平成26(行ケ)10096審決取消請求事件

平成２７年３月２５日判決言渡
平成２６年（行ケ）第１００９６号 審決取消請求事件
口頭弁論終結日 平成２７年２月９日
判 決
原 告 株 式 会 社 明 治
訴 訟 代 理 人 弁 理 士 涌 井 謙 一
同 山 本 典 弘
同 鈴 木 一 永
同 工 藤 貴 宏
同 三 井 直 人
被 告 特 許 庁 長 官
指 定 代 理 人 永 石 哲 也
同 鳥 居 稔
同 山 崎 勝 司
同 井 上 茂 夫
同 堀 内 仁 子
主 文
１ 原告の請求を棄却する。
２ 訴訟費用は原告の負担とする。
事 実 及 び 理 由
第１ 請求
特許庁が不服２０１２－５１２６号事件について平成２６年３月３日にした審決
を取り消す。
第２ 前提となる事実
１ 特許庁における手続の経緯等（争いがない）
原告は，発明の名称を「香気成分の制御方法及び散逸防止方法」とする発明につ
いて，平成１９年４月１０日を出願日（優先権主張 平成１８年４月１０日）とす
る特許出願（特願２００７－１０２６０８号。以下「本願」という。）をしたが，平
成２３年１２月１４日付けで拒絶査定を受けたため，平成２４年３月１９日付けで，
これに対する不服の審判を請求した。
特許庁は，上記請求を不服２０１２－５１２６号事件として審理をした結果，平
成２６年３月３日，「本件審判の請求は，成り立たない。」との審決をし，その謄本
を，同月１８日，原告に送達した。
２ 特許請求の範囲（甲７の３）
本願の特許請求の範囲（請求項の数は１０）の請求項１及び２の記載は，以下の
とおりである（ただし，平成２６年１月１５日付け手続補正書による補正後のもの。
以下，請求項１及び２に係る発明をそれぞれ「本願発明１」，
「本願発明２」といい，
併せて「本願発明」という。また，本願の明細書及び図面を併せて「本願明細書」
という。。
）
「【請求項１】
液状食品の気相と接する表面積で当該液状食品の体積を除した数値が１mm～１２
０mm の範囲内で所定の値になるようにした液状食品の厚さを制御して真空脱気処
理することにより，アルデヒド類及びケトン類の揮発性の香気成分の前記液状食品
からの散逸量を制御することを特徴とする液状食品の香気成分の制御方法。
【請求項２】
液状食品の気相と接する表面積で当該液状食品の体積を除した数値が１mm～１２
０mm の範囲内で所定の値になるようにした液状食品の粒径の大きさを制御して真
空脱気処理することにより，アルデヒド類及びケトン類の揮発性の香気成分の前記
液状食品からの散逸量を制御することを特徴とする液状食品の香気成分の制御方
法。」
３ 審決の理由
審決の理由は，別紙審決書写しに記載のとおりである。その要旨は，①本願明細
書の発明の詳細な説明は，本願発明２を当業者が実施できる程度に記載したものと
は認められないし，また，本願発明２は，発明の詳細な説明に記載した範囲を超え
るものであるから，本願は，特許法３６条４項１号及び６項１号に規定する要件を
満たしていない，②本願発明１は，特開２００３－１６４７０６号公報（以下「引
用例１」という。）に記載された発明（以下「引用発明」という。）並びに特開２０
０５－３０４３９０号公報（以下「引用例２」という。）及び特開平５－１０３６４
６号公報（以下「引用例３」という。）に記載された事項に基づいて，当業者が容易
に発明をすることができたものであるから，特許法２９条２項の規定により特許を
受けることができない，したがって，いずれの理由によっても本願は拒絶をすべき
ものである，というものである。
４ 引用発明
審決が認定した引用発明の内容並びに本願発明１との一致点及び相違点は，以下
のとおりである（内容につき，当事者間に争いがない。。
）
(1) 引用発明
「減圧状態にした減圧容器の上部に設けられた開口部から蒸発点が低いために気
化しやす香気成分を含む原水を噴射し，前記原水中の気泡を除去する脱気装置の前
記開口部に設けられたカスケードバルブの制御方法において，
前記カスケードバルブは，弁体が前記開口部に対して上方に凸の円錐形状をなし，
所定の開弁位置に制御されて弁体が開口部から僅かに離隔し，原水供給通路に供給
された原水は，開口部から弁体の円錐面をなす弁面（上面）に沿って斜め下方に放
射状に滝のように噴射され，開弁量に応じた厚みｄの薄膜状をなして減圧容器の垂
直な内壁面に至るようにされたカスケードバルブの制御方法。」
(2) 一致点
「揮発性の香気成分を含む液状食品の気相と接する表面積で当該液状食品の体積
を除した数値が所定の値になるようにした液状食品の厚さを制御して真空脱気処理
する制御方法。」
(3) 相違点
（相違点１）
「揮発性の香気成分が，本願発明１では，アルデヒド類及びケトン類
であるのに対し，引用発明では，特定されていない点。」
（相違点２）
「本願発明１は，液状食品の気相と接する表面積で当該液状食品の体
積を除した数値の所定の値が，１mm～１２０mm の範囲内であり，また，揮発性の香
気成分の液状食品からの散逸量を制御するものであるのに対し，引用発明は，カス
ケードバルブから噴射される原水の「厚みｄ」の具体的な値は特定されておらず，
また，蒸発点が低いために気化しやすい香気成分の原水からの散逸量を制御するも
のとはされていない点。」
第３ 原告主張の取消事由
１ 取消事由１－１（本願発明２に関する特許法３６条４項１号〔実施可能要件〕
に関する判断の誤り）
(1) 審決は，「本願発明２は，『液状食品の気相と接する表面積で当該液状食
品の体積を除した数値が１mm～１２０mm の範囲内で所定の値になるようにした
液状食品の粒径の大きさを制御』するものであり，ここで，『液状食品の粒径』
とあることから，真空脱気処理する際に液状食品は『粒子』とされるものと認め
られる」と認定した。
「液状食品の粒径」とあることから，真空脱気処理する際に液状食品は「粒子
状」であって，その一形態に「粒子とされるもの」が存在することは否定しない。
しかし，
「真空脱気処理する際に液状食品は『粒子』とされるものと認められる」
として，「真空脱気処理する際に液状食品」の形態を「粒子」のみと認定するこ
とは妥当性を欠く。
(2) また，審決は，
「液状食品の粒径を上記６㎜～７２０㎜の大きさに制御す
ることについて検討すると，・・・どのような手段を用いれば上記のような大き
な粒径となるように液状食品を制御し得るのか明確でなく，また，・・・本願発
明２に規定されているような液状食品の粒径において，実用的な真空脱気処理が
どのようにして行えるのか明確でない。よって，発明の詳細な説明は，本願発明
２を当業者が実施できる程度に記載したものとも認められない。」と判断した。
ア しかし，当業者であれば，本願発明２の「特許請求の範囲」の記載からだけ
でも，例えば，上下方向の間隔が大きい，高くて，大きな真空脱気装置を準備し，
粒径６㎜～７２０㎜となる液状食品を滴下させて真空脱気処理することが可能であ
る等，本願発明２について実施可能な形態を認識することができる。
イ また，原乳から牛乳製品を製造する牛乳工場（牛乳処理工場）では，数十
トンないし百数十トンという大量の原乳の処理が行われており，巨大なタンクや，
大量の原乳を移送するポンプ等が日常的に用いられているのであり，このような
大容量，大規模な施設，装置を用いている当業者にとっては，以下のとおり，(ｱ)
大きい液滴の滴下（落下）を可能とする装置構成を採用すること，(ｲ)減圧運転
可能なタンク内で大きな液滴を循環して落下させる処理を複数回繰り返すこと
により，所望の時間にわたる真空脱気処理を行うことは，自明の技術的事項にす
ぎず，大きい液滴について所定の時間にわたる真空脱気処理は実施可能である。
(ｱ) 大きい液滴の生成，落下を可能とする装置について
大きい液滴（液塊）の落下を可能とする手段として，例えば，底面に開閉蓋が
付いたタンク（甲８－１，イズミフードマシナリ株式会社製の多機能抽出装置〔直
径 ５００～２２００㎜〕など）は，本願発明２の技術分野の当業者には周知で
ある。このタンクを，底面の蓋を高速（自重で開閉させる，エアシリンダーを使
用するなど）で開くように改造すれば，直径７２０㎜程度の大きい液滴とするこ
とが可能であり，実際に，蓋の開閉時間を調整することで，粒径の大きさを調整
し，所定の液滴を生成することが可能であることは，原告の行った数値シミュレ
ーション（甲１２）により示されている。このような構造的変更は，従来公知の
機構に簡単な改造を行うことにより，一般的な工学的知見並びに一般的な工業的
な経験をもとに容易に製造が可能である。
また，上記は一例であり，本願明細書に従来技術として記載されている噴霧ノ
ズル（甲２，３）においても，消泡の用途等では大きな粒子（数センチメートル）
を作る場合があるし，噴霧ノズルの形状のものから連続的に液体を押し出す方法
以外にも，例えば，口径の大きな配管から間欠的に液体を流すなどの方法で，大
きい液滴（液塊）は生成できるのであり，液滴，液膜の生成技術や液滴の所定の
寸法等への制御は，化学工学便覧に掲載されているように（甲２３），一般的な
技術常識である。他にも，液体の供給弁の開閉装置である産業用ピンチバルブ（甲
１２，１５），ゲート式バルブ（甲１２，１７），ボールバルブ（甲１９）を使用
し，その先に液滴が落下するようにし，配管の径や弁の開閉速度を制御すれば，
液滴の粒径を制御することができる。このような汎用部品を使用又は改造して，一
般的な工学的知見及び工業的経験から考えれば，比較的大きな液滴を作ることは容
易である。
(ｲ) 大きい液滴の落下処理を真空容器内で循環して複数回繰り返す実施形態
について
そして，液滴の大小を問わず，液滴や液膜を流下させて，脱気，脱酸素するこ
とは一般的な常識であり，また食品分野で広く用いられている周知の技術であり，
上記(ｱ)のようにして生成した大きな液滴の落下を循環して複数回繰り返すこと
により，大きい液滴（液塊）について所定の時間にわたる真空脱気処理を実施可
能であることも，当業者であれば理解できる。
例えば，二階建のタンクを用い，下部のタンクを減圧（真空）運転可能な「香
気保持・脱酸素用タンク」（１５０ｔ，高さ３０ｍ，直径２．５ｍ）とし，上部
のタンクを底面に開閉蓋が付いたタンク（直径５００㎜～２２００㎜）として，
上部のタンクに処理対象の原乳（生乳；仕込み量６０ｍ ３ ）を入れ，上部のタン
クの底面の蓋を高速で開いて，減圧運転可能な「香気保持・脱酸素用タンク」内
において，大きい液滴（直径７２０㎜）を循環して落下させる処理（落下時間２．
４７秒）を複数回（２４２回）繰り返し，合計６１時間の巡回脱気処理を行うこ
とにより，大きい液滴（液塊）に対して，所望の時間（１０ｍｉｎ）にわたる真
空脱気処理を行うことは，大容量，大規模な施設，装置を用いている当業者であ
れば，一般的な工学的知見及び工業的経験をもとに，容易に行い得る自明の技術
事項にすぎない。
被告は，液滴が落下すると，それが液面に衝突した時に飛沫を発生させると主
張する。しかし，液体食品の飛沫の発生を抑制し，飛沫の飛散を極力させないよ
うにする技術は，当業者にとっては一般常識であり（気液分離器を設けること，
液体をタンクの壁面を伝わせること，液投入部をダクト構造とし飛沫同士を衝突
させて合一させる構造を採用すること等），例えば，市販の濃縮機，殺菌機，脱
気装置には飛沫の飛散を防ぐ機構が必ず設置されている。食品のみならず，他の
工業分野においても飛沫を抑制する方法に関する特許出願（例えばＷＯ２０１１
/０３３８６４号，特開２０１０-１４９００４号公報）も存在し，証明するまで
もなく周知の技術である。
したがって，当業者であれば，タンク底面に液滴が衝突した際に，飛沫を飛散
させないように，タンク高さ３０ｍに対してその７．３％にあたる２．２ｍ程度
の空間を作るような仕切り板を設ける等の工夫や解決策も容易に実現できる。シ
ミュレーション（甲２０，２１）によれば，生成飛沫はタンク容積の７．３％以
下の範囲で０．７～０．８秒という短時間の内に大きな液体の塊に合一する。し
たがって，この部分で長時間の真空下に曝されることによって，過度の脱酸素や，
過度の香気成分の散逸が起こることはないと考えられる。なお，生乳の貯蔵を７
２時間程度にわたって行う場合があることは，この技術分野の技術常識である
（甲１０の実施例）。
ウ また，上記イ(ｱ)(ｲ)の実施形態を採用することは，本願発明１に関する実
施形態である実施例１ないし３の記載からも，十分に認識可能な事項である。
実施例１ないし３の結果からすれば，液状食品の気相と接する表面積で当該液
状食品の体積を除した数値が小さい場合，真空脱気処理によって，溶存酸素濃度が
非常に小さくなっても，香気成分はある程度で保持されること，一方，液状食品の
気相と接する表面積で当該液状食品の体積を除した数値の大小にかかわらず，香気
成分の散逸よりも真空脱気処理による溶存酸素濃度の低下の方が著しく早く進むこ
とは明らかである。すなわち，本願発明は，同じ時間放散操作を行っても，液体
の体積を面積で除した値によって，酸素と香気成分の散逸速度に大きな違いがあ
ったという知見に基づくものである。
上記知見は，液滴であろうと液膜であろうと，その本質は変わらない。落下液滴
と静置液膜の大きな差は，液体と気体の接触面の更新回数にある。液滴では，落下
のために液滴が生成されるたび，毎回新しい気液接触界面が生成されるから，みか
けの壁面更新回数が増加し，効果的に脱酸素を促進させることが可能であることは
当業者に自明である。したがって，上述した実施例１～３の検討結果を踏まえた当
業者であれば，圧力容器内において，大きい液滴（液塊）の落下を循環して複数回
繰り返すことにより，大きい液滴（液塊）について所定の時間にわたる真空脱気処
理を行う実施形態にする場合，圧力容器内に静置した牛乳の液厚を制御する場合よ
りも短い処理時間（少ない循環落下回数）で，より効率的に，香気成分を所望の割
合にしつつ，溶存酸素濃度を所望の数値に低下させることが可能であることを容易
に認識可能である。
(3) したがって，数十トン～百数十トンという大量の原乳（生乳）の処理を
日常的に行っている本願発明の技術分野の当業者であれば，従来公知の機構に対
して簡単な改造を行うことで，発明の詳細な説明の記載に基づいて，本願発明２
を実施することは十分に可能である。
２ 取消事由１－２（本願発明２に関する特許法３６条６項１号〔サポート要件〕
に関する判断の誤り）
(1) 審決は，「本願発明２は，『液状食品の厚さを制御』した本願発明１に係
る実施例とは，真空脱気処理における処理時間等の条件が異なる（例えば，段落
【００９２】及び【０１０１】に記載されているように『３０分間保持』してい
るが，液状食品を粒子のままで圧力容器内において『３０分間保持』することは
通常行い得ない。）ことから，本願発明１に係る実施例を参酌しても，本願にお
ける課題を解決できると当業者が認識し得るものではない。よって，本願発明２
は，発明の詳細な説明に記載した範囲を超えるものである。」と認定した。
(2) しかし，本願発明においては，処理時間の多寡が問題となるのではない。
前記１(2)ウのとおり，本願発明は，液滴であろうと，液膜であろうと，香気成
分の散逸や脱酸素の速度などの拡散速度は異なるものの，その影響因子は変わら
ないものであり，液滴と液膜に共通する影響因子である気相接触面積で体積を除
した値によって，酸素と香気成分の散逸速度に大きな違いがあったという知見に
基づくものであり，本願発明１及び２は，「液状食品の気相と接する表面積で当
該液状食品の体積を除した数値」である「液状食品の厚さ」又は「液状食品の粒
径の大きさ」を所定の数値の範囲内で制御しつつ真空脱気処理することにより，
液状食品の香気成分を散逸させずに保持しつつ，溶存酸素濃度を低下させたり
（実施例１），液状食品の香気成分を積極的に散逸させて脱臭したり，効率的に
溶存酸素濃度を低下させる(実施例２)，という「アルデヒド類及びケトン類の揮
発性の香気成分の前記液状食品からの散逸量」の制御が可能であることを見出し
て完成されたものであり，この数値範囲が「１㎜～１２０㎜」
（本願発明１，２）
である。
したがって，本願発明２は発明の詳細な説明に記載したものであり，本願発明
１の実施例とは処理時間等の条件が異なることを理由に，発明の詳細な説明に記
載した範囲を超えるとした審決の上記判断は，誤りである。
３ 取消事由２（引用発明との相違点２についての判断の誤り）
(1) 審決は，引用発明について，①「上記『厚みｄ』を小さくすれば，同一体積
当たりの表面積が大きくなり，香気成分』
『 の原水からの散逸量も大きくなることは，
当業者にとって明らかである。，②「引用発明においても，
」 『香気成分』の原水から
の散逸量を所望される値にするために，カスケードバルブの開弁量を制御すること
により，上記『香気成分』の原水からの散逸量を変化させている『厚さｄ』を制御
することは，当業者が容易に想到し得る事項である。」と認定した。
しかし，上記①の認定は誤解に基づくものであり，引用例１には，
「原水の同一体
積当たりの表面積が大きくなれば，『香気成分』の原水からの散逸量も大きくなる」
ことは記載も示唆もされていない。
また，引用例１の段落【００１６】ないし【００１８】の記載からすれば，引用
発明においては，減圧容器内で原水から香気成分が気化したとしても，それを再び
液化して脱気処理後の原水に戻すのであるから，減圧容器内において原水から気化
する香気成分の多寡は問題にされておらず，カスケードバルブの開弁量を制御して
開弁量に応じた原水の「厚みｄ」を変化させるのは，環状の僅かな隙間が小繊維な
どによって目詰まりすることが無いようにすることを目的としているものであって，
「香気成分」の原水からの散逸量を変化させることを主目的としていないことは明
らかである。したがって，上記②の認定は誤りであり，引用発明には，
「香気成分の
原水からの散逸量を所望される値にするために，厚さｄを制御する」ことを発想す
る契機，起因が存在しないから，これに引用例２記載の発明を組み合わせて，本願
発明１は容易想到であるとした審決の判断は誤りである。
(2) また，審決は，引用例２記載の発明について，「これは同一体積当たりの表
面積を変化させて『香気成分』の散逸量を制御するものと理解できる」と判断した。
しかし，本願発明１における「制御」とは，本願明細書の段落【００４９】ない
し【００５２】に記載され，また，実施例１，２で実証されているように，
「主要な
香気成分や総香気成分などを散逸させずに，溶存酸素濃度を下げる」あるいは，
「主
要な香気成分や総香気成分などを適度に散逸させつつ，真空脱気処理する」もので
ある。引用例２には，上記のような制御に関する記載や示唆はなく，その制御が，
「液状食品の厚さ」「液状食品の粒径の大きさ」を所定の数値の範囲内で制御しつ
，
つ真空脱気処理することにより実現可能であることに関する記載や示唆も存在しな
い。
したがって，引用例２記載の発明について，本願発明１と同様の意味で「制御」
するものと判断して，本願発明１の進歩性を否定した審決の認定は誤りである。
第４ 取消事由についての被告の反論
１ 取消事由１－１（本願発明２に関する特許法３６条４項１号〔実施可能要件〕
に関する判断の誤り）について
(1) 原告は，本願発明２の液状食品の形態に関して，液状食品は「粒子状」で
あって，「粒子」とのみ特定することは妥当性を欠くと主張する。しかし，本願
発明２には，液状製品が「粒子状」とは特定されていないので，原告の主張はその
前提において失当である。審決は，
「液状食品の・・粒径の大きさ」との事項を理解
するにあたり，「粒」を「粒子」としたにすぎず，原告の「粒子状」も「粒子」も，
「粒」を意味していることに変わりはなく，液状食品を「粒子状」として判断しな
ければならない理由はない。
(2)ア 本願明細書には，所定の粒径の大きさにする手段については，「微粒化」
することのみが記載されており，従来技術として記載されている技術（甲２，３）
は加圧噴霧などで微粒化するものであるから，せいぜい１㎜程度の大きさである。
したがって，本願明細書には，粒径を６ないし７２０mm とする手段・装置は何ら示
されておらず，技術常識を参酌しても，その生成方法を理解することはできない。
イ(ｱ) 原告は，底面に開閉蓋が付いたタンクの装置（甲８－１）により液体を
落下させて液滴を生成する方法を主張する。しかし，このような方法は，真空脱気
処理のための方法として周知とはいえず，当業者にとって自明な技術的事項ではな
いから，実際可能要件の判断において採用すべきものではない。
(ｲ) また，そもそも，原告の主張する上記方法では，技術的にも，本願発明２の
実施は不可能である。すなわち，原告が例示するイズミフードマシナリ株式会社製
の装置は，コーヒーなどを抽出する機械で，コーヒー抽出後のガス等を排出する
際に下蓋が開くものであって，高速で開閉することが要求されておらず，開く角
度も７０°である。原告のシミュレーション（甲８の２）は，あくまでも数値解析
にすぎず，また，液滴をタンクから落下させる際に，底面の大きな蓋を一瞬で開く
ことは技術的に難しく，タンク壁面との間の摩擦抵抗等を考慮すると，シミュレー
ションのように蓋が開いた瞬間に，球状の液体へと変形するとも言い難く，同シミ
ュレーションは液体を現実に落下させた場合を再現させたものとはいえない。
仮に，粒径７２０㎜の液滴ができたとしても，原告が主張するとおりの真空脱気
処理によれば，液滴を循環して落下させる処理を複数回繰り返すことになるが，そ
の都度，液滴は脱酸素用のタンクの底に衝突することになる。このことは，タンク
の底に液体がないとすると，液滴はタンクの底に衝突し，崩壊され，この崩壊過程
及びポンプ等で回収されるまでに表面積が拡大された状態で脱気されることになる。
また，タンクの底に液体が溜まっているとしても，原告のシミュレーションの計算
方法に従えば，約２００ｋｇの液滴が２４ｍ／ｓ（時速８７ｋｍ；高さ３０ｍから
の自由落下として算出）で液面に衝突することになって飛沫が上がることになる上，
次の落下のためにポンプにより汲み上げられるまで，脱酸素用のタンク内に貯留さ
れ，真空に曝されて脱気されることになり，香気成分の散逸量に大きな影響を与え
ることは明らかである。さらに，牛乳を６１時間（２日半）かけ２４２回落下を繰
り返して脱気する処理を行うようなことは，新鮮さが求められる牛乳にとって現実
的であるとはいえない。
(ｳ) 原告は，上記イズミフードマシナリ株式会社製の装置は一例であって，他
にも一般的な工学的知見等をもとに大きな液滴を容易に生成できる旨主張する。
しかし，液状食品の大きな液滴を作製して落下させることが当業者にとって技術
常識であったとはいえず，原告の主張するいずれの部品等も液滴の落下に使用す
ることが食品分野の当業者が想定し得るとはいえず，仮に技術常識を踏まえても，
本願発明２の液滴を作製することは，当業者にとって過度の試行錯誤を要するこ
ととなる。
したがって，技術常識を踏まえても，原告が主張する装置構成による液体の真空
脱気処理は，本願発明２に規定されている方法に相当するものといえるものではな
い。
ウ 以上のように，本願発明２は，本願明細書の記載又は自明の技術的事項から
当業者が実施できるものではなく，審決の判断に誤りはない。
２ 取消事由１－２（本願発明２に関する特許法３６条６項１号〔サポート要件〕
に関する判断の誤り）について
本願明細書には，所定の粒径の大きさとする手段としては「微粒化」すること以
外の記載はなく，技術常識からみて「微粒化」により「６～７２０mm」の粒径の大
きさにすることはできない。さらに，
「液状食品の厚さ」と「液状食品の粒径の大き
さ」が同等な値とみなせると解釈しても，
「液状食品の厚さ」を制御する実施例と同
様に，１０～３０分もの間，
「６～７２０mm」の粒径の液体粒子が，粒子としての形
状を保持し続けることは，落下距離が長くなり，そのような真空脱気装置を実現す
ることは現実的には不可能である。
審決は，上記のとおり，本願発明１の実施例を参酌しても，本願発明２は，本願
における課題を解決できると当業者が認識し得るものではない，と判断したもので
あって，原告の主張するように香気成分の散逸量を制御する上で「処理時間の多寡
が問題となる」ことを論じているものではないから，原告の主張は審決を正解しな
いものであり，審決の判断に誤りはない。
３ 取消事由２（引用発明との相違点２についての判断の誤り）について
(1) 揮発性物質において，同一体積（単位体積）当たりの表面積が大きくなれば，
蒸発又は揮発の速度が大きくなることは技術常識であり（乙１，２，甲２の【００
２４】， 「原水の同一体積当たりの表面積が大きくなれば『香気成分』の原水から
）
の散逸量も大きくなる」との審決の認定に誤りはない。
また，引用例１は，発明が解決しようとする課題として「原水の香気成分の損失
を防止」することを挙げているのに対し（段落【０００６】 ，
） 請求項１においては，
気化した香気成分を再び原水に戻すことを発明特定事項としてないことからみて，
引用発明も，原水から気化する香気成分の多寡を問題にしていることは明らかであ
る。そして，引用例１には， 原水２０が薄膜状の原水２１となって噴射するため・ ・
「 ・
内部の気泡２３が表面まで移動する距離が短くなり，脱気性が大幅に向上する」
（段
落【００１６】）と記載され，また，引用発明は小繊維などを含む製品以外に高粘度
性液も対象とすることからみて(段落【００１９】)，引用発明の原水の「厚みｄ」
は，脱気性も考慮して設定がなされるものというべきである。さらに，後記のとお
り，引用例２にも，
「主要な香気成分や総香気成分などを適度に散逸させつつ，真空
脱気処理する」ことが示唆されていることも参酌すれば，上記「厚みｄ」を脱気性
を主目的として設定する際に，「原水の香気成分の損失」する量も考慮することは，
当業者の通常の創作能力の発揮の範囲内というべきである。
したがって，引用例１には，
「香気成分の原水からの散逸量を所望される値にする
ために，
『厚さｄ』を制御する」ことを発想する契機，起因が存在するというべきで
あって，当業者が容易に想到し得る事項であるとした審決に誤りはない。
(2) 原告は，本願発明１の「制御」に相当する記載や示唆が引用例２には存在し
ない旨主張する。
しかし，そもそも本願発明１の「液状食品の厚さを制御」するとは，実施例等を
参酌すると，単に，液状食品の厚さを１mm～１２０mm の範囲内で設定することを意
味するにすぎず，前記のとおり，原水の同一体積当たりの表面積が大きくなれば
「 『香
気成分』の原水からの散逸量も大きくなる」ことが技術常識であることからすると，
当該設定された液状食品の厚さで真空脱気処理をすれば，当該厚さに対応した香気
成分の液状食品からの散逸量となることは当然の事項にすぎない。
そして，引用文献２の段落【００２４】【００２７】【表１】の記載からすれば，
， ，
引用例２には，少なくとも原告が主張する「制御」のうち，
「主要な香気成分や総香
気成分などを散逸させずに，溶存酸素濃度を下げる」制御についての示唆はあると
いうべきである。また，液体食品に含まれる香気成分が望ましくないものであるな
ら，回収等せずに真空脱気により除去する程度のことは適宜になし得るから（乙 3，
4)「主要な香気成分や総香気成分などを適度に散逸させつつ，真空脱気処理する」
制御についても，格別なものとはいえない。
したがって，引用発明，引用例２及び引用例３記載の発明に基づいて，本願発明
１の進歩性を否定した審決の認定に誤りはない。
第５ 当裁判所の判断
当裁判所は，原告の取消事由１の１（本願発明２に関する特許法３６条４項１号
に関する判断の誤り）及び１の２（本願発明２に関する特許法３６条６項１号に関
する判断の誤り）の主張には理由がなく，その余の点について判断するまでもなく
本願は拒絶をすべきものであるから，審決にはこれを取り消すべき違法はないもの
と判断する。その理由は，以下のとおりである。
１ 取消事由１の１（本願発明２に関する特許法３６条４項１号〔実施可能
要件〕に関する判断の誤り）について
(1) 特許法３６条４項１号は，発明の詳細な説明の記載は ，「その発明の
属する技術の分野における通常の知識を有する者がその実施をすることがで
きる程度に明確かつ十分に記載したもの であること」と規定している。したが
って，同号に適合するためには，本願明細書中の「発明の詳細な説明」の記載
が，これを見た本願発明の技術分野の当業者によって，本願出願（優先日。以
下同じ。）当時に通常有する技術常識に基づき本願発明２の実施をすることが
できる程度の記載であることが必要となる。
(2) 本願明細書の記載について
ア 本願明細書（甲４，甲７－３）によれば，本願発明の内容は，以下のと
おりである。
本願発明は，液状食品の真空脱気処理において，溶存酸素濃度を低下させる
と同時に，香気成分の散逸量を制御する方法に関するものである 【０００１】 。
（ ）
一般的には，液状食品を脱気する場合には，処理液の温度が高く，薄膜化の厚
さ（液厚）が薄い程，あるいは微粒化の大きさ（粒径）が小さいほど脱気 効率
が良いものの，このような真空脱気処理では香気成分の散逸が避けられなかっ
たため，従来技術では，液状食品の微粒化の大きさ（粒径）や，温度を制御す
るなどして，香気成分の散逸を防止しようとしていた（【０００２】，【００
０３】，【００１７】）。しかし，これらの従来技術でも，香気成分が散逸し
ないための具体的な条件は不明確で，薄膜化した液状食品の厚さ，微粒化した
液状食品の大きさと，香気成分の散逸量との関係を定量的に検討した事例はな
く，あくまで概念的な記述だけのものが多く ，科学的な実験結果に裏付けされ，
かつ処理効率の高い効果的な液状 食品からの香気成分の制御方法は存在して
いなかった（【０００４】，【００１８】，【００１９】）。
そこで，本願発明は，液状食品の真空脱気処理において，液状食品の溶存酸
素濃度を低下させると同時に，液状食品からの香気成分の散逸量を制御する方
法，すなわち，液状食品の溶存酸素濃度は低下させつつ，香気成分の散逸は促
進したり，防止したりすることを可能とした香気成分の制御方法を提供するこ
とを課題とするものである（【００１２】，【００２５】，【００２７】）。
そして，本願発明は，実施例のとおりの実験の結果を基にして検討を行い ，そ
のような溶存酸素濃度を低下させつつ，香気成分の散逸量を制御する因子は，
真空脱気処理の工程中における「『液状食品の気相と接する表面積』で『液状
食品の体積』を除した数値」にあるとの知見を見い出したことに基づいて，こ
のような「液状食品の気相と接する表面積で液状食品の体積を除した数値 」が
１㎜～１２０㎜の範囲内で所定の値となるように「液状食品の厚さ」（本願発
明１）又は「液状食品の粒径の大きさ」（本願発明２）を制御して真空脱気処
理をすることにより，液状食品の溶存酸素濃度は低下させつつ，香気成分の散
逸量は，上記液状食品の厚さ又は粒径の大きさの数値を変えることで，促進し
たり，防止したりすることを可能とするという香気成分の制御方法である 【０
（
０１４】，【００１５】，【００２１】ないし【００２７】，【００４０】）。
そして，液状食品の厚さ又は粒径の大きさが大きいと ，香気成分の散逸を防止
することが可能となり，一方，これらが小さいと香気成分の散逸を促進するこ
とが可能となる（【００２５】，【００２７】）。ただし，気相接触表面積で
体積を除した数値が，１２０㎜よりも大きいと香気成分は散逸しにくくなるが ，
溶存酸素濃度の低下効率が悪くなり，１㎜よりも小さいと，溶存酸素濃度は低
下しやすくなるが香気成分は散逸しやすいため，本願発明は，上記数値が，
「１
㎜～１２０㎜の範囲内で所定の値」になるように制御することを特徴とするも
のである（【００５４】ないし【００６０】）。
イ 本願明細書中の【実施例１】ないし【実施例６ 】は，いずれも，真空装
置に接続された圧力容器（タンク）へ牛乳等の液状食品を充填し，その液厚（真
空雰囲気と接する液状食品の表面積で液状食品の体積を除した数値）を所定の
ものとし，圧力容器を密閉させて真空装置により圧力容器内を－７２０ ㎜Ｈｇ
とした状態を一定時間静置し，真空脱気処理をした実験である。そして，実施
例１ないし３には，容器内の液状食品の最浅部の厚さを１１０㎜あるいは８０㎜
程度とした場合には，溶存酸素濃度を低下させつつ主要な香気成分を散逸させず，
厚さを８㎜あるいは２㎜程度とした場合には，主要な香気成分を適度に散逸させつ
つ，真空脱気処理をすることができたことが記載されている。
(3) 上記(2)アによれば，本願発明２は，液状食品の真空脱気処理をする際
に，気相と接する表面積で液状食品の体積を除した数値が１㎜ないし１２０㎜
の範囲内で所定の値となるように液状食品の粒径の大きさを「制御」（調節）
することにより，溶存酸素を低下させながら，粒径が小さいときには香気成分
の散逸を促進させ，粒径が大きいときには香気成分の散逸を防止することがで
きるというものである。そして，気相と接する表面積で，体積を除した数値が
１㎜ないし１２０㎜の範囲内である場合の粒径の大きさとは，仮に「粒径」が
球体の場合であっても，直径は６㎜ないし最大で７２０㎜（７２㎝）となるか
ら（球体以外の球状の場合には，さらに最大径は増大する。），本願発明２を
実施することができる程度の記載があるというためには ，本願明細書中の「発
明の詳細な説明」の記載を見た本願発明の技術分野の当業者が，出願時に通常
有する技術常識に基づき，液状食品を直径７２㎝という非常に大きい液滴にし
て，これを真空脱気処理する方法を理解する程度の記載があることが必要とな
る。
しかし，上記(2)イによれば，本願明細書中の実施例としては，液状食品をタ
ンクに充填して所定の液厚（液状食品の厚さ）を生成し，ポンプでタンクを真空状
態にして，液状食品を静置して真空脱気処理をする実施方法（本願発明１）が記載
されているのみであり，液状食品を大きな粒径のものとして真空脱気処理を行う実
施方法については，何ら説明は記載されていない。かえって，本願明細書中の「課
題を解決するための手段」欄には，「液状食品からの香気成分の散逸量を制御する
因子には，・・・微粒化した液状食品の大きさ（粒径）があるとの知見を見出し，
本発明を完成するに至った」（段落【００１４】），「真空脱気処理（工程）・・
では，・・・薄膜化や微粒化して処理を行うことが多い。」（段落【００１６】）
と記載され，薄膜化以外では，「微粒」化して行う真空脱気処理方法のみが明示さ
れている。
また，本願明細書中に挙げられている従来技術である特開２００５－３０４３９
０号公報（甲２），特開平５－１０３６４６号公報（甲３）には（段落【０００６】
【０００７】），飲料を密閉容器中に加圧噴霧して，微粒化して減圧雰囲気に曝す
ことにより真空脱気し，飲料中の溶存酸素濃度を低下させる真空脱気処理方法が開
示されているが，これらの装置によって，７２㎝という大きい粒径の液滴を生成し
て真空脱気処理を行うことができるとは認められない。さらに，上記特開２００５
－３０４３９０号公報（甲２）には，平均粒子径は５０μm（０．０５㎜）以上１０
００μm（１㎜）以下の大きさとなるようにすることを特徴とし，平均粒子径が１㎜
を超えると，飲料中に含まれている溶存酸素にとって，飲料微粒子の界面に到達す
るまでの距離が長くなることから効率良く溶存酸素を除去できないことが記載され
ている（甲２の段落【００１５】，【００２７】）。
そのほかに，液状食品の分野において，液状食品を７２㎝という大きな粒径にし
て，真空脱気処理を行う具体的な実施方法が，本願出願当時に当業者に広く知られ
ていたということを証する証拠は一切提出されていない。
そうすると，①本願明細書の記載及び本願出願当時の当業者の技術常識によって
も，従来技術（甲２）における平均粒子径０．０５～１㎜の微粒子よりも，遙かに
大きい７２㎝の粒径の液滴を生成してその真空脱気処理を行うために，どのような
手段を採用すればよいかは不明である上，②仮に，当業者の技術常識から７２㎝程
度の粒径の液滴を製造すること自体は可能であるとしても，そのような大きい液滴
を，従来技術の知見（平均粒子径が１㎜を越えると効率よく溶存酸素を除去できな
い。）に反し，どのような真空脱気処理条件を設定すれば，溶存酸素濃度を低下さ
せることができるのかも不明である。
したがって，本願明細書の発明の詳細な説明は，当業者が本願発明２を実施する
ことが可能な程度に明確かつ十分に記載されているとは認められない。
(4) 原告の主張について
ア 原告は，牛乳処理工場では，大量の原乳の処理が行われ，巨大なタンクや
ポンプ等の大規模な装置が日常的に用いられているのであり，このような当業者
にとっては，①大きい液滴の滴下（落下）を可能とする装置構成を採用すること，
②減圧運転可能なタンク内で大きな液滴を循環して落下させる処理を複数回繰
り返すことにより，所望の時間にわたる真空脱気処理を行うことは，自明の技術
的事項にすぎず，大きい液滴について所定の時間にわたる真空脱気処理は，当業
者の一般的な工学的知見及び工業的経験をもとに容易に行い得ると主張する。
(ｱ) しかし，仮に既存の何らかの公知設備を改造して大きい液滴を生成す
ること自体（上記①）は当業者が一般的な工学的知見をもとに実施可能である
としても，本願発明２は，そのような大きな液滴を真空脱気処理するというも
のであり，前記(3)のとおり，本願明細書には，真空脱気処理の方法としては，
微粒化した液体を加圧噴霧して減圧雰囲気に曝すことにより真空脱気する方法と，
タンク内に液体を充填し静置してタンク内の空気の吸引により真空脱気する方法の
みが記載されているのであり，大きな液滴をタンク内で循環して落下させる処理を
繰り返すことにより真空脱気処理を行うこと（上記②）が自明の技術的事項に該当
するとは認められない。
(ｲ) これに対し，原告は，液滴の大小を問わず，これを流下させて脱気，脱酸素
することは一般的な常識ないし食品分野における周知技術であり，そのような液滴
の落下を巡回して複数回繰り返すことにより所定の時間にわたる真空脱気処理が実
施可能であることも当業者は理解できると主張する。
しかし，そもそも７２㎝という大きな液滴の落下による真空脱気処理方法が一般
的な常識ないし食品分野における周知技術であることを証する証拠は提出されてい
ない。かえって，前記(3)のとおり，従来技術として挙げられた公開公報（甲２）に
は，平均粒子径が１㎜を超えると効率良く溶存酸素を除去できないことが記載され
ており，また，本件出願前の公知文献である引用例１にも，液滴の粒径が大きくな
ると脱気性能が悪く，当該液滴が破壊されて香気成分が分離されるということが記
載されているのであり（甲１の【０００４】），大きな液滴を落下させて真空脱気
処理を行うことが，液状食品の分野で一般常識又は周知技術であったとは認められ
ない。
また，原告の主張によっても，大きな液滴を真空脱気処理するためには，液滴を
相当な高さ（原告の例では高さ３０ｍ）のタンク内で落下させることを多数回（原
告の例では２４２回）繰り返すことが必要であり，そうすると，①タンク底面又
はタンクの底に溜まった液面に液滴が衝突する度に液滴が破壊され，飛沫が飛散
して，再び循環して液滴が生成されるまでの間，「気相接触表面積」が大きくな
るから，真空脱気処理の工程中において「気相接触表面積で体積を除した値（粒
径の大きさ）」は一定ではない上，②液滴が生成される度に，気相と接触する液
滴の壁面が更新され，毎回新しい気相接触表面が生成されることは自明である。
しかし，本願発明は，前記(2)イのとおり，従来，液状食品の厚さや粒径の大き
さと，香気成分の散逸量との関係を定量的に検討した事例はな かったため，各
実施例のとおりの実験を行った結果，溶存酸素濃度を低下させつつ，香気成分
の散逸量を制御する因子は，真空脱気処理の工程中における「『液 状食品の気
相と接する表面積』で『液状食品の体積』を除した数値」で あり，同数値が大
きいときは香気成分の散逸を防止することができ，同数値が小さいときは香気
成分が散逸するとの知見を見出し，これに基づいてさらに一定の数値範囲を限
定したことを技術的特徴とするものであり，各実施例としては，いずれも，所
定の厚さの液状食品を静置して，真空脱気処理の工程中の気相接触表面が一定のも
の（表面が更新せず，表面積も変わらないもの）が記載されている。そうすると，
本願明細書を見た当業者は，真空脱気処理の工程中の気相接触表面が一定のものと
ならない実施形態は，上記①，②のとおり，本願発明の知見のもととなった各実
施例の真空脱気処理工程とは大きく物理的な処理状態が異なり，気相接触表面が
一定ではないことは香気成分の散逸量に大きな影響を与えることが 明らかであ
るため，本願発明の効果を奏する「気相接触表面積で体積を除した数値」 の範
囲は自ずと変化する可能性があると推測し，当該数値が１２０㎜（球形の直径が
７２㎝）の場合であっても，溶存酸素と同じく香気成分も散逸しやすい状態とな
り，処理時間を短くする等の他の条件を調節しても，香気成分の散逸を防止する
ことができないという疑念を抱くといえる。したがって，この点からしても，本
願明細書を見た当業者にとって，本願発明２の実施形態として，原告が主張する
ような気相接触表面が一定のものとならない真空脱気処理方法を採用すること
が，出願時に通常有する技術常識の範囲内の事項であるとは認められない。
なお，原告は，上記①については，タンク底面に液滴が衝突した際に，飛沫を
飛散させないように，タンク高さ３０ｍに対してその７．３％にあたる２．２ｍ程
度の空間を作るような仕切り板を設けると，生成飛沫は０．７～０．８秒という短
時間の内に大きな液体の塊に合一するから，過度の脱酸素や，過度の香気成分の散
逸が起こることはないと考えられるとも主張する。しかし，液体食品を取り扱う技
術分野において，原告が主張する仕切り板を設けることが一般に採用されている工
夫であることを示す証拠はないし，仮にシミュレーション（甲２０，２１）のとお
り生成飛沫が０．７～０．８秒という短時間の内に大きな液体の塊に合一するとし
ても，それが直ちに，液滴が破壊されることに伴う香気成分の散逸が本願発明の効
果を左右しない程度に防止できると当業者によって理解されることを意味するもの
とも認められないから，原告の主張は採用することができず，上記判断を左右しな
い。
イ また，原告は，本願発明１に関する実施形態である実施例１ないし３の記載
からも，本願発明２について原告が主張する実施形態を採用することは十分に認識
可能な事項であるとも主張する。しかし，前記(2)イのとおり，各実施例は，所定の
厚さの液状食品を静置して真空脱気処理した場合に，溶存酸素濃度を低下させつつ，
香気成分の散逸を促進又は防止する数値範囲を実験したものであって，本願発明２
について，原告の主張する実施形態により壁面更新回数が増加すれば溶存酸素濃度
の低下がより促進されることは自明であるとしても，香気成分の散逸の促進又は防
止の程度が各実施例と同程度であるかが明らかであるとはいえず，気相と接する表
面積で体積を除した数値が１２０㎜（球形の直径が７２㎝）の場合であっても香
気成分の散逸を防止することができるか疑念を抱くといえるから，原告の主張は
採用することができない。
ウ 上記のほか，原告は，審決が，真空脱気処理する際の液状食品の形態を「粒
子」のみと認定したことは妥当性を欠くとも主張する。しかし，審決は，液状食品
の粒径がどの程度のものであるかを計算し易いように ，「粒子」が球形と仮定
して計算したものであって，真空脱気処理する際に液状食品の形態を「粒子」の
みと認定したわけではないから，原告の主張はその前提を欠くし，前記(3)のとおり，
仮に液状食品の「粒径」が球体以外の場合には，さらに当該液状食品の最大径
は増大する（表面積は増大する）だけであるから，原告の主張は，審決を取り
消すべき理由とならない。
(5) 以上によれば，原告の取消事由１－１（実施可能要件違反） 理由がない。
は，
２ 取消事由１－２（本願発明２に関する特許法３６条６項１号〔サポート要件〕
に関する判断の誤り）について
原告は，本願発明は，液滴と液膜に共通する影響因子である気相接触面積を体
積で除した値によって，酸素と香気成分の散逸速度に大きな違いがあったという
知見に基づくものであり，処理時間の多寡が問題となるものではないから，本願
発明１の実施例とは処理時間等の条件が異なることを理由に，本願発明２が発明
の詳細な説明に記載した範囲を超えるとした審決の判断は，誤りであると主張す
る。
しかし，審決は，「本願発明２は・・・本願発明１に係る実施例を参酌して
も，本願における課題を解決できると当業者が認識し得るものではない 」，と
判断したものであって，香気成分の散逸量を制御する上で「処理時間の多寡が
問題となる」ことを論じているものではない 。そして，前記１(4)ア(ｲ)のとお
り，本願発明は，各実施例のとおりの実験を行った結果をもとにして見出した知
見に基づき，さらに一定の数値範囲を限定したことを技術的特徴とするものである
ところ，本願発明２は，原告が主張するような実施形態を想定するとしても，各実
施例のような静的な状態での真空脱気処理とは大きく物理的な処理状態が異なり，
真空脱気処理の工程中の気相接触表面が一定ではないものであり，これが香気成分
の散逸量にも大きな影響を与える（具体的には香気成分の散逸量が増加する。）と
理解されるものである。そうすると，液滴と液膜に共通する影響因子であるからと
いって，当業者が，各実施例の静的な状態での真空脱気処理における「気相接触表
面積で体積を除した数値」が，その臨界的意義を保持したまま，本願発明２にも当
てはまると理解するものとは認められない。
したがって，発明の詳細な説明の記載及び本願出願時の技術常識に照らし，本願
発明２は，その発明の課題を解決できると当業者が認識し得るものではないとした
審決の判断に誤りはなく，原告の主張する取消事由１－２は理由がない。
３ 結論
以上のとおり，本願発明が特許を受けることができないとの審決の結論に誤りは
ないから，その余の点について判断するまでもなく，本件請求は理由がない。よっ
て，原告の請求を棄却することとして，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第１部
裁判長裁判官 設 樂 一
裁判官 大 寄 麻 代
裁判官 平 田 晃 史