線１０，１１の間で形成される。フラッ
プ４と５は，使用者の腿に対して位置し，そしてまた，側部からの漏れを制限するために有用
である。 （７頁右下欄第２段落）
」
（ ｋ） −
「 グループＢよりもグループＡから４０％多くの製品が ，中央隆起の形成を示し，
本発明により開示された如く，圧縮線の使用は，形成につながるという事実を明らかにした。
− グループＢよりもグループＡから５％少ない製品が，側部における漏れの徴候を示し，本
発明により開示された如く，分岐点の近くの隆起は，漏れを防止するために役立つことを示し
た。（８頁左上欄最終段落）
」
そして，判決における判示事項によれば，引用例１には，
「体液浸透性正面シート１と，体液不浸透性裏張りシート２と，吸収要素又は吸収性コア３
とを備えた可処分生理用パッドにおいて，
前記吸収要素又は吸収性コア３の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収要素又は吸
収性コア３より幅狭でかつ短長の使用面側に凸状に突出する隆起１４を形成するとともに，
前記隆起１４の幅方向両側部分において長手方向に沿って体液浸透性正面シート１をヒート
シールによる圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって吸収要素３に対し
て圧着固定して，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定し，
前記圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂの長手方向区間と同じか長い区間
にわたって，前記圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ ，１３ｂの幅方向外側において，
熱収縮性弾性要素６，６’をそれぞれ設け，可処分生理用パッドの両側部を使用時において長
手方向に沿って収縮するように構成した可処分生理用パッド 。」の考案が記載されているもの
と認める。
さらに，今回の訂正において付加された構成に関連して ，FIG-１ａ，FIG-１ｂ，FIG-２ｂ ，FIG-
３によれば，引用例１には，隆起１４を囲む全周部分において，正面シート１をヒートシール
による圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって，吸収要素３に対して圧
着固定して，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定することが
記載されているということができる。
したがって，以上の点を総合すると，引用例１には，
「体液浸透性正面シート１と，体液不浸透性裏張りシート２と，吸収要素又は吸収性コア３
とを備えた可処分生理用パッドにおいて，
前記吸収要素又は吸収性コア３の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収要素又は吸
収性コア３より幅狭でかつ短長の使用面側に凸状に突出する隆起１４を形成するとともに，
前記隆起１４の両側部における長手方向に沿う部分を含む前記隆起１４を含む全周部分にお
いて，体液浸透性正面シート１をヒートシールによる圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１
３ａ，１３ｂをもって，吸収要素３に対して圧着固定して，使用時に隆起１４を形成する吸収
要素３を幅方向及び長手方向に固定し，
前記圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂの長手方向区間と同じか長い区間
にわたって，前記圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ ，１３ｂの幅方向外側において，
熱収縮性弾性要素６，６’をそれぞれ設け，可処分生理用パッドの両側部を使用時において長
手方向に沿って収縮するように構成した可処分生理用パッド 。」の考案（引用考案１）が記載
されているものと認める。
イ 引用例２
（ｌ）「本考案の目的は，従来のナプキンが有している吸収性，使用上の安心感などの利点
を維持し，しかも前述のような欠点を解消することができるナプキンを提供することにあり，
その目的を達成するための，本考案の要旨とする処は，下部吸収材と，前端部域から中央部域
の幅方向両端部を内方に折込み，この折込み部を前記下部吸収材の幅よりも狭く形成した上部
吸収材とから吸収体を構成し ，前記下部吸収材の少なくとも下面に不透水性シートを位置させ ，
この積層体を透水性シートで被覆することにより，幅方向中央部域を厚層に且つ後端部域を薄
層に形成すると共に幅方向両端部に薄層のフラップを形成してあることを特徴とする生理用ナ
プキンに存する。（明細書３頁最終段落∼４頁第１段落）
」
（ｍ）「第２図，第３図に示すナプキン１は，下部吸収材２と上部吸収材３とから吸収体４
を構成してある。上部吸収材３は，第６図Ａ，Ｂ，Ｃ，Ｄに斜面図で例示してあるように前端
部域から中央部域の幅方向両端部を内方へ折込み，この折込み部５を下部吸収材２の幅よりも
狭く形成してある。即ち ，第６図Ａ，Ｂ，Ｃ，Ｄにおいて ，６は切断線 ，７は切込み線を示し，
…」（同４頁最終段落∼５頁第１段落）
（ｎ）「斯くして形成したナプキン１は，上部吸収材３の折込み部５の幅方向両端部に位置
する透水性シート１１を線状に熱圧（溶）着することによりその線上部分１３をネット状シー
ト９を介して下部吸収材２に接合してあり，更に必要に応じて，ネット状シート９に重ねる不
透水性シート１０の折曲部分１０の上面に位置する透水性シート１１を線上に熱圧（溶）着す
ることにより，透水性シート１１と不透水性シート１０とを接合してあり，その場合の加熱・
加圧の如何によっては透水性シート１１と不透水性シート１０とネット状シート９とが接合さ
れることもある。（６頁第１段落）
」
（ｏ）「特に本考案によれば，ナプキンを装着して歩く時にナプキンの幅方向両端部が太も
もこすれたり，両太もも間に挟まれた状態で従来のナプキンの中央部に生じるが如き皺が生じ
たりすることなどに伴う使用感がなく，しかも膣部や臀部溝を含むその近傍の肌に対する密着
性が向上し経血の漏れを有効に防止することができる。更に上部吸収材の両端部に位置する透
水性シートを熱可塑性で疎水性のネット状シートを介して下部吸収材に線状に接合したものに
おいては，経血の吸収上最も重要なナプキンの中央部に位置する上部吸収材が装着時に移動す
ることがなく，且つ所望のメッシュを有する前記ネット状シートを位置させたものにおいては ，
内部に一旦吸収された経血の肌当接面への逆流に効果あり，実用に供し極めて有益である。 ８
」
（
頁第２段落∼９頁第１段落）
そして，判決における判示事項によれば，引用例２には，
「ナプキン吸収材４を下部吸収材２と上部吸収材３で構成し，接合線１３を用いて折込み部
５を固定することにより，幅方向および長手方向に固定した上部吸収材３を有する生理用ナプ
キン。」の考案が記載されているものと認める。
(2) 本件考案と引用考案１との対比
そこで本件考案と引用考案１を対比すると，後者の「体液浸透性正面シート１ 」 「体液不浸
，
透性裏張りシート２」 「吸収要素又は吸収性コア３」及び「可処分生理用パッド」は，前者の
，
「透液性シート」 「不透液性シート」 「両シート間に介装される排液を吸収する吸収体」及び
， ，
「生理用ナプキン」に相当する。
また，後者の「隆起１４」は，吸収体が下部吸収体と上部吸収体との二層構造とされている
点は除いて，前者の「吸収体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収体より幅狭でか
つ短長の使用面側に凸状に突出する中高部」に相当し，後者の「圧縮線１０，１１，１２ａ乃
至１２ｄ，１３ａ，１３ｂ」は，前者の「圧着固定線」に相当する。
そして，後者の「熱収縮性弾性要素６，６ ’」は，前者の「弾性伸縮部材」に相当し，FIG-
１ａ，FIG-２ａによれば，後者の「熱収縮性弾性要素６，６ ’」は，後者の「圧縮線１０，１
１，１２ａ乃至１２ｄ，１３ａ，１３ｂ」の長手方向区間と同じか長い区間にわたっており，
後者の「熱収縮性弾性要素６，６ ’」は，後者の「圧縮線」の幅方向外側に設けられており，
弾性要素が，伸びている状態から収縮することを許容される時，生理用パッドは，FIG-２ａに
図示された「解剖学的シェル状構成」となるものである。
してみると，両者は，本件考案の表記にならえば，
「透液性シートと，不透液性シートと，両シート間に介装される排液を吸収する吸収体とを
備えた生理用ナプキンにおいて，
前記吸収体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収体より幅狭でかつ短長の使用面
側に凸状に突出する中高部を形成するとともに，
前記中高部の両側部における長手方向に沿う部分を含む前記中高部を囲む全周部分におい
て，透液性シートをヒートシールによる圧着固定線をもって吸収体に対して圧着固定して，前
記中高部をその幅方向および長手方向に固定し，
前記圧着固定線の長手方向区間と同じか長い区間にわたって，前記圧着固定線の幅方向外側
において，弾性伸縮部材をそれぞれ設け，ナプキンの両側部を使用時において長手方向に沿っ
て収縮するように構成した生理用ナプキン 。」である点で一致し，以下の点で相違している。
〔相違点〕
本件考案は， 前記吸収体は，下部吸収体と，この下部吸収体より外径が幅狭でかつ短長の，
「
前記下部吸収体上に積層される上部吸収体との二層構造とされ，前記上部吸収体は，前記下部
吸収体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，前記下部吸収体より幅狭でかつ短長の使用
面側に凸状に突出する中高部を形成するとともに，前記上部吸収体の両側部における長手方向
に沿う部分を含む前記上部吸収体を囲む全周部分において，透液性シートをヒートシールによ
る圧着固定線をもって前記下部吸収体に対して圧着固定して，前記上部吸収体をその幅方向お
よび長手方向にズレを生じさせることなく固定し」としているのに対し，引用考案１は，吸収
要素３の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収要素３より幅狭でかつ短長の使用面側
に凸状に突出する隆起１４を形成するとともに，前記隆起１４の両側部における長手方向に沿
う部分を含む前記隆起１４を囲む全周部分において，体液浸透性正面シート１をヒートシール
による圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって，吸収要素３に対して圧
着固定して，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定するもので
あって，隆起１４は，使用時に使用者の腿１２と１３の圧力下で形成されるものであり，吸収
要素３の一部である点。
(3) 本件考案と引用考案１との相違点についての判断
上記した如く，引用例２には，
「ナプキン吸収材４を下部吸収材２と上部吸収材３で構成し，接合線１３を用いて折込み部
５を固定することにより，幅方向および長手方向に固定した上部吸収材３を有する生理用ナプ
キン。」の考案（引用考案２）が記載されているものと認める。
ここで，引用考案２の「下部吸収材２」及び「上部吸収材３」は，その機能及び配置からし
て，本件考案の「下部吸収体」及び「上部吸収体」に相当し，さらに，引用考案２の「上部吸
収材」は，本件考案の「中高部」に相当する。
そして，判決は，「引用例１の『隆起１４』は，使用時において形成されるものであり，引
用例２の『上部吸収材３』は製造時に形成されるものではあるが，吸収体より幅狭でかつ短長
の凸状に使用面側に突出する中高部を形成するという共通の構造を有し 」（３６頁末行乃至３
７頁３行）としており，引用考案２の「上部吸収材３」は，吸収体より幅狭でかつ短長の凸状
に使用面側に突出する中高部を形成するものであるから，引用考案２のナプキン吸収材４は，
下部吸収材２と，この下部吸収材２より外形が幅狭でかつ短長の，前記下部吸収材２上に積層
される上部吸収材３との二層構造とされているといえる。
したがって，引用考案２には，本件考案でいう ，「前記吸収体は，下部吸収体と，この下部
吸収体より外径が幅狭でかつ短長の，前記下部吸収体上に積層される上部吸収体との二層構造
とされ」とする構成が示唆されているものと認める。
そして，引用考案１に引用考案２を適用することに関して，判決は ，「引用考案２は，引用
考案１と同様に，同じ生理用ナプキンの考案であるから，引用考案１の『隆起１４』に替えて，
引用考案２の『上部吸収材』を設け，その上部吸収材を吸収要素３に固定すること，すなわち，
吸収要素とは別部材とし，かつ，あらかじめ吸収要素３に固着して設けることは，当業者にき
わめて容易に想到できるものと認められる 。 （判決３６頁１０行乃至１４行）と，
」 「引用例１
の『隆起１４』は，使用時において形成されるものであり，引用例２の『上部吸収材３』は製
造時に形成されるものではあるが，吸収体より幅狭でかつ短長の凸状に使用面側に突出する中
高部を形成するという共通の構造を有し，また，それによって，使用者の身体とより密に接触
して，漏れの危険がより小さくなるようにし，かつ，吸収性に優れたナプキンを得るという共
通の課題，作用効果を有するものであるから，引用考案１のものに引用考案２を適用すること
に動機付けがあるというべきである。（判決３６頁末行乃至３７頁７行）としている。
」
したがって，引用考案１に引用考案２を適用することを妨げる特段の事情も窺えないことは ，
上記したとおりであるので，引用考案１に引用考案２を適用して，引用考案１の「隆起１４」
に替えて，引用考案２の「上部吸収材」を設け，吸収体を下部吸収体とこの下部吸収体より外
形が幅狭でかつ短長の，前記下部吸収体上に積層される上部吸収体の二層構造として，上記相
違点に係る構成とすることは，当業者がきわめて容易に想到し得るものと認める。
また，その適用において，上部吸収体をその幅方向および長手方向にズレを生じさせること
なく固定することも，引用考案１のものが，隆起１４を囲む全周部分において，正面シート１
をヒートシールによる圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって，吸収要
素３に対して圧着固定して，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に
固定するものである以上，格別なものとはいえない。
そして，本件考案が奏する効果は，引用考案１及び引用考案２から予測される以上の格別の
ものとは認められない。
したがって，本件考案は，引用考案１及び引用考案２に基づいて，当業者がきわめて容易に
考案をすることができたものである。
なお，被請求人は・・・，引用例１の隆起１４に関する判決の認定・判断は誤りである旨主
張している。
しかしながら，判決における引用例１の「隆起１４」に関する認定・判断は ，「引用例１の
『隆起１４』は， 使用者の腿１２と１３の圧力下で』形成されるものであるが， 圧縮線１０，
『 『
１１の間で形成される』ものであり，…この『隆起１４』は，FIG-３の図示から明らかなよう
に，吸収要素３の幅方向中間の排液部分に，また，FIG-１ａ，FIG-２ａの図示から明らかなよ
うに，吸収要素３の長手方向中間の排液部分に，吸収要素３よりも幅狭でかつ長さが短く，使
用面側に突出して形成されているものである 。 （判決３０頁末行乃至３１行８行）と ，
」 「引用
例１の正面及び裏張りシートは，吸収要素３と共に，ヒートシール技術により『圧縮線』を生
成する際に加熱圧搾され，大きな密度をもって固定されるものと認められる。そして，引用例
１の『圧縮線１０，１１，１２ａ，１２ｂ，１２ｃ，１２ｄ，１３ａ，１３ｂ』は，吸収要素
３の長手方向に沿って配置され，吸収要素３を幅方向及び横方向にも固定するものであり，ま
た，隆起１４は使用時においてではあるが，吸収要素３よりも幅狭でかつ長さが短く，使用面
側に突出して形成されるものと認められる。したがって，引用例１には，吸収要素３の軸方向
両側部分において長手方向に沿って正面シートをヒートシールによる圧縮線をもって，吸収要
素３に対して圧着固定して，使用時に隆起を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定
することが記載されているということができる 。 （判決３２頁４行乃至１５行）と，
」 「引用例
１の『隆起１４』は，『圧縮線』内の長手方向中間に形成されるものであり，本件考案の『長
手方向中間』に『中高部』を形成することが開示されている。（判決３６頁１６行乃至１８行）
」
と，「引用例１には，『圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂ』を設けることが
記載され，これによって 隆起１４』
『 は長手方向にも固定されるものであることは，上記３ ３）
（
ウのとおりである。（判決３７頁１９行乃至２２行）と記載されているとおりである。
」
また，被請求人は・・・，引用考案１及び引用考案２は，上部吸収体の長手方向のズレ防止
の課題及び作用効果を有しない旨，また，引用考案１の圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，
１３ａ，１３ｂは，「隆起１４」を囲む全周部分における圧着固定線という概念を生じさせる
ものではない旨主張している。
しかしながら，判決は ，「引用例２においても，熱圧着部分（接合線）１３を用いて折込み
部５を固定する構成により，折込み部５の幅方向の変形，移動が規制されているから，本件考
案の『幅方向に固定』がなされるとともに，長手方向の変形，移動の規制も，透液性シートに
より押さえつけられるという程度にはなされていることになり，本件考案の 長手方向に固定』
『
がなされていることになる。したがって，引用例には，本件考案の『中高部』に相当する『上
部吸収材』を有する生理用ナプキン（引用考案２）が記載されていると認められる 。 （判決３
」
６頁２行乃至９行）としており，引用考案２においても，上部吸収体の長手方向のズレ防止の
課題及び作用効果を有しているものであり，また，引用考案１の圧縮線１０，１１，１２ａ∼
１２ｄ，１３ａ，１３ｂが ，「隆起１４」を固定させることは，上記判決３０頁末行乃至３１
行８行，判決３２頁４行乃至１５行，判決３６頁１６行乃至１８行及び判決３７頁１９行乃至
２２行に記載したとおりである。
さらに，被請求人は・・・，訂正考案においては，引用考案１及び引用考案２に基づいて，
いかなる適用を想定しても生じるものではなく，動機付けを生じさせるものではない旨主張し
ている。
しかしながら，引用考案１に引用考案２を適用することを妨げる特段の事情も窺えないこと ，
そして，本件考案（訂正考案）が，引用考案１及び引用考案２に基づいて，当業者がきわめて
容易に考案をすることができたものであることは，上記・・・で述べたとおりである。
第３ 審決取消事由の要点
１ 取消事由１（一致点の認定誤り）
(1) 審決は，本件考案と引用考案１とが， 透液性シートと，不透液性シートと，
「
両シート間に介装される排液を吸収する吸収体とを備えた生理用ナプキンにおい
て，前記吸収体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収体より幅狭でかつ
短長の使用面側に凸状に突出する中高部を形成するとともに，前記中高部の両側部
における長手方向に沿う部分を含む前記中高部を囲む全周部分において，透液性シ
ートをヒートシールによる圧着固定線をもって吸収体に対して圧着固定して，前記
中高部をその幅方向および長手方向に固定し，前記圧着固定線の長手方向区間と同
じか長い区間にわたって，前記圧着固定線の幅方向外側において，弾性伸縮部材を
それぞれ設け，ナプキンの両側部を使用時において長手方向に沿って収縮するよう
に構成した生理用ナプキン。」である点で一致すると認定した。
しかしながら，上記一致点の認定は，以下のとおり，引用考案１の認定の誤り，
及び本件考案の構成と引用考案１の構成の相当関係の認定の誤りに基づいてされた
ものであって，誤りである。
(2) 引用考案１の認定誤り
ア 審決は，引用考案１が，「圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１
３ｂの長手方向区間と同じか長い区間にわたって，前記圧縮線１０，１１，１２ａ
∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂの幅方向外側において，熱収縮性弾性要素６，６’をそ
れぞれ設け，可処分生理用パッドの両側部を使用時において長手方向に沿って収縮
するように構成した可処分生理用パッド」の構成を有するものと認定した。
しかしながら，引用例１には，「熱収縮性弾性要素６，６’」の長さと「圧縮線１
０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂ」の区間の長さにつき，具体的な寸法
の記載はあるが，長さの相対的な関係については記載がなく，FIG-1a のみがこれ
を示している。そして，FIG-1a によれば，「圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，
１３ａ，１３ｂ」の幅方向外側に設けられた「熱収縮性弾性要素６，６’」は，「圧
縮線１０，１１」の長手方向区間より長い区間にわたっているが，「圧縮線１０，
１１，１２ａ∼１２ｄ」の長手方向区間よりは短い区間にしかわたっておらず（す
なわち，「熱収縮性弾性要素６，６’」の両端間の長さは，１２ａ，１２ｂの交点Ｃ
と１２ｃ，１２ｄの交点Ｃ’との間の長さより短い 。 ，まして ，
） 「圧縮線１０，１
１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂ」の長手方向区間（ＤとＤ’との間の長さ）
より短い区間にしかわたっていないことが認められる。
なお，FIG-2a には，シワらしき図示があり，その長さは，ＤとＤ’との間の長
さとほぼ同じ長さであるように図示されているが，当業者であれば，それは「熱収
縮性弾性要素６，６ ’」の収縮に伴う「シワ」を図示したものと当然に理解するも
のであって ，「熱収縮性弾性要素６，６’」の長さが ，「圧縮線１０，１１，１２ａ
∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂ」の長手方向区間の長さと同じであるものとは理解しな
い。
また，前訴判決は， 引用例１・・・の『熱収縮性弾性要素６，６’ は，FIG-1a，
「 』
FIG-2a に図示されているように ，『圧縮線』の長手方向区間と同じか長い区間にわ
たっており，また，『熱収縮性弾性要素６，６’』は ，『圧縮線』の幅方向外側に設
けられている。そして，弾性要素が，伸びている状態から収縮することを許容され
る時，生理用パッドは，FIG-2a に図示された『解剖学的シェル状構成』となるも
のである。したがって，引用例１には，本件考案の構成要件Ｄが記載されていると
いうことができる。（前訴判決３２頁２２行∼３３頁３行）と認定したが，この認
」
定は，本件訂正前の考案に係る「中高部の幅方向両側部分において長手方向に沿っ
て」いれば足りる圧縮線，すなわち「圧縮線１０，１１」に関するものであり，本
件考案に係る「上部吸収体の両側部における長手方向に沿う部分を含む前記上部吸
収体を囲む全周部分」における圧縮線についてのものではない。
イ 審決は ，「FIG-1a，FIG-1b，FIG-2b，FIG-3 によれば，引用例１には，隆起
１ ４を囲む全周部分に おいて，正面シート１をヒ ートシールによる圧縮 線 １
０，ｌｌ，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって，吸収要素３に対して圧着固
定して，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定する
ことが記載されているということができる」とした上，引用考案１が，「隆起１４
の両側部における長手方向に沿う部分を含む前記隆起１４を含む全周部分におい
て，体液浸透性正面シート１をヒートシールによる圧縮線１０，１１，１２ａ∼１
２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって，吸収要素３に対して圧着固定して，使用時に隆起
１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定」する構成を有するものと
認定した。
しかしながら，審決には，引用考案１の「隆起１４」につき，その長手方向の形
成領域 両端部の位置）
（ についての認定を経ないで，上記認定に及んだ誤りがある 。
引用例１には，引用考案１の「隆起１４」につき，幅方向の形成領域についての
開示はあるものの，長手方向における形成領域についての開示はない。したがって，
「隆起１４」の長手方向における形成領域は，当業者の技術常識に照らして判断せ
ざるを得ないところ，引用考案１は，そのパッドを着用した場合，少なくともパッ
ドの吸収要素３の後端縁にまで延在して形成されるものである（甲第９号証∼甲第
１１号証，甲第２１号証，甲第２２号証参照）。
しかるところ，引用考案１において，後部側の圧縮線１２ａ及び１２ｂは，吸収
要素３を横切っているのであるから，パッドを着用した場合，パッドの吸収要素３
の後部にまで延在して形成される 隆起１４ 」
「 をも横切ることになり，したがって，
圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂは，「隆起１４」を囲むもの
ではなく，審決の上記認定は誤りである。
(3) 相当関係の認定の誤り
審決は，本件考案と引用考案１との対比に当たり，引用考案１の「隆起１４」が，
本件考案の「吸収体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収体より幅狭で
かつ短長の使用面側に凸状に突出する中高部」に相当すると認定した。
しかしながら，引用考案１において，使用時に「隆起１４」が形成されるとして
も，吸収要素３の変形に伴って「隆起１４」が形成され，その変形状態においては
吸収要素３と「隆起１４」とが区別なく変形している，いわば「一体物」であり，
本件考案のように，上部吸収体と下部吸収体とが積層され，区別されるものではな
い。
また，上記(2)のイのとおり，引用考案１の「隆起１４」は，そのパッドを着用
した場合，少なくともパッドの吸収要素３の後端縁にまで延在して形成されるもの
であるから ，「隆起１４」は，本件考案の「吸収体より・・・短長の使用面側に凸
状に突出する中高部」の構成を備えるものではない。
したがって，審決の上記認定は誤りである。
(4) 一致点の認定誤り
審決の上記(1)の一致点の認定は，上記(2)，(3)の認定誤りに基づくものである
から，引用考案１が ，「吸収体の・・・長手方向中間の排液部分に，吸収体より・
・・短長の使用面側に凸状に突出する中高部を形成する」点（上記(3)） 「中高部
，
の両側部における長手方向に沿う部分を含む前記中高部を囲む全周部分において，
透液性シートをヒートシールによる圧着固定線をもって吸収体に対して圧着固定し
て，前記中高部をその幅方向および長手方向に固定」する点（上記(2)のイ） 「圧
，
着固定線の長手方向区間と同じか長い区間にわたって，・・・弾性伸縮部材をそれ
ぞれ設け」る点（上記(2)のア）において，本件考案と一致するとした認定は誤り
である。
２ 取消事由２（相違点についての判断の誤り）
(1) 審決は，その認定に係る本件考案と引用考案１との相違点につき，「引用考
案１に引用考案２を適用して，引用考案１の『隆起１４』に替えて，引用考案２の
『上部吸収材』を設け，吸収体を下部吸収体とこの下部吸収体より外形が幅狭でか
つ短長の，前記下部吸収体上に積層される上部吸収体の二層構造として，上記相違
点に係る構成とすることは，当業者がきわめて容易に想到し得るものと認める 。」
と判断したが，以下のとおり，誤りである。
すなわち，本件考案は，下部吸収体と，この下部吸収体より外形が幅狭でかつ短
長の上部吸収体との二層構造であるため，そのままでは，上部吸収体が少なくとも
長手方向にズレを生じさせるものであるから，「前記上部吸収体の両側部における
長手方向に沿う部分を含む前記上部吸収体を囲む全周部分において，透液性シート
をヒートシールによる圧着固定線をもって前記下部吸収体に対して圧着固定して，
前記上部吸収体をその幅方向および長手方向にズレを生じさせることなく固定し」
たものである。
しかるところ，審決は，上記相違点についての判断の前提として，引用考案２が，
「ナプキン吸収材４を下部吸収材２と上部吸収材３で構成し，接合線１３を用いて
折込み部５を固定することにより，幅方向および長手方向に固定した上部吸収材３
を有する生理用ナプキン」の構成を有するものと認定したが，引用考案２において
は， 上部吸収材３」は「下部吸収材２」と同長のものであるから， 上部吸収材３ 」
「 「
を，「下部吸収材２」に対し，「長手方向にズレを生じさせることなく固定」するよ
うな課題が生ずることはないのであり，引用例２には，「長手方向にズレを生じさ
せることなく固定」したとの記載や示唆はない。そして，そうであれば，引用考案
１に引用考案２を適用する動機付けはないのである。
もっとも，この点につき，前訴判決は，「引用例２においても，熱圧着部分（接
合線）１３を用いて折込み部５を固定する構成により ，折込み部５の幅方向の変形，
移動が規制されているから，本件考案の『幅方向に固定』がなされるとともに，長
手方向の変形，移動の規制も，透液性シートにより押さえつけられるという程度に
はなされていることになり，本件考案の『長手方向に固定』がなされていることに
なる。（前訴判決３６頁３行∼７行）と判示した。しかしながら，上記判示は，本
」
件訂正前の考案の要旨が，積層による二層構造であること ，「圧着固定線」が上部
吸収体を囲む全周部分に設けられたものであることを明らかにしておらず，しかも ，
「長手方向に固定」とだけ規定され，固定の程度が不明であったという前提の下で ，
「上部吸収材３」のうちの部分としての「折込み部５」について，押さえ付けられ
るという程度に「長手方向に固定」したと認定したにとどまり ，「上部吸収材３」
を 長手方向にズレを生じさせることなく固定」
「 したと認定しているものではない。
したがって，前訴判決の拘束力の下においても，審決の上記判断は誤りである。
(2) また，審決は，「本件考案が奏する効果は，引用考案１及び引用考案２から
予測される以上の格別のものとは認められない 。」と判断した。
しかしながら，本件考案は，「前記弾性伸縮部材４は，その収縮力により，半剛
性体たる二層構造の吸収体３を舟形に下湾曲させ，フィット感を向上させるととも
に，横漏れおよび前後漏れを防止する。 （甲第３２号証段落【００２６】 ，
」 ） 「この
際，弾性伸縮部材４の長さＸを中高部長さＳよりも長くするとともに，中高部Ｄの
長手方向形成範囲を前記弾性伸縮部材４の配設範囲内とすれば，中高部Ｄをも含め
て全体に湾曲させるため股間形状に沿ってフィットさせることができる。（同段落
」
【００２７ 】 ，
） 「しかし，両圧着固定線３３の間の部分が横断面上湾曲円弧状を描
きながら股間の局部にフィットすることは，生理用ナプキン（吸収体３）を前後方
向に関して，図５の仮想線Ｘで示すように上膨出円弧状に反らせる結果となり，前
後漏れを生じ易くなる。 （同段落【００３２ 】 ，
」 ） 「そこで，本考案においては，前
記圧着固定線３３の長手方向区間と同じか長い区間にわたって，圧着固定線３３の
幅方向外側において，弾性伸縮部材４，４をそれぞれ設け，ナプキンの両側部を使
用時において長手方向に沿って収縮するように構成した。したがって，弾性伸縮部
材４，４をそれぞれ設けることにより，図５の破線Ｙで示す力でナプキンは長手方
向に収縮するので，ナプキンは，図５の実線で示すように，長手方向に関して下湾
曲の舟形を呈するようになり，股間部全体に前後方向に関して良好にフィットし前
後漏れを防止できる 。 （同段落【００３３】
」 ）との作用効果を奏するものである。
これに対し，引用考案１における「熱収縮性弾性要素６，６’ の両端間の長さは，
」
１２ａ・１２ｂの交点Ｃと１２ｃ・１２ｄの交点Ｃ’との間の長さより短いのであ
るから，引用考案１はその作用効果を奏するものではない。
したがって，審決の，作用効果についての上記判断も誤りである。
第４ 被告の反論
１ 取消事由１（一致点の認定誤り）に対し
(1) 「引用考案１の認定誤り」との主張に対し
ア 原告は，引用例１には， 熱収縮性弾性要素６，６’ が「圧縮線１０，１１，
「 」
１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂ」の長手方向区間より短い区間にしかわたってい
ないことが示されているから，引用考案１が，「圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２
ｄ，１３ａ ，１３ｂの長手方向区間と同じか長い区間にわたって，前記圧縮線１０ ，
１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂの幅方向外側において，熱収縮性弾性要素
６，６’をそれぞれ設け，可処分生理用パッドの両側部を使用時において長手方向
に沿って収縮するように構成した可処分生理用パッド」の構成を有するものとした
審決の認定が誤りであると主張する。
しかしながら，審決は，前訴判決の拘束力に従い，同一の認定判断をしたもので
あるから，原告が，その認定判断を誤りと主張することは許されない。
また，本件訂正後の考案（本件考案）においても ，「圧着固定線の長手方向区間
と同じか長い区間にわたって，各圧着固定線の幅方向外側において，弾性伸縮部を
それぞれ設け」る構成に変わりはなく，本件訂正は，引用考案１に係る前訴判決の
上記認定に何ら影響するものではない。
ちなみに，引用例１には ，「吸収要素３は，約２０ｃｍの長さと約６ｃｍの幅で
ある 。 （甲第１号証６頁右下欄１６行∼１７行 ） 「圧縮線は，必ず，月経分泌物
」 ，
を収容するために設計された領域の縦縁に接近して位置し，そして好ましくは，約
１∼１２ｃｍ，そしてより好ましくは，約２∼８ｃｍの長さを有する。（同５頁左
」
下欄５行∼８行）「平方センチメートル当たり約３５ｇの坪量と，約１３ｃｍの長
，
さと…を有するエチレンと酢酸ビニルの熱収縮性コポリマーの細片を使用すること
が，好ましい。好ましくは，弾性要素は，パッド３０の長さの約６０％である長さ
を有し，そしてパッドの端部から端部までの中心にある。（同６頁右上欄１４行∼
」
左下欄１行）と記載され，また，その第１実施態様においては「圧縮線１０，１１
は，都合良くは，長さが約６ｃｍ，（第１ａ図において点ＡとＢの間と，点Ａ’と
Ｂ’の間）であり」
（同７頁左上欄４行∼６行），第２実施態様においては「約２０
ｃｍの長さと約６ｃｍの幅の吸収要素３を含む，代表的な生理用パッド３０におい
て，圧縮線１０と１１は，約６ｃｍの長さと，約０．１５ｃｍの幅を有する。（同
」
７頁右上欄１７行∼２０行）との記載がある（この記載は，FIG-2a とほぼ一致す
る。）から，引用例１には，弾性要素が圧縮線の長手方向よりも長い例についても
開示されていることは明らかである。
イ 原告は，引用例１には，引用考案１の「隆起１４」の長手方向における形成
領域についての開示はなく，当業者の技術常識に照らすと ，パッドを着用した場合 ，
少なくともパッドの吸収要素３の後端縁にまで延在して形成されるものであって，
後部側の圧縮線１２ａ及び１２ｂは「隆起１４」を横切ることになるから，圧縮線
１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂは，「隆起１４」を囲むものではな
く，したがって ，「FIG-1a，FIG-1b，FIG-2b，FIG-3 によれば，引用例１には，隆
起１４を囲む全周部分において，正面シート１をヒートシールによる圧縮線１
０，ｌｌ，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって，吸収要素３に対して圧着固
定して，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定する
ことが記載されているということができる」とした審決の認定は誤りである旨主張
する。
しかしながら，前訴判決は，「引用例１・・・の『隆起１４』は，
『使用者の腿１
２と１３の圧力下で』形成されるものではあるが，『圧縮線１０，１１の間で形成
される』ものであり ，『使用者の会陰領域４０と接触され』 『液体が分泌される使
，
用者の身体の方に隆起』・・・するものである 。そして ，この『隆起１４』は，FIG-3
の図示から明らかなように，吸収要素３の幅方向中間の排液部分に ，また，FIG-1a，
FIG-2a の図示から明らかなように，吸収要素３の長手方向中間の排液部分に，吸
収要素３よりも幅狭でかつ長さが短く，使用面側に突出して形成されているもので
ある。したがって，使用時においてではあるが，引用例１には，本件考案の構成要
件Ｂが記載されているということができる。 前訴判決３０頁２６行∼３１頁９行）
」
（
と認定判断しており，この認定判断における「構成要件Ｂ」は，本件訂正前の考案
の「前記吸収体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収体より幅狭でかつ
短長の使用面側に凸状に突出する中高部を形成するとともに，」との要件である。
そして，審決は，この認定判断の拘束力に従いつつ ，「今回の訂正において付加さ
れた構成に関連して，FIG-1a，FIG-1b，FIG-2b，FIG-3 によれば，引用例１には，
隆起１４を囲む全周部分において，正面シート１をヒートシールによる圧縮線１０ ，
１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって，吸収要素３に対して圧着固定し
て，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定すること
が記載されているということができる。」と認定したものであるが，引用例１（甲
第１号証）の記載事項，特に「本発明のパッドの機能性は，使用された時，製品が，
使用者の腿により中央部分に圧縮されるという事実に基づく。この圧縮は，２つの
線の間に含まれた材料を，使用者の身体の方に押しやらせ，（甲第１号証３頁右下
」
欄１８行∼４頁左上欄１行）「先行技術の場合における如く，２つの線が存在しな
，
い時，使用者の腿の圧力下にある吸収材料は，身体から離れるか，又は分泌点にお
いて良好な接触を設けない」（同４頁左上欄７行∼１０行）との記載によれば，「２
つの線」の内側において「隆起」が生じていることが開示されており，このような
構成において，圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ（，１３ａ，１３ｂ）が「隆起
１４」を囲む全周部分に形成されていることは技術的に自明であるから，審決の上
記認定に誤りはない。
(2) 「相当関係の認定の誤り」との主張に対し
原告は，引用考案１において形成される「隆起１４」は，吸収要素３と区別なく
変形する「一体物」であり，本件考案のように，上部吸収体と下部吸収体とが積層
され，区別されるものではなく，また，引用考案１の「隆起１４」は，そのパッド
を着用した場合，少なくともパッドの吸収要素３の後端縁にまで延在して形成され
るものであり，「吸収体より・・・短長の使用面側に凸状に突出する中高部」の構
成を備えるものではないとして，引用考案１の「隆起１４」が，本件考案の「吸収
体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収体より幅狭でかつ短長の使用面
側に凸状に突出する中高部」に相当するとした審決の認定が誤りであると主張する 。
しかしながら，審決は，引用考案１において ，「隆起１４」が，吸収要素３に形
成され，本件考案のように，上部吸収体と下部吸収体との二層構造ではないことを ，
本件考案と引用考案１との相違点として認定しており，この点を含めて引用考案１
の構成が本件考案の構成に相当すると認定したものではない。
また，引用考案１の「隆起１４」が，本件考案の「吸収体の幅方向および長手方
向中間の排液部分に，吸収体より幅狭でかつ短長の使用面側に」形成されるとした
審決の認定に誤りがないことは，上記(1)のイのとおりである。
したがって，原告の上記主張は失当である。
(3) 「一致点の認定誤り」との主張に対し
上記(1)のア，イ，(2)のとおり，審決の引用考案１の認定及び本件考案と引用考
案１との相当関係の認定に誤りはないから，本件考案と引用考案と１の一致点の認
定にも誤りはない。
２ 取消事由２（相違点についての判断の誤り）に対し
(1) 審決の引用考案２の認定に誤りはなく，また，引用考案１に引用考案２を適
用することについて，これを妨げる特段の事情も存しないから，本件考案と引用考
案１との相違点につき，「引用考案１に引用考案２を適用して，引用考案１の『隆
起１４』に替えて，引用考案２の『上部吸収材』を設け，吸収体を下部吸収体とこ
の下部吸収体より外形が幅狭でかつ短長の，前記下部吸収体上に積層される上部吸
収体の二層構造として，上記相違点に係る構成とすることは，当業者がきわめて容
易に想到し得るものと認める。」とした審決の判断に誤りはない。
(2) 本件考案が奏する作用効果についての原告の主張は，引用考案１における 熱
「
収縮性弾性要素６，６’」の両端間の長さが，１２ａ・１２ｂの交点Ｃと１２ｃ・
１２ｄの交点Ｃ’との間の長さより短いことを前提とするものであるが，その前提
が誤りであることは，上記１の(1)のアのとおりであり，原告の上記主張は，前提
を誤ったものである。
第５ 当裁判所の判断
１ 取消事由１（一致点の認定誤り）について
(1) 「引用考案１の認定誤り」との主張について
ア 原告は，引用例１には， 熱収縮性弾性要素６，６’ が「圧縮線１０，１１，
「 」
１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂ」の長手方向区間より短い区間にしかわたってい
ないことが示されているから，引用考案１が，「圧縮線１０，１１，１２ａ∼１２
ｄ，１３ａ ，１３ｂの長手方向区間と同じか長い区間にわたって，前記圧縮線１０ ，
１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂの幅方向外側において，熱収縮性弾性要素
６，６’をそれぞれ設け，可処分生理用パッドの両側部を使用時において長手方向
に沿って収縮するように構成した可処分生理用パッド」の構成を有するものとした
審決の認定が誤りであると主張する。
しかしながら，引用例１の FIG-2a には，弾性要素６，６’の長さが，圧縮線の
長さと同じか，長い区間にわたっていることが図示されていると認めることができ
る。この点につき，原告は，FIG-2a に図示されたシワらしきものは，当業者であ
れば，「熱収縮性弾性要素６，６’」の収縮に伴う「シワ」を図示したものと当然に
理解する旨主張するが，引用例１には，FIG-2a に関して，「・・・好ましくは，弾
性要素は．パッド３０の長さの約６０％である長さを有し，そしてパッドの端部か
ら端部までの中心にある。熱収縮性コポリマーの前述の細片は，第１ａ図に示され
た如く，一連の間隔をあけた横向きの固定線７を設けるヒートシール装置の使用に
より，正面及び裏張りシートの間の弛緩状態において固定される。固定線７は，シ
ールのない領域８により，互いに分離される。・・・弾性要素６，６’が，収縮状
態にある時，生理用パッド３０は，第２ａ図と第２ｂ図に示された解剖学的シェル
状構成を取る。側部フラップ４，５と，それに隣接した生理用パッドの部分は，上
方に高められ，その結果第２ｂ図に見られた如く，フラップは，第１ｂ図に示され
た平坦構成のパッド３０の水平平面３６に対して約３０°の角度を形成する。（甲
」
第１号証６頁右上欄１８行∼右下欄２行）との記載があり，この記載によれば，弾
性要素６，６’は，正面及び裏張りシートの間に，一連の間隔をあけた横向きの固
定線７とシールのない領域８を設けたもので構成されたものであり，FIG-2a の「シ
ワ」は，このように構成された弾性要素６，６’を示すものと認められるから，原
告の上記主張は失当である。
イ 原告は，引用例１には，引用考案１の「隆起１４」の長手方向における形成
領域についての開示はなく，当業者の技術常識に照らすと ，パッドを着用した場合 ，
少なくともパッドの吸収要素３の後端縁にまで延在して形成されるものであって，
後部側の圧縮線１２ａ及び１２ｂは「隆起１４」を横切ることになるから，圧縮線
１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂは，「隆起１４」を囲むものではな
く，したがって ，「FIG-1a，FIG-1b，FIG-2b，FIG-3 によれば，引用例１には，隆
起１４を囲む全周部分において，正面シート１をヒートシールによる圧縮線１
０，ｌｌ，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって，吸収要素３に対して圧着固
定して，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を幅方向及び長手方向に固定する
ことが記載されているということができる」とした審決の認定は誤りである旨主張
する。
しかしながら，引用例１には「本発明のパッドの機能性は，使用された時，製品
が，使用者の腿により中央部分に圧縮されるという事実に基づく，この圧縮は，２
つの線の間に含まれた材料を，使用者の身体の方に押しやらせ，こうして多量の材
料を，吸収の必要性がより重大である分泌点に接近して吸収のために利用できるよ
うにし，液体の皮膚への漏れの可能性のある自由な経路を防止し，こうして漏れの
危険を縮小する。（甲第１号証３頁右下欄１８行∼４頁左上欄６行）との記載があ
」
るほか，実施例に関して，「弾性要素６，６’が，収縮状態にある時，生理用パッ
ド３０は，第２ａ図と第２ｂ図に示された解剖学的シェル状構成を取る。（同６頁
」
左下欄１５行∼１７行）「圧縮線１０，１１は，パッドの頂部縁と底部縁の間の実
，
質的に中央に位置する。 第２のより好ましい実施態様において，生理用パッド３
０は，さらに，４つの付加的な圧縮線を含む。・・・圧縮線１０，１１，１２ａ，
１２ｂ，１２ｃと１２ｄが，上記の方法において配置された時，それらは，第１ａ
図に最良に見られた伸長六角形構成を形成する 。・・・本発明の別の実施態様にお
いて，生理用パッドは，縦中心線３３に沿って伸びている圧縮線のさらに他の対を
有する 。 （同７頁左上欄８行∼左下欄５行）との記載があり，これらの記載と
」
FIG-1a，FIG-1b，FIG-2b，FIG-3 の各図示とによれば，引用考案１において ，「圧
縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂ」によってその全周を囲まれた
「隆起１４」は，吸収の必要がより重大である分泌点に接近するように，生理用パ
ッドの中央部分に形成された隆起であることが認められる。そして，引用例１の 表
「
現『圧縮線 』・・・は，生理用パッドの本体が，非弾性的に，周囲の材料に関して
より大きな密度を生成するために十分に ，線に沿って圧力を受けることを意味する。
・・・それらは，製品が使用される時，隆起の形成を助長する 。（同４頁左上欄１
」
６行∼右上欄６行）と記載されている圧縮線の形成方法（その代表的な方法がヒー
トシールであることは，技術常識というべきである 。）及び作用効果に照らすと，
仮に，原告が主張するように，引用考案１の生理用パッドを着用した場合に，パッ
ドの吸収要素３の後端縁にまで一定の隆起が形成されるとしても，当該隆起は，吸
収要素３の後端縁に至る途中で，圧縮線１２ａ，１２ｂによって凹状に区切られ，
圧縮線１２ａ，１２ｂの位置から前方に向けて隆起の開始があるものと認められる
ところ，上記引用考案１における「隆起１４」の技術的意義にかんがみれば，「隆
起１４」は，上記圧縮線１２ａ，１２ｂの位置から前方に向かう隆起部分を含む圧
縮線１０，１１，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもって囲まれた部分をいうも
のと認められ，圧縮線１２ａ，１２ｂの位置の後部側に形成された隆起部分は，引
用考案１の「隆起１４」ではないというべきである。
したがって，「引用例１には，隆起１４を囲む全周部分において，正面シート１
をヒートシールによる圧縮線１０，ｌｌ，１２ａ∼１２ｄ，１３ａ，１３ｂをもっ
て，吸収要素３に対して圧着固定して，使用時に隆起１４を形成する吸収要素３を
幅方向及び長手方向に固定することが記載されているということができる」とした
審決の認定に誤りはなく，原告の上記主張は失当である。
(2) 「相当関係の認定の誤り」との主張について
原告は，引用考案１において形成される「隆起１４」は，吸収要素３と区別なく
変形する「一体物」であり，本件考案のように，上部吸収体と下部吸収体とが積層
され，区別されるものではなく，また，引用考案１の「隆起１４」は，そのパッド
を着用した場合，少なくともパッドの吸収要素３の後端縁にまで延在して形成され
るものであり，「吸収体より・・・短長の使用面側に凸状に突出する中高部」の構
成を備えるものではないとして，引用考案１の「隆起１４」が，本件考案の「吸収
体の幅方向および長手方向中間の排液部分に，吸収体より幅狭でかつ短長の使用面
側に凸状に突出する中高部」に相当するとした審決の認定が誤りであると主張する 。
しかしながら，審決は，引用考案１の「隆起１４」が，本件考案の「凸状に突出
する中高部」に相当すると認定するに当たり ， 後者（判決注：引用考案１）の『隆
「
起１４』は，吸収体が下部吸収体と上部吸収体との二層構造とされている点は除い
て，前者（判決注：本件考案）の『吸収体の幅方向および長手方向中間の排液部分
に，吸収体より幅狭でかつ短長の使用面側に凸状に突出する中高部』に相当し」と
認定したものであり，かつ，「本件考案は，『前記吸収体は，下部吸収体と，この下
部吸収体より外径が幅狭でかつ短長の，前記下部吸収体上に積層される上部吸収体
との二層構造とされ，・・・』としているのに対し，引用考案１は ，
・・・隆起１４
は，使用時に使用者の腿１２と１３の圧力下で形成されるものであり，吸収要素３
の一部である点 。」を，本件考案と引用考案１との相違点として認定しているもの
であって，その点の相違を看過して上記相当関係の判断をしたものではない。
また，引用考案１の「隆起１４」が，そのパッドを着用した場合，パッドの吸収
要素３の後端縁にまで延在して形成されるものであるとの主張が失当であること
は，上記(1)のイのとおりである。
したがって，原告の上記主張は失当である。
(3) 「一致点の認定誤り」との主張に対し
上記(1)のア，イ，(2)のとおり，審決の引用考案１の認定及び本件考案と引用考
案１との相当関係の認定に，原告主張の誤りはないから，その誤りを前提として，
本件考案と引用考案と１の一致点の認定が誤りであるとする原告の主張を採用する
こともできない。
２ 取消事由２（相違点についての判断の誤り）について
(1) 原告は，引用考案２に，「上部吸収材３」を ，「下部吸収材２」に対し，「長
手方向にズレを生じさせることなく固定 」するような課題が生ずることはないから，
引用考案１に引用考案２を適用する動機付けはないと主張するが，引用考案１に引
用考案２を適用する審決の論理付けが，引用考案１に上記課題があり，かつ，引用
考案２も同様の課題があって，それを解決したので，引用考案２の構成を引用考案
１に適用する動機付けがあるとしたものでないことは，その説示上，明らかである
（そもそも，引用考案１の「隆起１４」は「吸収要素３」の一部であるのだから，
引用考案１に上記課題が生ずることはない。。
） 審決は ，前訴判決の 引用考案２は，
「
引用考案１と同様に，同じ生理用ナプキンの考案であるから，引用考案１の『隆起
１４』に替えて，引用考案２の『上部吸収材』を設け，その上部吸収材を吸収要素
３に固定すること，すなわち，吸収要素とは別部材とし，かつ，あらかじめ吸収要
素３に圧着固定して設けることは，当業者にきわめて容易に想到できるものと認め
られる 。 （前訴判決３６頁１０行∼１４行 ） 「引用例１の『隆起１４』は，使用
」 ，
時において形成されるものであり，引用例２の『上部吸収材３』は製造時に形成さ
れるものではあるが，吸収体より幅狭でかつ短長の凸状に使用面側に突出する中高
部を形成するという共通の構造を有し，また，それによって，使用者の身体とより
密に接触して，漏れの危険がより小さくなるようにし，かつ，吸収性に優れたナプ
キンを得るという共通の課題，作用効果を有するものであるから，引用考案１のも
のに引用考案２を適用することに動機付けがあるというべきである。（同３６頁末
」
行∼３７頁７行）との判示を踏まえ，引用考案１に引用考案２を適用することを妨
げる特段の事情も窺えないことを確認した上で，上記認定に及んだものであり，前
訴判決の拘束力に従ったものである。
したがって，原告の上記主張は失当である。
なお，原告の主張を善解し，引用考案２を，「ナプキン吸収材４を下部吸収材２
と上部吸収材３で構成し，接合線１３を用いて折込み部５を固定することにより，
幅方向および長手方向に固定した上部吸収材３を有する生理用ナプキン」の構成を
有するものとした審決の認定が誤りであり，したがって，引用考案１に引用考案２
を適用しても，本件考案の相違点に係る「上部吸収体をその幅方向および長手方向
にズレを生じさせることなく固定し」との構成が得られないと主張するものである
と解しても，やはり，当該主張を採用することができない。
すなわち，引用例２には ，「斯くして形成したナプキン１は，上部吸収材３の折
込み部５の幅方向両端部に位置する透水性シート１１を線状に熱圧（溶）着するこ
とによりその線上部分１３をネット状シート９を介して下部吸収材２に接合してあ
り，更に必要に応じて，ネット状シート９に重ねる不透水性シート１０の折曲部分
１０の上面に位置する透水性シート１１を線上に熱圧（溶）着することにより，透
水性シート１１と不透水性シート１０とを接合してあり，その場合の加熱・加圧の
如何によっては透水性シート１１と不透水性シート１０とネット状シート９とが接
合されることもある。（甲第２号証６頁３行∼１４行）との記載があり，その効果
」
として，「特に本考案によれば，ナプキンを装着して歩く時にナプキンの幅方向両
側部が太ももにこすれたり，両太もも間に挟まれた状態で従来のナプキンの中央部
に生ずるが如き皺が生じたりすることなどに伴う使用感がなく，しかも膣部や臀部
溝を含むその近傍部の肌に対する密着性が向上し経血の漏れを有効に防止すること
ができる。更に上部吸収材の両端部に位置する透水性シートを熱可塑性で疎水性の
ネット状シートを介して下部吸収材に線状に接合したものにおいては，経血の吸収
上最も重要なナプキンの中央部に位置する上部吸収材が装着時に移動することがな
く，且つ所望のメッシュを有する前記ネット状シートを位置させたものにおいては，
内部に一旦吸収された経血の肌当接面への逆流防止に効果あり，実用に供し極めて
有益である。（同８頁９行∼９頁５行）と記載されている。
」
これらの記載によると，引用考案２においては，上部吸収材３を下部吸収材２に
熱圧（溶）着することによって，ナプキンの中央部に位置する上部吸収材が装着時
に移動することがないようにしていると認められ，上部吸収材３は幅方向のみなら
ず長手方向にもズレを生じさせないように固定されているものといえる。
したがって，審決の引用考案２の認定に誤りはなく，上記主張も失当である。
(2) 原告は，本件考案の効果を引用考案１は奏することができないものであるか
ら，審決の「本件考案が奏する効果は，引用考案１及び引用考案２から予測される
以上の格別のものとは認められない 。」との判断が誤りであると主張するが，上記
主張は，引用考案１における「熱収縮性弾性要素６，６’」の両端間の長さが，１
２ａ・１２ｂの交点Ｃと１２ｃ・１２ｄの交点Ｃ’との間の長さより短いことを前
提とするものであるところ，この前提を採用することができないことは，上記１の
(1)のアのとおりであるから，上記主張は，その前提を欠き，失当である。
第６ 結論
以上のとおり，取消事由はいずれも理由がないから，原告の請求を棄却すべきで
あり，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第４部
裁判長裁判官
石 原 直 樹
裁判官
古 閑 裕 二
裁判官
杜 下 弘 記